Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления

щего числа акционеров по-прежнему велико1. Поэтому законодатель решил ввести процесс «вытеснения» миноритариев в легальные рамки, тем самым преследуя цель и борьбы с корпоративным шантажом,

икак результат — урегулирование порядка приобретения контроля над обществом.

Отношение, существующее к Закону от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ, неоднозначно. Высказываются позиции и «за», и «против» положений этого закона.

Позиция сторонников закона основывается на положении о том, что «последний оставшийся акционер обходится невероятно дорого»2. Такой акционер, имея право на участие в голосовании при проведении общего собрания акционеров, на судебную защиту против АО, может не только ограничить деятельность общества, но и парализовать принятие решений3. Поэтому вывод таких акционеров — «хищников» из общества путем принудительного выкупа их акций может способствовать установлению легитимного контроля над обществом и устранению корпоративного шантажа в различных его проявлениях.

Кроме того, позиция «за» подкрепляется и тем, что вступила в силу Директива ЕС «О публичных предложениях о поглощении» от 21 апреля 2004 г. (так называемый «Евростандарт поглощений»), которая предусматривает обязательное закрепление в национальном законодательстве страны — члена ЕС права мажоритарного акционера на принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров

иправа миноритариев требовать выкупа принадлежащих им акций. Государства — члены ЕС должны предусмотреть право мажоритарного акционера на принудительный выкуп акций в случае, если:

•мажоритарный акционер владеет более 95% акций, предоставляющих право голоса; или

•после подачи предложения о поглощении, которое привело к приобретению и установлению контроля над не менее чем 90% голосу-

1См.: Молотников А.Е. Указ. соч. С. 129.

2Шмитт Герман. О принудительном выкупе акций у миноритарных акционеров // Акционерный вестник. 2006. № 1. С. 6.

3Примеры таких действий со стороны миноритарных акционеров изложены в работе Д.В. Гололобова. (См.: Гололобов Д.В. Указ. соч.)

395

Проблемы корпоративного управления

ющих акций компании, которой было сделано предложение, и 90% прав голоса, охватываемых данным предложением1.

Так, в Германии право мажоритарного акционера на принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров было введено в

Закон об акционерных обществах в 2002 г. в ходе реализации законодательных мер по гармонизации европейского права в области поглощений и принятия Закона о приобретении ценных бумаг и публичных предложениях2.

Позиции «против» основываются на целом ряде положений. Как отмечает В.Г. Коряковцев, «миноритарные акционеры удерживали реальных собственников акционерных обществ в правовом поле, и это была их основная задача. Новая глава закона «Об акционерных обществах» лишит их этой возможности, так как с ними будет покончено в самое ближайшее время, и у собственника нет теперь сдерживающего рычага в исполнении требований законодательства. Теперь нет необходимости прислушиваться к мнению миноритарных акционеров»3. По мнению Д.И. Дедова, миноритарные акционеры играют роль публичного инвестора, и поэтому их вытеснение путем выкупа у них акций следует рассматривать только как крайнею меру, когда имеет место конфликт интересов и его нельзя разрешить иными способами, кроме как выкупить акции у миноритариев4.

Вытеснение мироритарных акционеров из общества, по сути, означает изъятие у них акций и прекращение права собственности на акции, что может привести к очень серьезным конфликтам между различными группами акционеров в обществе. Причем сторона, чьи права ущемлены, будет готова на самые отчаянные поступки, подтверждая высказывание Николо Макиавелли: «Человек может простить многое, даже гибель близкого родственника, но он никогда не простит того, кто отберет у него собственность»5.

1Директива 2004\25\ЕС Европейского парламента и Совета от 21 апреля 2004 г. «О публичных предложениях о поглощении» // O cial Journal L 142, 30/04/2004. P. 00122–0023.

2См.: Шмитт Герман. Указ. соч. С. 3–6.

3Коряковцев В.Г. Руководство к действию: основные этапы поглощения акционерного общества // Акционерный вестник. 2006. № 5(32). С. 7.

