Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления

Вместе с тем одна из проблем, связанных с большим числом корпоративных конфликтов, видится в том, что общество своевременно не реагирует на заявления и жалобы акционеров, проявляя невнимательность к подчас законным требованиям акционеров. Причина такого отношения к акционерам состоит в том, что во многих обществах не существует корпоративного секретаря, а в обязанности лица, занимающего должность единоличного исполнительного органа общества, не включены обязанности по учету корпоративных конфликтов и порядка их разрешения. При этом общество подчас не желает предоставлять акционеру запрашиваемую им информацию и документы, не объясняя мотивов такого отказа. В подобной ситуации акционер, не найдя понимания в самом обществе в лице его органов управления, отравляется в арбитражный суд.

Эффективность работы общества по предупреждению и урегулированию корпоративных конфликтов зависит от того, насколько быстро они будут рассмотрены. Поэтому обществу рекомендуется в максимально короткие сроки определять свою позицию по существу конфликта, принимать соответствующее решение и доводить его до сведения акционера.

Во многих случаях предупреждению корпоративных конфликтов

иих урегулированию в значительной мере способствует своевременное доведение до сведения акционера четкой и обоснованной позиции общества в конфликте. Кроме того, предоставление обществом акционеру исчерпывающей информации по вопросу, являющемуся предметом конфликта, позволяет предотвратить повторные обращения акционера к обществу с тем же требованием или просьбой и создать условия, обеспечивающие акционеру возможность реализовать

изащитить свои права и интересы.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует четко разграничить компетенцию органов общества по рассмотрению и урегулированию корпоративных конфликтов. Так, рекомендуется, чтобы учет корпоративных конфликтов осуществлял корпоративный секретарь общества. Он должен осуществлять регистрацию поступивших от акционеров обращений, писем и требований, давать им предварительную оценку и передавать в тот орган общества, к компетенции которого отнесено рассмотрение данного корпоративного конфликта.

Единоличный исполнительный орган от имени общества может осуществлять урегулирование корпоративных конфликтов по всем вопросам, принятие решений по которым не отнесено к компетен-

405

Проблемы корпоративного управления

ции иных органов общества. Кодекс корпоративного поведения рекомендует создавать в совете директоров специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов1.

Если конфликт на каком-либо этапе своего развития затрагивает или может затронуть интересы лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа общества, то его урегулирование следует передать в совет директоров общества или в его комитет по урегулированию корпоративных конфликтов. Члены совета директоров, чьи интересы конфликт затрагивает или может затронуть, не должны участвовать в работе по разрешению этого конфликта.

Лицо, в силу своих полномочий в обществе обязанное участвовать в разрешении конфликтов, должно сообщить о том, что конфликт затрагивает или может затронуть его интересы, немедленно, как только ему станет об этом известно.

Основной задачей органов общества в процессе урегулирования корпоративного конфликта является поиск такого решения, которое, являясь законным и обоснованным, отвечало бы интересам общества. В работе по урегулированию конфликта необходимо участие акционера путем прямых переговоров или переписки с ним.

Вслучае возникновения корпоративного конфликта между акционерами общества, способного затронуть интересы самого общества либо других его акционеров, органу общества, ответственному за рассмотрение данного спора, следует решить вопрос

отом, затрагивает ли данный спор интересы общества и будет ли его участие способствовать урегулированию такого спора, а также принять все необходимые и возможные меры для урегулирования такого конфликта.

Имеющаяся при таком корпоративном конфликте проблема — это нежелание общества доводить до всех остальных акционеров наличие спора между акционерами данного общества. Вместе с тем акционеры, не участвующие в конфликте, должны быть проинформированы о наличии спора между акционерами, для того чтобы они могли выразить свою позицию и помочь разрешению данного спора.

Вслучае возникновения корпоративного конфликта между акционерами общества лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа общества, вправе предложить акционе-

1См.: Кодекс корпоративного поведения. С. 88.

