Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 13. Исполнительные органы общества

текущей деятельностью общества определяются федеральным законом, иными правовыми актами РФ и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным советом директоров общества.

В соответствии с трудовым законодательством права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Но Закон об АО прямо говорит, что «на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона».

Отсюда вопрос — можно ли договор с единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) рассматривать как трудовой договор с учетом особенностей, установленных гл. 43 ТК РФ? Или такой договор должен регламентироваться нормами акционерного законодательства, и к такому договору трудовое законодательство будет применяться лишь в части, не противоречащей акционерному законодательству?

Пока же трудовое законодательство старается «приспособиться»

кположениям акционерного законодательства, в частности, в отношении досрочного прекращения полномочий исполнительного органа. Закон об АО допускает, что общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества

ккомпетенции совета директоров общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). С позиции трудового законодательства досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа является прекращением трудового договора по основани-

375

Проблемы корпоративного управления

ям, предусмотренным ст. 278 ТК РФ, в частности, в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора или по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором. Поэтому если общее собрание (или совет директоров, если образование исполнительных органов отнесено к его компетенции) принимает решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, то одновременно с этим решением следует принять и решение о прекращении трудового договора. С позиции трудового законодательства принятие уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя. Поэтому у уволенного генерального директора или члена коллегиального исполнительного органа появляется право обратиться в суд о признании увольнения незаконным и о восстановлении в прежней должности. В связи с этим возникает вопрос — должен ли генеральный директор (директор) заявлять иск о признании недействительным решения общего собрания акционеров (или решения совета директоров)? Какой суд рассматривает подобные споры? Понятно, что индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора рассматриваются непосредственно в судах общей юрисдикции. Но исходя из того, что речь идет о прекращении не просто трудового договора, а о прекращении полномочий исполнительного органа общества, было бы разумнее отнести такие индивидуальные трудовые споры руководителя, членов коллегиального исполнительного органа на рассмотрение арбитражного суда.

Другая проблема, связанная с образованием исполнительных органов общества, — особенно единоличного исполнительного органа, — это момент приобретения лицом полномочий единоличного исполнительного органа и, соответственно, момент их прекращения. С одной стороны, сведения о единоличном исполнительном органе общества включаются в состав сведений, подлежащих включению в ЕГРЮЛ. С другой стороны, отношения между единоличным исполнительным органом и обществом регулируются корпоративным за-

376

Лекция 13. Исполнительные органы общества

конодательством и, в части не противоречащей ему, трудовым законодательством.

Коль скоро вопрос об образовании исполнительных органов общества отнесен к компетенции общего собрания акционеров или к компетенции совета директоров, если это предусмотрено уставом общества, то соответственно с даты принятия решения общего собрания акционеров (или решения совета директоров) у единоличного исполнительного органа появляются полномочия действовать от имени общества.

Однако Закон о государственной регистрации юридических лиц требует, чтобы сведения о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица, были внесены в ЕГРЮЛ. Поэтому, по мнению налоговых органов, единоличный исполнительный орган приобретает полномочия не с даты принятия решения общего собрания (совета директоров), а с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений. Данная позиция налоговых органов аргументируется целым рядом доводов и была выражена в Письме ФНС России от 26 октября 2004 г. № 09-0-10/4223 «К вопросу о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц»1. Несмотря на то, Решением ВАС РФ от 29 мая 2006 г. № 2817/062 положения данного Письма ФНС России признаны недействующими как не соответствующие Закону о государственной регистрации юридических лиц, налоговые органы продолжают стоять на своей позиции. Выходом из такого противостояния АО (да и ООО) и налоговых органов могло бы быть включение в акционерный закон положения о том, что полномочия единоличного исполнительного органа возникают (и соответственно прекращаются) с даты принятия решения общего собрания акционеров (или совета директоров) общества.

1СПС «КонсультантПлюс» (утратило силу); см.: Кулибаба Ю.А. Порядок предоставления в регистрирующий орган документов для внесения в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с изменением его учредительных документов // Акционерный вестник. 2006. № 9 (36). С. 52 и след.

2СПС «КонсультантПлюс».

377

Проблемы корпоративного управления

Вознаграждение членов исполнительного органа

Вознаграждение членов исполнительного органа (генерального директора и членов правления) должно соответствовать их квалификации и учитывать их реальный вклад в результаты деятельности общества.

Размер вознаграждения исполнительных органов ставится в зависимость от конечного результата деятельности общества, изменения цены акций на рынке и роли в этом генерального директора и членов правления.

Условие о размере и порядке вознаграждения включается в договоры с генеральным директором и членами правления. Думается, что такое вознаграждение нельзя рассматривать как заработную плату, поскольку речь идет не о выполнении трудовой функции, а о выполнении полномочий единоличного исполнительного органа общества или члена коллегиального исполнительного органа.

Исполнительные органы никогда не должны устанавливать размеры своего собственного вознаграждения. Эту задачу выполняет совет директоров и комитет по вознаграждениям. Во избежание конфликта интересов входящие в состав совета директоров члены коллегиального исполнительного органа не должны голосовать при принятии решения в отношении их собственных вознаграждений.