396

Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления

Отношение к принудительному выкупу акций у миноритарных акционеров было выражено в позиции КС РФ, который указал, что «принудительное отчуждение имущества при условии предварительного и равноценного возмещения возможно не только для государственных нужд, но и в случаях, когда оно осуществляется в целях „общего для акционерного общества блага“. В этих случаях вмешательство в право собственности акционеров открытого акционерного общества носит оправданный, не противоречащий Конституции РФ характер и допускается только при наличии эффективных правовых средств, направленных на преодоление конфликта интересов преобладающего и миноритарных акционеров»1.

Осуществление принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров является частноправовой сделкой по отчуждению акций, в результате которого прекращается право собственности на акции у миноритарных акционеров. Поэтому Закон от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ устанавливает меры, гарантирующие интересы миноритарных акционеров, заключающиеся прежде всего в том, что им выплачивается справедливая компенсация. Кроме того, интересы миноритарных акционеров обеспечиваются путем предоставления значительного объема информации, раскрываемой при принудительном выкупе акций, а также установлением государственного контроля за приобретением акций ОАО2. Безусловно, принудительный выкуп акций будет действенным и эффективным только в том случае, если будут реализовываться система справедливого определения выкупной цены и механизм для оспаривания несправедливой цены. При этом все лица, участвующие в таком принудительном выкупе акций, — миноритарии, мажоритарный акционер, держатель реестра,

1Определение КС РФ от 3 июля 2007 г. № 681-О-П «По жалобам граждан Ю.Ю. Колодкина и Ю.Н. Шадеева на нарушение их конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона „Об акционерных обществах“ во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона „О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации“».

2Приказ ФСФР России от 13 июля 2006 г. № 06-76/пз-н «Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ» // БНА. 2006. № 34; 2007. № 48.

397

Проблемы корпоративного управления

оценщик, совет директоров АО — должны действовать добросовестно и разумно.

«В случаях принудительного изъятия имущества у собственника — независимо от оснований такого изъятия — должен осуществляться эффективный судебный контроль, который может быть либо предварительным, либо последующим и служит гарантией конституционного принципа неприкосновенности собственности»1.

Процедуры добровольного или обязательного предложения при приобретении более 30% акций ОАО заключается в следующем.

Добровольное или обязательное предложения рассматриваются законом в качестве публичной оферты. Напомним, что согласно п. 2 ст. 437 ГК РФ публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Такими любыми, кто отзовется, в понимании Закона об АО являются акционеры — владельцы акций соответствующих категорий (типов) и владельцы эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции.

Добровольное предложение вправе направить в ОАО лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% акций ОАО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

В добровольном предложении указываются все условия, являющиеся существенными для договора купли-продажи акций, а именно: количество приобретаемых акций, их вид, категория (тип) и предлагаемая цена приобретаемых акций или порядок ее определения. Кроме этих условий, Закон об АО предусматривает и другие условия, которые должны быть указаны в добровольном предложении. В частности, к таким условиям относятся срок, порядок и форма оплаты ценных бумаг; срок принятия добровольного предложения, который не может быть менее чем 70 дней и более чем 90 дней с момента получения добровольного предложения АО.

К добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия. Акционерный закон предусматривает, что такая гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указание на представление бенефициарами тех документов, которые не предусмотрены гл. XI.1 Закона об АО. Срок действия банковской гаран-

1<http://www/rg.ru/2007/11/10/syd-doc.html>.

398

Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления

тии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении.

Второй вид предложения — обязательное предложение о приобретении акций ОАО. Его обязано направить акционерам АО лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций ОАО с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам. Такое предложение должно быть направлено в течение 35 дней с момента внесения приходной записи по лицевому счету (счету депо). Обязательное предложение должно содержать все условия, которые перечислены в ст. 84.2. К таким условиям, в частности, относятся: вид, категория (тип) приобретаемых ценных бумаг, предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг или порядок ее определения, а также ее обоснование, срок оплаты ценных бумаг, который не может быть более чем 15 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) лица, направившего предложение, порядок и форма оплаты ценных бумаг.

Механизм определения цены акций в случае обязательного предложения следующий. Цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг. Если ценные бумаги не обращаются на торгах организатора торговли или обращаются на торгах менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком.

