Корпоративное право. Курс лекций
.pdfЛекция 13. Исполнительные органы общества
2.Составьте проект договора с лицом, занимающим должность единоличного исполнительного органа.
3.В каких АО целесообразно образовывать коллегиальный исполнительный орган?
4.Как определяется вознаграждение членов коллегиального органа и лица, занимающего должность единоличного исполнительного органа?
5.Определите правовую природу договора с управляющей компанией (управляющим).
385
ЛЕКЦИЯ 14
Корпоративный секретарь общества
Необходимость деятельности корпоративного секретаря. Порядок назначения (избрания) корпоративного секретаря. Функции корпоративного секретаря.
Необходимость деятельности корпоративного секретаря
Вмировой практике корпоративный секретарь — это сотрудник, поддерживающий регулярное плодотворное общение между собственниками АО, его топ-менеджерами и советом директоров. Развивая взаимодействие в рамках так называемого корпоративного треугольника, он выступает гарантом соблюдения должностными лицами и органами управления корпорации тех процедурных требований, которые обеспечивают реализацию законных прав и интересов акционеров.
Анализ статуса секретаря компании в рамках системы корпоративного управления впервые был представлен в 1992 г. в докладе британского эксперта сэра Адриана Кэдбюри.
Вмеждународной практике встречаются сходные институты: в США и Канаде — «корпоративный секретарь», в Великобритании, Австралии, Гонконге и Таиланде — «секретарь компании». Корпоративный секретарь в зарубежных компаниях обладает достаточно высоким положением и считается старшим должностным лицом (se-
386
Лекция 14. Корпоративный секретарь общества
nior corporate o cer), играющим ключевую роль в администрировании важнейших сфер корпоративного управления.
Наличие такого должностного лица в публичных компаниях диктуется нормами закона: в Великобритании — Закона о компаниях, в Австралии — Закона о корпорациях.
В России первое упоминание о корпоративном секретаре, его функциях и аппарате появилось в 2002 г. в Кодексе корпоративного поведения.
Для многих российских АО должность секретаря является новшеством. Эта должность не упоминается ни в Законе об АО, ни в иных законодательных актах. Функции и задачи корпоративного секретаря подробно регламентированы только Кодексом корпоративного поведения. Приказом Минздравсоцразвития России от 17 сентября 2007 г. № 605 «О внесении изменений в квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих»1 обозначены должностные обязанности и требования к квалификации корпоративного секретаря АО.
Корпоративный секретарь — специальное должностное лицо общества, задачей которого является обеспечение соблюдения органами и должностными лицами общества процедурных требований, гарантирующих реализацию прав и интересов АО.
Секретарь общества обеспечивает соблюдение внутренних правил и нормативных актов всеми органами управления общества. Секретарь общества обеспечивает четкость взаимодействия между разными органами управления общества в соответствии с уставом общества и другими внутренними документами. Особое значение при этом имеет надлежащее соблюдение порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров, деятельности совета директоров, хранения, раскрытия и предоставления информации об обществе, поскольку несоблюдение именно этих процедур влечет за собой большинство нарушений прав и интересов акционеров. Иными словами, действия корпоративного секретаря направлены на реализацию равных права акционеров (миноритарных и мажоритарных).
Эффективно обеспечить соблюдение указанных процедур может только постоянно действующее лицо, обладающее необходимой профессиональной квалификацией и не совмещающее эту деятельность
1БТЗ. 2007. № 11.
387
Проблемы корпоративного управления
с выполнением иных функций в обществе. По сути корпоративный секретарь — это лицо, находящееся между акционерами и органами и должностными лицами общества. Через корпоративного секретаря до акционеров доводится вся информация, обеспечивающая акционерам возможность влиять на решения, принимаемые должностными лицами общества.
Корпоративный секретарь оказывает содействие членам совета директоров при осуществлении ими своих функций, в частности, через секретаря до членов совета директоров доводится информация от исполнительных органов.
Секретарь общества должен быть подчинен и подотчетен совету директоров и не должен являться аффилированным лицом общества или его должностных лиц.
Обязанности корпоративного секретаря. Исходя из основной задачи корпоративного секретаря по обеспечению соблюдения органами общества корпоративных процедур, обеспечивающих законные права и интересы акционеров общества, можно выделить следующие его функциональные обязанности:
•подготовка ответов на запросы акционеров;
•раскрытие необходимой информации об АО;
•оказание профессиональной помощи и предоставление консультаций членам совета директоров, менеджерам и акционерам;
•взаимодействие с регулирующими органами, аудиторами, кредиторами и другими заинтересованными сторонами.
Порядок назначения (избрания) корпоративного секретаря
Во многих АО на должность корпоративного секретаря назначают секретарей совета директоров.
