Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 11. Общее собрание акционеров

тературе. При фактическом осуществлении акционерами властных функций возникает несколько проблем, которые существуют и в российских АО.

Во-первых, проблема рациональной апатии (the rational apathy problem). Она заключается в том, что многие акционеры полагают, при этом часто справедливо, что издержки того, что они будут постоянно информированы о текущих делах общества, будут выше, чем возможная выгода от действий акционеров, основанных на полученной информации и направленных на принятие наиболее рациональных решений. Поэтому акционеры часто и не хотят быть информированными. Вполне обычным явлением становится то, что акционеры, получившие вместе с повесткой общего собрания акционеров огромный пакет документов, даже не хотят тратить время на внимательное прочтение всей полученной информации.

Во-вторых, существует «проблема любителей прокатиться за чужой счет» (the free rider problem), заключающаяся в том, что если даже акционер полагает, что ознакомление с информацией о делах корпорации было бы целесообразно, так как могло бы помочь в принятии наиболее выгодных для корпорации решений, акционер все равно обычно не станет утруждать себя, рассчитывая, что это сделают за него другие. Такое желание получить максимум выгоды при минимуме усилий является одной из причин пассивности акционеров — особенно физических лиц.

В-третьих, «проблема справедливости». Акционер, обладающий большим пакетом акций, очевидно, будет заинтересован и в ознакомлении со всей информацией, и в приложении усилий по принятию общим собранием акционеров наиболее выгодных и непринятию нецелесообразных решений. Такие действия будут совершаться крупным акционером за свой счет, но в случае успеха принесут выгоду всем, в том числе и миноритарным акционерам. При этом относительная выгода крупного акционера будет ниже выгоды других акционеров, не понесших никаких расходов.

Перечисленные выше проблемы, а также профессиональная неквалифицированность акционеров в вопросах ведения бизнеса, их стремление к увеличению выплат в виде дивидендов вместо направления средств на развитие производства делают принятие решений акционерами неэффективным. Поэтому американское законодательство оставляет за общим собранием акционеров решение наиболее общих вопросов (выборы директоров, вопросы реоргани-

285

Проблемы корпоративного управления

зации). При этом самыми прогрессивными считаются законы тех штатов, которые наделяют совет директоров наиболее широкими полномочиями.

Исходя из того, что российские АО характеризуются концентрированным капиталом, преобладанием крупных акционеров, в том числе и акционера — государства, представляется необходимым перераспределить вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания, и вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, в пользу совета директоров. К компетенции совета директоров могли бы быть отнесены вопросы:

•уменьшения уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

•дробления и консолидации акций;

•принятия решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

•принятия решений об одобрении крупных сделок;

•приобретения обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом об АО;

•принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций.

Возможен и другой вариант такого перераспределения, а именно, сохранив компетенцию общего собрания, предусмотренную ст. 48 Закона об АО в перечисленных выше вопросах, дополнить закон словами «если иное не предусмотрено уставом общества». Такой вариант будет в большей степени соответствовать п. 4 ст. 103 ГК РФ,

вкотором предусмотрено, что «компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об акционерных обществах и уставом общества».

Виды общих собраний акционеров. Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Оно проводится

всроки, устанавливаемые уставом АО, но не ранее чем через два и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

На годовом общем собрании должны решаться следующие вопросы, которые составляют компетенцию годового собрания:

286

Лекция 11. Общее собрание акционеров

•избрание совета директоров (наблюдательного совета);

•утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках, а также распределении прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов), за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и убытков общества по результатам финансового года;

•утверждение аудитора общества;

•избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Годовое общее собрание акционеров может решать и любой другой вопрос, относящийся к его компетенции.

Внеочередное собрание акционеров. Собрания акционеров, проводимые помимо годового собрания, являются внеочередными. Внеочередное собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества на основании его собственной инициативы, по требованию ревизионной комиссии (ревизора), аудитора общества, а также по требованию акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Втребовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания, и могут содержаться формулировки решений по каждому из этих вопросов, а также предложение о форме проведения общего собрания акционеров. В случае, если требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров содержит предложение о выдвижении кандидатов, на такое предложение распространяются соответствующие положения ст. 53 Закона об АО.