Если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в открытое общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

Поскольку цена акций, входящих в мелкий пакет, отличается от цены таких же акций в крупном пакете, закон устанавливает, что оценщик должен определить рыночную стоимость одной акции (иной ценной бумаги) независимо от размера пакета, в который она входит.

399

Проблемы корпоративного управления

К обязательному предложению, равно как и к добровольному предложению, должна быть приложена банковская гарантия.

С момента приобретения более 30% общего количества акций открытого общества (имеются в виду обыкновенные и привилегированные акции общества, предоставляющие право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об АО) и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям закона, лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций общества, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются.

Процедура обязательного предложения распространяется на приобретение доли акций АО, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций АО.

Вместе с тем процедура обязательного предложения не применяется в случаях, перечисленных п. 8 ст. 84.2 Закона об АО. К ним, в частности, относятся: приобретение акций при учреждении или реорганизации АО; приобретение акций в результате осуществления акционерами преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций; погашение части акций ОАО, а также иные случаи, перечень которых является закрытым.

Статья 84.5 регламентирует процедуру конкурирующего предложения, которое вправе направить в общество любое лицо после поступления в общество добровольного или обязательного предложения. Такое предложение должно быть направлено в общество не позднее, чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных обществом предложений. Цена приобретаемых ценных бумаг, указанная в конкурирующем предложении, не может быть ниже цены приобретаемых ценных бумаг, указанной в направленном ранее в общество добровольном или обязательном предложении.

После того как добровольное или обязательное предложение направлено в общество, совет директоров АО обязан принять рекомендации в отношении полученного предложения, включая и оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг, и направить это предложение вместе с рекомендациями всем владельцам ценных бумаг в порядке, который установлен законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров.

400

Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления

В случае представления лицом, направившим обязательное предложение, отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг АО при направлении им обязательного предложения владельцам ценных бумаг прилагает копию резолютивной части отчета независимого оценщика. Кроме того, АО обязано обеспечить доступ к отчету независимого оценщика о рыночной стоимости ценных бумаг в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 91 Закона об АО.

При принятии советом директоров АО рекомендаций в отношении поступившего предложения эти рекомендации должны быть направлены также потенциальному приобретателю ценных бумаг для того, чтобы он имел возможность учесть их и изменить свое предложение в лучшую сторону. Порядок изменения и добровольного, и обязательного предложения предусмотрен ст. 84.4 Закона об АО. Изменения могут касаться увеличения цены приобретаемых ценных бумаг и (или) сокращения сроков оплаты приобретаемых ценных бумаг.

Законом от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ внесены изменения в ст. 71 Закона об АО в части ответственности членов совета директоров, единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, а также управляющей организации (управляющего) перед обществом или его акционерами за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием), нарушающими порядок приобретения акций открытого общества, предусмотренный гл. ХI.1 Закона об АО.

Владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе его принять путем направления

заявления о продаже ценных бумаг. Содержание заявления о продаже ценных бумаг определено п. 4 ст. 84.3 Закона об АО. Его можно рассматривать в качестве акцепта. В целях пресечения возможного злоупотребления правами предусмотрено, что владелец ценных бумаг обязан передать ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц. На основании добровольного или обязательного предложения заключается договор о приобретении ценных бумаг. Право собственности на приобретаемые ценные бумаги перейдет с момента внесения записи в реестре владельцев именных ценных бумаг. На основании договора о приобретении ценных бумаг и передаточного распоряжения регистратор (держатель реестра) списывает выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев и зачисляет их

401

Проблемы корпоративного управления

на лицевой счет лица, направившего добровольное или обязательное предложение.

После получения АО добровольного или обязательного предложения только общее собрание акционеров вправе принять решение по вопросам, определенным ст. 84.6, в частности, это вопросы: об увеличении уставного капитала ОАО путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных акций; размещение ОАО ценных бумаг, конвертируемых в акции, в том числе опционов общества; одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; одобрение сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения ОАО прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 10% и более процентов балансовой стоимости активов ОАО и некоторые другие вопросы, перечисленные в указанной статье. При обычных условиях — без получения обязательного или добровольного предложения — решение некоторых из этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров АО. После получения обществом обязательного или добровольного предложения решения по таким вопросам принимает только общее собрание. Действие таких ограничений прекращается по истечении 20 дней после окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения.