Закон об АО не предусматривает порядок определения вознаграждения единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа, оставляя этот вопрос на регулирование внутренними документами общества.

Управляющая компания (управляющий)

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа АО могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий управляющей компании (управляющему) является исключительной компетенцией общего собрания акционеров, которое принимается только по предложению совета директоров общества. В этом случае от имени управляемой компании доку-

378

Лекция 13. Исполнительные органы общества

менты подписывает генеральный директор управляющей компании либо лицо, уполномоченное им.

Одним из преимуществ передачи функций единоличного исполнительного органа управляющей компании, равно как и управляющему, является характер отношений и, как следствие, мера ответственности управляющей компании (управляющего).

Управляющая компания — это юридическое лицо в форме АО или ООО, которое специализируется на осуществлении управленческих функций и имеет для этого необходимые ресурсы. Основной продукт управляющей компании — это решение, направленное на реализацию целей и задач заказчика в сложившихся условиях и с учетом имеющейся ресурсной базы.

Совет директоров определяет процедуру отбора управляющей организации (управляющего) и критерии отбора управляющей организации. Кроме того, совет директоров утверждает условия договоров с такой управляющей организацией.

Вдоговоре между обществом и управляющей организацией

(управляющим) должны быть предусмотрены:

• цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющей орга-

низации (управляющему);

• размер вознаграждения управляющей организации (управляю-

щему);

• ответственность, которую несет управляющая организация (управ-

ляющий) в связи с исполнением ею возложенных на нее функций;

• порядок прекращения полномочий управляющей организации;

• объем и содержание информации и отчетов, которые управляющая организация обязана предоставлять совету директоров и акционерам о своей работе, и периодичность предоставления такой инфор-

мации;

• перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе.

Всоответствии с договором управляющая организация (управляющий) обязуется выполнять полномочия единоличного исполнительного органа АО, действуя от его имени в его интересах, а общество обязуется выплачивать управляющей организации (управляющему) вознаграждение. В договоре целесообразно предусмотреть, что после заключении договора с обществом осуществление управляющей организацией (управляющим) аналогичных функций в других юридических лицах допускается только с согласия совета директоров.

379

Проблемы корпоративного управления

Договор с управляющей организацией подписывает от имени общества председатель совета директоров или лицо, уполномоченное на это советом директоров. Договор считается заключенным с момента его подписания. Договор заключается на основании решения общего собрания акционеров о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему).

Закон об АО не регламентирует договор, который заключается с управляющей компанией (управляющим), — договор управления. Вместе с тем представляется необходимым в законе определить содержание данного договора.

Договор с управляющей организацией следует рассматривать в качестве смешанного договора, который включает элементы договора в сфере представительства (поручения и агентского договора) и элементы договора возмездного оказания услуг.

Общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации или управляющему, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию или управляющего в соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ. Полномочия управляющей организации по руководству текущей деятельностью общества могут осуществлять: во-первых, органы управляющей организации, действующие на основании законодательства и ее учредительных документов (совет директоров, директор); во-вторых, работники общества и управляющей организации, действующие на основании выданных указанными органами доверенностей; в-третьих, иные лица, действующие на основании выданных указанными органами доверенностей, если выдача доверенностей таким лицам предусмотрена договором с управляющей организацией.

В связи с тем, что от имени АО действует управляющая компания в лице своего уполномоченного органа (директора) или лица, уполномоченного на основании доверенности, встает вопрос и об ответственности управляющей компании за убытки, причиненные ее действиями (бездействием). При этом речь идет об ответственности без вины, поскольку управляющие компании являются коммерческими организациями. Представляется, что представитель управляющей организации, которой переданы полномочия единоличного исполнительного органа АО, несет такую же ответственность, которая применялась бы к нему, если бы он занимал должность едино-

380

Лекция 13. Исполнительные органы общества

личного исполнительного органа общества (директора, генерального директора).

В том случае, если к ответственности привлекается управляющая организация, члены ее совета директоров, лицо, занимающее должность единоличного исполнительного органа и (или) члены коллегиального исполнительного органа управляющей организации при наличии их вины несут субсидиарную ответственность.

Организация работы исполнительных органов

Поскольку коллегиальный исполнительный орган — правление — создается для решения текущих вопросов, то выполнение возложенных на правление обязанностей невозможно без проведения плановых заседаний. Заседания правления и их проведение организует генеральный директор. Кроме того, любой член правления вправе вносить предложения о созыве внеочередного заседания правления и предлагать вопросы, которые целесообразно рассмотреть на данном заседании.

Кворум для проведения заседания правления определяется уставом или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов правления.

Члены правления должны быть заблаговременно уведомлены о предстоящем заседании правления. Кроме того, им должна быть предоставлена полная и точная информация по тому вопросу, который будет рассматриваться на правлении.