406

Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления

рам услуги общества в качестве посредника при урегулировании конфликта.

Ссогласия акционеров, являющихся сторонами в корпоративном конфликте, в качестве посредника при его урегулировании, помимо единоличного исполнительного органа общества, может также выступать совет директоров общества или комитет совета директоров по урегулированию конфликтов.

Ссогласия акционеров, являющихся сторонами в корпоративном конфликте, органы общества (их члены) могут участвовать в переговорах между акционерами, предоставлять акционерам имеющиеся в их распоряжении и относящиеся к конфликту информацию и документы, разъяснять нормы акционерного законодательства и положения внутренних документов общества, давать советы и рекомендации акционерам, готовить проекты документов об урегулировании конфликта для их подписания акционерами, от имени общества в пределах своей компетенции принимать обязательства перед акционерами в той мере, в какой это может способствовать урегулированию конфликта.

Проблемы деятельности специалистов по корпоративному управлению

В последнее время вопросы о совершенствовании корпоративного управления рассмотрены всесторонне и стоит вопрос прикладного характера, связанный с тем, кто именно занимается и должен заниматься корпоративным управлением? Постановка в корпорации грамотного корпоративного управления невозможна без привлечения специалистов — «корпоративщиков». Иными словами, должен быть определенный слой людей, которые занимаются вопросами корпоративного управления на профессиональном уровне, т.е. «корпоративщиков».

Мероприятия в области корпоративного управления, с одной стороны, влияют на рост экономических показателей, с другой — на способность корпорации привлекать деньги. Другими словами, мероприятия в области корпоративного управления:

•повышают инвестиционную привлекательность;

•помогают привлечь долгосрочных инвесторов;

•позволяют снизить стоимость кредитования;

407

Проблемы корпоративного управления

•увеличивают рыночную стоимость компании;

•способствуют снижению рисков (инвестиционных, финансовых, операционных, рыночных) при принятии решений.

На данный момент эффективность мероприятий в области корпоративного управления обеспечивается нормами российского законодательства, с одной стороны, и внутренними документами АО — с другой, поэтому основная роль в организации мероприятий по корпоративному управлению, следовательно, и по повышению стоимости бизнеса, отводится собственной инициативе компании.

Встает вопрос: кто должен заниматься вопросами внедрения в обществе надлежащего корпоративного управления? Передать вопросы корпоративного управления на аутсорсинг на постоянной основе мало кто согласится. Однако привлечение консультантов, которые являются высококвалифицированными специалистами и обладают соответствующим опытом, является необходимым и оправданным шагом.

Проблема подготовки специалистов по корпоративному управлению остается до сих пор нерешенной. Корпоративным управлением в организации занимаются все, кому не лень: юристы, экономисты, сотрудники кадровых служб и пр. В системе высшего образования отсутствует не только специальность, но и специализация «Корпоративное управление».

Кто должен заниматься вопросами корпоративного управления в АО? На сегодняшний день отсутствует ясное и четкое понимание того, кто такой специалист в сфере корпоративного управления («корпоративщик»)? Для понимания этого вопроса необходимо определиться, что представляет собой корпоративное управление. Если понимать под корпоративным управлением деятельность, связанную с обеспечением защиты интересов акционеров, порядка формирования органов управления, а также процедурных вопросов их деятельности, то содержанием деятельности «корпоративщика» явится концентрация на соблюдении требований законодательства в деятельности АО и организационно-техническое обеспечение работы органов управления. Но тогда эта деятельность имеет правовую составляющую, которую осуществляют сотрудники юридических служб, и административную, которая возлагается на различные аппараты правлений, советов директоров.