Порядок назначения (избрания) корпоративного секретаря и обязанности такого секретаря определяются в уставе общества. Секретарь общества либо назначается, либо избирается. Закон об АО не указывает, кто именно уполномочен назначать или избирать секретаря общества. Кодекс корпоративного поведения возлагает эту обязанность на совет директоров.
Уровень требований, предъявляемых к профессиональным знаниям, опыту и личностным характеристикам корпоративного секре-
388
Лекция 14. Корпоративный секретарь общества
таря, меняется в зависимости от размера АО, отрасли бизнеса, сложности организационной структуры.
Совет директоров должен выбрать такое лицо, которое будет соответствовать всем необходимым требованиям для осуществления своих функциональных обязанностей. К ним относятся:
•наличие высшего экономического или юридического образования;
•знание законодательства РФ в области акционерного права и рынка ценных бумаг, а также нормативных актов государственных органов, регулирующих деятельность эмитентов;
•знание правил листинга на российских и западных биржах;
•знание российских и международных стандартов корпоративного управления;
•знание финансово-хозяйственной деятельности общества.
Если говорить о требованиях, предъявляемых к личным качествам корпоративного секретаря, то они обусловлены характером его работы и везде примерно одинаковы. Список таких качеств разработало американское общество корпоративных секретарей. Прежде всего корпоративный секретарь должен обладать отличными коммуникативными навыками, способностью достойно представлять АО в его взаимоотношениях с внешним миром, он должен чувствовать гибкость и творческий подход к своему делу, обладать непревзойденным чувством юмора и выдержкой в сложных и стрессовых ситуациях. Он должен быть надежным человеком с высокой самодисциплиной, который не упускает из виду детали и обладает дипломатическими навыками1.
Совет директоров должен также определить условия и срок действия заключаемого с корпоративным секретарем договора и размер его вознаграждения.
Функции корпоративного секретаря
Функции корпоративного секретаря в Законе об АО не предусмотрены. Его полномочия подробно раскрыты в Кодексе корпоративного поведения.
1См.: Малько Т. Рука помощи. О смысле жизни корпоративных секретарей // Акционерный вестник. 2008. № 11 (59).
389
Проблемы корпоративного управления
Секретарь общества играет важную роль в организации общего собрания акционеров. В этом отношении секретарь:
•готовит список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, или поручает составление этого списка регистратору общества;
•уведомляет всех лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров;
•готовит и рассылает бюллетени для голосования акционерам, имеющим право участвовать в общем собрании акционеров;
•готовит и обеспечивает неограниченный доступ к материалам, которые должны быть представлены на общем собрании;
•заверяет и распространяет копии материалов, которые должны быть представлены акционерам во время общего собрания;
•отвечает на процедурные вопросы во время общего собрания акционеров;
•собирает заполненные бюллетени для голосования и передает их счетной комиссии;
•информирует акционеров о результатах голосования на собрании.
Секретарь общества играет важную роль в содействии членам со-
вета директоров в получении информации, которая им необходима для принятия обоснованных решений.
Секретарь общества разъясняет членам совета директоров законодательные и иные нормативные акты, относящиеся к корпоративному управлению. Вместе с тем он не должен давать юридических консультаций по вопросам, которые не входят в круг его обязанностей.
Секретарь общества организует заседания совета директоров. В его функции входит извещение о заседаниях совета всех его членов. Кодекс рекомендует, чтобы секретарь общества подписывал и вел протоколы заседаний совета директоров.
Определенные функции возлагаются на корпоративного секретаря в сфере защиты прав акционеров. Секретарь следит за тем, чтобы общество надлежащим образом рассматривало обращения акционеров, и направляет запросы акционеров в органы управления. Кроме того, его обязанностью является учет корпоративных конфликтов, в том числе и конфликтов, связанных с ведением реестра акционеров.
Секретарь общества выполняет функции, связанные с раскрытием информации, а именно: обеспечивает хранение документов общества; обеспечивает неограниченный доступ акционеров к инфор-
390
Лекция 14. Корпоративный секретарь общества
мации в соответствии с Законом об АО; удостоверяет выдаваемые акционерам копии документов.
Вопросы для обсуждения:
1.Каким профессиональным и квалификационным требованиям должен отвечать корпоративный секретарь?
2.Следует ли положения о корпоративном секретаре включить в Закон об АО?
3.Может ли для выполнения функций корпоративного секретаря привлекаться сторонняя организация?
391
ЛЕКЦИЯ 15
Проблемы повышения качества корпоративного управления
Приобретение контроля в управлении акционерным обществом. Проблема урегулирования корпоративных конфликтов. Проблемы деятельности специалистов по корпоративному управлению.
Приобретение контроля
вуправлении акционерным обществом
С1 июля 2006 г. вступил в силу Закон от 5 января 2006 г.
№7-ФЗ.