На основании требования о созыве внеочередного общего собрания от указанных выше лиц советом директоров принимается решение о созыве либо об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров. Перечень оснований для отказа в созыве внеочередного общего собрания является исчерпывающим и определен п. 6 ст. 55 Закона об АО. Решение совета директоров об отказе от созыва внеочередного общего собрания может быть обжаловано в суд.

Втех АО, где существует конфликт между группами акционеров, или кто-либо из акционеров стремится захватить контроль в управлении, внеочередное общее собрание акционеров становится основным инструментом такой внутрикорпоративной войны или грядущего захвата.

287

Проблемы корпоративного управления

Одна из проблем, связанных с проведением внеочередного общего собрания акционеров, — это инициирование такого собрания акционерами (акционером), являющимися владельцами не менее 10% голосующих акций общества. Дело в том, что действия по инициированию созыва внеочередного собрания акционеров, особенно если требование о созыве содержит предложение о выдвижении кандидатов в органы управления общества, могут быть направлены против самого АО и являться формой организационного шантажа1.

При этом решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров может быть обжаловано в суд. Тем самым общество оказывается втянутым в судебные тяжбы, что иногда и является необходимым для последующего захвата общества и смены органов управления.

В связи с этим представляется необходимым установить, что требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров, инициируемое акционерами — владельцами не менее 10% голосующих акций общества, должно обосновываться и мотивироваться акционерами тем, что проведение общего собрания необходимо в интересах общества, а также определять цели и причины для созыва такого собрания. Так, например, в Акционерном законе Германии предусмотрено, что «общее собрание должно быть созвано, если акционеры, доли которых в совокупности достигают двадцатой части уставного капитала, письменно требуют созыва собрания с указанием его цели и причин» (§ 122).

При рассмотрении дела о признании недействительным решения совета директоров об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию акционеров, являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, суду следует выяснить причины инициирования акционерами созыва общего собрания и цели его проведения.

Различают общие собрания в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, и общее собрание в форме заочного голосования2. На общем собрании акционеров, кото-

1См.: Гололобов Д.В. Указ. соч. С. 110.

2Порядок проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования определен постановлением ФКЦБ России от 20 апреля 1998 г. № 8. // Вестник ФКЦБ России. 1998. № 2; 2002. № 8.

288

Лекция 11. Общее собрание акционеров

рое проводится путем заочного голосования, не могут приниматься решения по вопросам, которые относятся к исключительной компетенции годового общего собрания акционеров. Не может быть проведено путем проведения заочного голосования (опросным путем) новое общее собрание акционеров взамен несостоявшегося общего собрания, которое должно было быть проведено путем совместного присутствия.

Одна из проблем в проведении общего собрания акционеров путем совместного присутствия — это само совместное присутствие. Нередки случаи, когда в силу финансовых затрат и затрат по времени общее собрание акционеров вообще не проводится, но при этом составляется протокол общего собрания акционеров. Довольно часто в тех обществах, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично, но письменно не оформляются, либо оформляются в ненадлежащей форме. В частности, в АО, все голосующие акции которых находятся в федеральной собственности, полномочия общего собрания акционеров осуществляются Росимуществом. При этом решение общего собрания оформляется Росимуществом в форме распоряжения.

Надлежащее проведение общего собрания путем совместного присутствия и надлежащее оформление решений общего собрания имеет важное значение прежде всего при формировании органов управления общества. Здесь следует обратить внимание на следующие положения.