Под корпоративным управлением можно понимать систему методов по управленческому воздействию на корпорацию и иных участ-

408

Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления

ников корпоративных отношений с целью создания таких условий, при которых будет обеспечиваться наиболее выгодное, с точки зрения участника, осуществляющего воздействие, распределение ресурсов, имеющихся как в корпорации, так и участников корпоративных отношений. В этом случае корпоративное управление рассматривается как самостоятельный вид управленческой деятельности, основной целью которой является обеспечение эффективного функционирования корпорации, направленного на достижение основных целей деятельности и получения прибыли, при соблюдении интересов акционеров и иных заинтересованных лиц, или, иными словами, баланс интересов участников корпоративных отношений.

Вэтом случае функции деятельности корпоративного управляющего будут совершенно иные, а именно: это управление как внутрифирменное, так и «надфирменное».

Всвязи с этим встает проблема определения содержания профессии «корпоративный управляющий», т.е. разработки квалификационных требований в части необходимого объема знаний, функциональной области, критериев оценки качества работы, взаимодействия

сиными подразделениями организации. Отсюда вопросы — что могут делать только «корпоративщики» и какие результаты их деятельность приносит корпорации?

Прежде всего специалисты-корпоративщики — это управленцы (менеджеры) или юристы? От ответа на этот вопрос зависит и ответ на вопрос о том, что должно преобладать в программах по обучению «корпоративщиков» — корпоративный менеджмент, корпоративное право или что-то еще иное? Нужно ли ограничивать деятельность корпоративных управляющих только построением системы управления и его эффективным функционированием только в АО, либо такие специалисты необходимы и в других коммерческих организациях с точки зрения их управления?

Как мы уже отмечали, в акционерном законодательстве могут быть и императивные, и диспозитивные нормы. Императивные нормы корпорация и органы ее управления обязаны выполнять. Диспозитивные нормы позволяют выстраивать систему корпоративного управления исходя из целей и интересов деятельности самой корпорации. Интересы же корпорации определяются экономической целесообразностью. Опираясь только на законодательные акты нельзя грамотно выстроить работу органов управления корпорации: необходимы знания менеджмента. Поэтому следует

409

Проблемы корпоративного управления

согласиться с мнением И. Колтунова, полагающего, что учебный курс по корпоративному управлению должен на 30–40% состоять из основ корпоративного менеджмента, на 45–55% — из правовых вопросов и примерно на 15% — из всего остального (экономика, финансы, налогообложение и пр.)1.

Вопросы для обсуждения:

1.Является ли достаточным судебный контроль при осуществлении процедур выкупа акций у миноритарных акционеров?

2.Каким профессиональным и квалификационным требованиям должен, по Вашему мнению, отвечать корпоративный управляющий?

3.Какие пути разрешения корпоративных конфликтов Вы могли бы предложить?

1См.: Колтунов И. Корпоративное управление: кадры решают все // Акционерный вестник. 2007. № 7(45). С. 37.

410

Список рекомендуемой литературы

1.Агеев А.Б. Акционерное законодательство Швейцарии: постатейный комментарий. М., 2005.

2.Гололобов Д.В. Акционерное общество против акционера: противодействие корпоративному шантажу. М., 2004.

3.Гражданское и торговое право зарубежных стран / под ред. В.В. Безбаха, В.К. Пучинского. М., 2004.

4.Гританс Я.М. Корпоративные отношения: правовое регулирование организационных форм. М., 2005.

5.Гуреев В.А. Проблемы защиты прав и интересов акционеров в Российской Федерации. М., 2007.

6.Дедов Д.И. Конфликт интересов. М., 2004.

7.Добровольский В.И. Проблемы корпоративного права в арбитражной практике. М., 2006.

8.Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006.

9.Дубовицкая Е.А. Европейское корпоративное право: свобода перемещений компаний в Европейском сообществе. М., 2004.

10.Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право: учеб. пособие. М., 2003.

11.Кашанина Т.В. Корпоративное право (право хозяйственных товариществ и обществ): учебник для вузов. М., 1999.

12.Кибенко Е.Р. Корпоративное право Великобритании. Законодательство. Прецеденты. Комментарии. Харьков, 2003.