Основные изменения, внесенные в Закон об АО, направлены на урегулирование отношений при приобретении крупных пакетов акций ОАО посредством установления комплекса легитимных и публичных процедур.
В новой гл. XI.1 предусмотрены публичные процедуры получения акционерного контроля в следующих случаях:
•при приобретении более 30% голосующих акций устанавливаются процедуры добровольного или обязательного предложения;
•при приобретении более 95% голосующих акций установлены процедуры выкупа остальной части ценных бумаг как по требованию миноритарных акционеров, так и по инициативе лица, владеющего более чем 95% голосующих акций.
392
Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления
При проведении этих процедур гл. XI.1 предусматривает ряд мер, направленных на соблюдение баланса интересов всех участников такого рода отношений — миноритарных акционеров, мажоритариев, самого АО.
Почему законодатель посчитал необходимым принятие таких мер, чем они обусловлены и какие цели преследуют?
Прежде всего необходимо обратить внимание на то, что российские АО в большинстве своем были созданы в процессе приватизации, т.е. преобразовании государственных предприятий в ОАО. При этом при разных вариантах участия трудового коллектива в данном процессе работники такого предприятия получали от 25 до 50% акций создаваемого АО. В результате работники становились акционерами, появлялись АО с «распыленным» акционерным капиталом. Такой вариант в начале 90-х гг. прошлого века приветствовался, так как считалось, что работник — акционер будет в большей степени заинтересован в результатах своей производственной деятельности. Но тут же выявилась и другая сторона «распыленности» акционерного капитала — неуправляемость самого АО.
ВАО могут быть акционеры, имеющие различные пакеты акций, что и обусловливает объем прав, которыми обладают акционеры общества. В зависимости от этого они либо влияют на дела общества, либо не оказывают такого влияния.
Вцелях повышения управляемости обществом Законом от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ были введены процедуры, направленные на «вытеснение» миноритарных акционеров из общества.
Миноритарные акционеры — это владельцы такого пакета акций, который не позволяет им влиять на корпоративные отношений,
втом числе и определять управление обществом. Миноритарными считаются акционеры, неаффилированные с «внутренними» акционерами, не связанные с корпорацией какими-либо экономическими отношениями, при этом количество принадлежащих им голосующих акций не оказывает влияния на принимаемые общим собранием решения, и как следствие, интересы таких акционеров не учитываются менеджментом и контролирующим акционером.
Среди миноритарных акционеров можно выделить, во-первых, акционеров — физических лиц (это работники АО, которые получили акции в результате приватизации); во-вторых, инвесторы (физические и юридические лица), которые приобрели небольшие пакеты акций АО на вторичном рынке; в-третьих, Российская Федерация,
393
Проблемы корпоративного управления
субъекты РФ и муниципальные образования, которые также могут иметь небольшие пакеты акций.
Отношение законодателя к миноритарным акционерам неоднозначно. Если в 2000–2002 гг. в Закон об АО вносятся изменения, направленные на защиту интересов именно миноритарных акционеров (в качестве таких изменений можно назвать введение только кумулятивного голосования по выборам совета директоров, появление так называемых дробных акций и некоторые другие), то в последующие годы складывается ситуация, когда от миноритарных акционеров надо защищать само АО. Именно с миноритариями связывается такое негативное явление, как корпоративный шантаж (гринмейл), именно они провоцируют массу судебных исков к обществу, выступая как инициаторы последующих захватов.
С начала нынешнего века начался процесс массовой скупки акций, который происходил довольно часто незаконными способами. Целью этого процесса было «вытеснение» миноритарных акционеров. Такой процесс получил название «враждебное поглощение» или «недружественное поглощение». Однако «недружественное поглощение», осуществляемое с применением не только незаконных методов, но и довольно часто уголовно-наказуемых, есть не поглощение, а захват. Поглощение как средство установления контроля над бизнесом происходит исключительно в рамках закона. Цель такого поглощения — с одной стороны, консолидация акционерного капитала и как следствие — повышение управляемости АО, с другой стороны, смена собственника корпорации с менее эффективного на более эффективного, причем абсолютно законно. Способами поглощения являются, во-первых, реорганизация общества, осуществляемая главным образом в форме слияния и присоединения; во-вторых, приобретение активов компании; и, в-третьих, приобретение акций у миноритарных акционеров с целью установления контроля в обществе.
Массовые скупки акций происходили в основном вне законодательного регулирования. Исключение составляла единственная ст. 80 Закона об АО, которая предусматривала порядок приобретения 30% и более обыкновенных акций ОАО.
Массовые скупки акций сделали свое дело, и в настоящее время в России практически не осталось компаний с размытым контрольным пакетом акций. Общая доля миноритарных акционеров в объеме размещенных акций снизилась, однако их количество среди об-
394