Если сделки были совершены АО с нарушением данного требования (т.е. без решения общего собрания акционеров), то они могут быть признаны недействительными по иску АО, акционера или лица, направившего добровольное или обязательное предложение

вАО.

Вслучае несоответствия добровольного или обязательного предложения или заключенного на их основе договора о приобретении ценных бумаг требованиям закона прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от лица, направившего соответствующее предложение, возмещения причиненных этим убытков.

Закон от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ предусматривает последствия неисполнения договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании добровольного или обязательного предложения. Так, если ценные бумаги не будут зачислены на лицевой счет лица, направившего добровольное или обязательное предложение, в течение срока, который предусмотрен предложением, лицо, направившее предложение вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора о приобретении ценных бумаг.

402

Лекция 15. Проблемы повышения качества корпоративного управления

Если лицо, направившее предложение, не исполняет обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги, прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе представить гаранту требование об оплате цены приобретаемых ценных бумаг, либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возвращения ценных бумаг.

Закон от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ определяет публичные процедуры получения акционерного контроля в случае, если мажоритарный акционер владеет более 95% акций. По сути речь идет о таких процедурах, с помощью которых контролирующий общество акционер может в принудительном порядке вывести из него миноритарных акционеров, сделав общество таким образом «непубличным», частным.

Указанный закон предусматривает, что лицо, которое стало вла-

дельцем более 95% общего количества акций АО, обязано выкупить остальные акции АО. Для этого оно обязано направить акционерам уведомление о праве требовать выкупа принадлежащих им акций. Содержание уведомления определено п. 2 ст. 84.7. К уведомлению должна быть приложена банковская гарантия, а также копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг общества.

Уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг направляется обществом всем владельцам ценных бумаг с приложением рекомендаций совета директоров в отношении выкупной цены.

Закон от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ определяет порядок установления справедливой цены при выкупе ценных бумаг. Такая цена не может быть ниже цены, по которой такие ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения либо ниже наибольшей цены, по которой лицо, владеющее более 95% акций АО или его аффилированные лица приобрели или обязались приобрести ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения.

Требования миноритарных акционеров о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не позднее чем через шесть месяцев со дня направления им уведомлений о праве требовать выкупа ценных бумаг АО.

Лицо, которое приобрело 95% акций АО, вправе выкупить у акционеров принадлежащие им акции. Для этого такое лицо вправе направить требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести

403

Проблемы корпоративного управления

месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг АО или обязательного предложения, в результате которого было приобретено не менее чем 10% общего количества акций АО.

Требование о выкупе ценных бумаг направляется обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг, регистратору, а также залогодержателю (если выкупаемые ценные бумаги являлись предметом залога) и лицу, в интересах которого установлено обременение (если ценные бумаги были предметом такого обременения).

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком. Оплата выкупаемых акций осуществляется только деньгами. Если владелец ценных бумаг не согласен с ценой выкупаемых ценных бумаг, он вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Такой иск может быть заявлен в течение шести месяцев со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета выкупаемых ценных бумаг.

Проблема урегулирования корпоративных конфликтов

Корпоративные конфликты — это разногласия или споры между органами общества и его акционерами, а также между акционерами, если такие разногласия и споры затрагивают интересы общества.

Корпоративные конфликты могут быть различного рода: внешними (между обществом и «захватчиком», обществом и шантажистом) и внутренними (между акционером-шантажистом и обществом; акционерами и менеджментом; обществом и миноритарными акционерами).

Чтобы найти определенный баланс интересов между органами общества и акционерами, а также между акционерами в самом обществе должны существовать условия для предупреждения и урегулирования корпоративных конфликтов.

Поэтому необходимо обеспечить выявление таких конфликтов на самых ранних стадиях их развития и внимательное отношение к ним со стороны общества, его должностных лиц и работников.

404