13.Кодекс корпоративного поведения. Корпоративное поведение в России / под общ. ред. И.В. Костикова, М., 2003.

411

Список рекомендуемой литературы

14.Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории. М., 2003.

15.Корпоративное право: учеб. пособие для вузов / под ред. И.А. Еремичева. М., 2005.

16.Корпоративное право: учебник / под ред. И.С. Шиткиной. М., 2008.

17.Костиков И.В. Российский Кодекс корпоративного поведения: инструмент для практической деятельности. М., 2003.

18.Кочетков Т.Б., Супян В.П. Корпорация: американская модель. СПб., 2005.

19.Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. 2-е изд. М., 2004.

20.Ландкоф С.Н. Товарищества и акционерные общества: теория и практика. Харьков, 1926.

21.Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997.

22.Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. М., 2005.

23.Макарова О.А. Корпоративное право: учебник. М., 2005.

24.Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. М., 2004.

25.Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России: правовой статус и основы деятельности: учеб. пособие. М., 2006.

26.Осиновский А. Акционер против акционерного общества. СПб., 2003.

27.Осипенко О.В. Институты корпоративного управления и акционерные конфликты в России. М., 2004.

28.Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект). Екатеринбург, 2004.

29.Петровичева Ю.В. Акционерное законодательство Англии и России: сравнительно-правовой анализ. М., 2002.

30.Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник. М., 2008.

31.Радыгин А.Д., Энтов Р.М, Шмелева Н.А. Корпоративное управление и права собственности: актуальные направления реформы. М., 2001.

32.Сердюк Е.Б. Акционерные общества и акционеры. Корпоративные и обязательственные правоотношения. М., 2005.

412

Список рекомендуемой литературы

33.Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996.

34.Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.

35.Ткаченко И.Н. Корпоративное управление: учеб. пособие. Екатеринбург, 2001.

36.Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / под ред. Е.П. Губина. М., 1999.

37.Функ Я.И. и др. Акционерное общество: история и теория (диалектика свободы) / Я.И. Функ, В.А. Михальченко, В.В. Хвалей. Минск, 1999.

38.Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994.

39.Цепов Г.В. Акционерные общества: теория и практика. М., 2008.

413

Как купить книги издательства «Волтерс Клувер»?

1.Посмотрите Каталог книг на сайте издательства www.wolters-kluwer.ru Альтернатива: закажите бесплатный печатный Каталог книг для практикующих юристов по бесплатному круглосуточному тел. 8-800-200-6789.

2.Закажите нужную Вам книгу любым удобным для Вас способом.

Как сделать заказ?

Мы принимаем Ваши заказы круглосуточно в нашем call-center (горячая линия заказа). Звонки по горячей линии по всей территории России бесплатны. Ваш заказ будет выполнен быстрее, если Вы назовете оператору последние четыре цифры кода ISBN, который указан для каждой книги.

Можно заказать книги также по факсу, который работает в автоматическом режиме; по электронной почте; через наш Интернет-магазин; по почте; по SKYPE; по ICQ.

Пожалуйста, укажите:

Физические лица — ФИО, адрес доставки, телефон (обязательно), e-mail (если есть); Юридические лица — полное наименование организации, банковские рек-

визиты, адрес доставки, телефон, e-mail, контактное лицо (обязательно).

На сайте издательства www.wolters-kluwer.ru также можно узнать о книгах, которые готовятся к печати, и оставить предварительный заказ.

Почему лучше купить книги у нас?

Купить книги непосредственно в издательстве выгодно:

³Продажа книг по издательской цене (без торговой наценки посредника)

³Гарантия наличия книг в продаже

³Звонки по горячей линии по всей России бесплатны для звонящего

³Возможность круглосуточного заказа

³Скидка 5 % для членов «Клуба подписчиков» журнала «Корпоративный юрист» — www.clj.ru

Справки по телефону 8-926-459-55-44 (мобильный)