Для того чтобы члены правления могли принять взвешенное и продуманное решение по вопросу своей компетенции, это решение кто-то должен подготовить, собрать необходимые материалы (информацию) и представить его на заседание правления. Поэтому в принципе допустима ситуация, когда в составе правления создаются комитеты, аналогичные тем, которые могут быть созданы в совете директоров общества.

На заседании правления ведется протокол, который предоставляется членам совета директоров, ревизионной комиссии, аудитору общества. Рекомендуется предоставлять протоколы заседаний правления также и контрольно-ревизионной службе.

381

Проблемы корпоративного управления

Права и обязанности лица, занимающего должность (осуществляющего функции) единоличного исполнительного органа

ичленов коллегиального исполнительного органа

Всоответствии с Законом об АО права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются Законом об АО, иными правовыми актами РФ

идоговором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Действующий Закон об АО не предусматривает права и обязанности лица, занимающего должность единоличного исполнительного органа, а также права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа. Права и обязанности указанных лиц определяются договором с данными лицами, а также внутренними Положениями — Положением о правлении (дирекции).

Лицо, занимающее должность единоличного исполнительного органа, а также члены коллегиального исполнительного органа обязаны действовать добросовестно в интересах общества и всех его акционеров. Они обязаны добросовестно и разумно исполнять возложенные на него обязанности, т.е. действовать с той степенью заботливости и осмотрительности, которая требуется по характеру осуществляемых ими полномочий, а также воздерживаться от действий, которые приведут или могут привести к возникновению конфликта интересов. В случае наличия или возникновения конфликта интересов они должны уведомить об этом совет директоров в порядке, установленном внутренними документами общества. Такие лица обязаны участвовать в заседаниях коллегиального исполнительного органа, не разглашать и не использовать в личных целях конфиденциальную информацию об обществе.

Лицо, занимающее должность единоличного исполнительного органа, а также члены коллегиального исполнительного органа вправе:

382

Лекция 13. Исполнительные органы общества

•требовать проведения заседания коллегиального исполнительного органа, голосовать по вопросам повестки дня заседания, письменно выражать свое мнение;

•получать вознаграждение и (или) иные компенсации за период осуществления своих полномочий.

Договором могут быть предусмотрены и иные права и обязанности данных лиц.

Ответственность лица, занимающего должность единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа

Вопрос об ответственности управляющих АО является достаточно сложным и лежит в плоскости отношений между управляющими и корпорацией. Согласно западноевропейской доктрине отношения директоров (имея в виду и исполнительные органы, и совет директоров) и корпорации характеризуются как «fiduciary duty» и отличаются особым доверительным характером отношений между ними и обществом. Фидуциарный характер отношений обусловливает необходимость нахождения баланса между управленческим усмотрением и ответственностью менеджеров корпорации.

В соответствии с западной доктриной управляющие корпорацией имеют по отношению к ней две обязанности: должной заботливости (the duty of care) и лояльности (the duty of loyalty). Это заключается в том, что менеджеры при исполнении своих обязанностей должны проявлять соответствующую осмотрительность (осторожность), избегать конфликтов интересов между ними и обществом и не использовать возможности корпорации в своих собственных интересах.

Статья 71 Закона об АО предусматривает, что члены совета директоров и исполнительные органы общества «при осуществлении своих прав и исполнение обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно».

Единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа, управляющая организация (управляющий) несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействие), если иные основания и размер ответственности не установлены закона-

383

Проблемы корпоративного управления

ми. Так, управляющая компания (управляющий), являясь коммерсантом, несет ответственность за причиненные убытки независимо от вины, если иные основания ответственности не будут установлены договором.

Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций АО, вправе обратиться в суд с иском к указанным лицам о возмещении убытков, причиненных обществу в том случае, если управляющие (менеджеры) не проявили должной степени добросовестности и разумности в отношении к обществу.

Однако предъявление исков к членам совета директоров и исполнительным органам общества не нашло должного отражения в судебной практике1.

Довольно скептически относятся к ответственности менеджеров и в отечественной науке корпоративного права. «Слабая эффективность тех мер воздействия, которые сводятся к личной ответственности руководителя (и в общем базируются на норме п. 3 ст. 53 ГК), состоит в том, что в этих случаях реальное возмещение убытков обычно невозможно, а потому остается говорить лишь о превентивном, а не восстановительном характере этой ответственности»2.

Лицо, занимающее должность единоличного исполнительного органа, а также члены коллегиального исполнительного органа несут административную ответственность за нарушение законодательства об АО. Такие лица, совершившие административные правонарушения, предусмотренные ст. 13.25, 14.24, 15.17–15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.29–15.31, ч. 9 ст. 19.5, ст. 19.7.3 КоАП РФ несут административную ответственность как должностные лица.

Вопросы для обсуждения:

1.Должны ли быть установлены квалификационные и профессиональные требования к лицу, занимающему должность единоличного исполнительного органа АО?

1Причины этого раскрываются в работе Д.В. Гололобова. (См.: Гололобов Д.В. Указ. соч. С. 164–165.)

2Скловский К. О последствиях совершения руководителем сделок вопреки интересам организации // Хозяйство и право. 1998. № 5.

384