Во-первых, п. 2 ст. 50 Закона об АО предусматривает, что «общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы, предусмотренные подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, не может проводиться в форме заочного голосования». Иными словами, в форме заочного голосования не может проводиться годовое общее собрание. Но если к компетенции общего собрания акционеров отнесен вопрос об образовании исполнительных органов общества, то, как следует из п. 2 ст. 50 Закона об АО, он может быть рассмотрен на общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования. При этом Кодекс корпоративного поведения полагает целесообразным включить в устав общества требова-

289

Проблемы корпоративного управления

ние о присутствии кандидатов в состав совета директоров, исполнительных органов и ревизионной комиссии общества, в аудиторы общества на общем собрании акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о формировании вышеуказанных органов общества (выборе аудитора общества).

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (п. 1 ст. 69 Закона об АО). Но данный вопрос также не может быть решен на общем собрании, проводимом в форме заочного голосования.

В связи с этим депутатами Государственной Думы В.С. Груздевым, Л.В. Пепеляевой и В.Н. Плигиным были внесены предложения

вчасти изменения редакции п. 2 ст. 50 Закона об АО. Суть изменений в том, что общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопрос о формировании органов управления общества (совета директоров, исполнительных органов, передачи функций единоличного исполнительного органа управляющей компании), а также о досрочном прекращении их полномочий, не может проводиться

вформе заочного голосования1.

Во-вторых, подтвердить совместное присутствие акционеров на общем собрании и достоверность принимаемых на нем решений может нотариус. Еще в 2006 г. в Государственную Думу вносился законопроект, предлагавший установить, что при принятии хозяйственными обществами решений о формировании органов управления в обязательном порядке должен привлекаться нотариус, участие которого позволяло бы подтвердить, что соответствующее решение действительно принималось. Для этого, в частности, предлагалось внести изменения в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденные Верховным Советом РФ от 11 февраля 1993 г. № 4462-12, дополнив их статьей «Удостоверение факта достоверности протокола органа управления организации». Однако в ходе рассмотрения этого законопроекта стало ясно, что установление обязательного характера этой меры нецелесообраз-

1См.: Порядок государственной регистрации юрлиц: новые решения старых проблем // Акционерный вестник. 2007. № 3 (41). С. 50.

2Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357 (с послед. изм.).

290

Лекция 11. Общее собрание акционеров

но. Во-первых, в связи с нехваткой нотариусов по сравнению с количеством зарегистрированных АО и ООО. Во-вторых, «вопрос об установлении дополнительных мер защиты при принятии органами управления тех или иных решений все-таки должен разрешаться самими обществами»1.

Вполне допустима ситуация, при которой принятое единолично акционером решение (если все голосующие акции общества принадлежат одному акционеру) оформляется письменно, а подлинность подписи на таком решении подлежит засвидетельствованию нотариусом.

Подготовка к проведению общего собрания акционеров

Подготовка к проведению общего собрания акционеров является достаточно формализованной и довольно дорогостоящей процедурой для любого АО. Поэтому при подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров должен максимально четко выполнить все предписания закона, что снизит в последующем шансы для возможного оспаривания решения общего собрания акционеров по формальным основаниям.

Закон об АО содержит ряд требований к порядку подготовки и созыву общего собрания акционеров. В соответствии с нормами закона Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/пс было утверждено Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров. Наконец, правила о порядке подготовки к проведению общего собрания акционеров содержатся в уставах каждого общества и во внутреннем документе общества — Положении об общем собрании, утверждаемом решением общего собрания.

При этом следует обратить внимание на следующее. Закон об АО содержит общие обязательные требования, касающиеся порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров и раскрытия соответствующей информации. Это минимум обязательных действий, которые должны быть совершены советом директоров. Закон

1Акционерный вестник. 2007. № 3 (41). С. 48.

291

Проблемы корпоративного управления

не может и должен регламентировать все возможные ситуации, которые могут возникнуть при подготовке и проведении общего собрания акционеров. Следовательно, это должно быть отражено во внутренних документах общества, прежде всего — в Положении об общем собрании. Вместе с тем некоторыми специалистами высказываются предложения о необходимости дополнить Закон об АО нормами, направленными на детализацию порядка проведения общего собрания. В частности, в ст. 52 необходимо указать, что инициатор внесения вопроса в повестку дня должен предоставить имеющуюся у него информацию, достаточную для принятия обоснованного решения. В ст. 54 Закона об АО предлагается указать, что при подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров определяет кандидатуру секретаря общего собрания акционеров1.

Однако представляется, что такая детализация норм указанного закона вряд ли оправдана. Целесообразнее в законе определить только общие принципиальные положения, касающиеся порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров, которые должны быть детализированы во внутреннем документе общества — Положении о порядке подготовки и проведения общего собрания акционеров. К слову сказать, Закон об АО даже не называет такое положение в качестве обязательного внутреннего документа АО.

При подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров определяет:

•форму проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);

•дату, место, время проведения общего собрания;

•повестку дня общего собрания;

•дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

•порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров;

•форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями;

•перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления.

1 5-е заседание рабочей группы НСКУ по развитию корпоративного законодательства. 15 февраля 2007 г. // <http://nccg.ru>.

292

Лекция 11. Общее собрание акционеров

Перечень информации, подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, а также при подготовке к его проведению определен Законом об АО и Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/пс.

Такую информацию можно разделить на информацию, предоставляемую в обязательном порядке, и на дополнительную информацию. К первой относится информация (материалы), перечисленные в п. 3 ст. 52 Закона об АО:

•годовая бухгалтерская отчетность;

•заключение аудитора;

•заключение ревизионной комиссии по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности;

•сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров, ревизионную комиссию, счетную комиссию;

•проект изменений и дополнений устава (новой редакции устава), проекты внутренних документов общества;

•проекты решений общего собрания акционеров;

•предусмотренная п. 5 ст. 32.1 Закона об АО информация об акционерных соглашениях, заключенных в течение года до даты проведения общего собрания акционеров, а также информация (материалы), предусмотренная уставом общества. В связи с этим Кодекс корпоративного поведения рекомендует предусмотреть в уставе общества конкретный расширенный перечень информации, которую необходимо предоставить акционерам при подготовке к проведению общего собрания.

К дополнительной информации (материалам) относится информация, обязательная для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании при подготовке к проведению общего собрания, повестка для которого включает определенные вопросы, требующие предоставления соответствующей информации. Например, если в повестку дня общего собрания включены вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требования выкупа обществом акций, то должна быть предоставлена следующая информация:

•отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций общества, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу;

293

Проблемы корпоративного управления

•расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный отчетный год;

•протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций.

Существенное влияние на ход и итоги общего собрания акционеров могут оказать дата, время и место проведения общего собрания, особенно в том случае, если в обществе имеет место конфликт между акционерами. Например, если в обществе много миноритариев — физических лиц и совет директоров не желает их присутствия на собрании, оно назначается на максимальное неудобные день и время. Одно внеочередное собрание было назначено на 31 декабря, причем оно завершилось за несколько часов до наступления Нового года.

Если собрание инициируется враждебной стороной конфликта, то его неразумно назначать на вечер пятницы, так как давно известно, что львиная доля всех захватов происходит вечером накануне уик-энда. Поэтому если ситуацию на собрании удержать не удастся, обороняющиеся даже никого не смогут позвать на помощь — все потенциальные спасатели будут отдыхать за городом1.

Точно такое же значение имеет и место проведения общего собрания акционеров. Если совет директоров не желает присутствия на собрании определенных акционеров, в качестве места проведения общего собрания определяется место, куда не только неудобно добираться, но и недоступное для акционеров. Так, в одном случае совет директоров избрал в качестве места проведения общего собрания акционеров территорию десантно-штурмового полка, расквартированного в городе, в котором и было зарегистрировано АО2.

Кодекс корпоративного поведения предусматривает, что при определении места, даты и времени проведения общего собрания акционерам должна быть предоставлена реальная и необременительная возможность принять в нем участие. Поэтому собрание ре-

294