Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

6.Должен ли Кодекс корпоративного поведения носить обязательный характер для применения его АО или должен быть только рекомендательным?

7.Считаете ли Вы, что положения Кодекса корпоративного поведения следует включить в закон? Если да, то какие положения следует включить в закон?

8.Какую модель корпоративного управления Вы могли бы предложить российским АО?

275

ЛЕКЦИЯ 11

Общее собрание акционеров

Факторы, влияющие на общее собрание акционеров. Компетенцияобщегособранияакционеров. Видыобщихсобранийакционеров.Подготовкакпроведениюобщегособрания акционеров. Предложениявповесткудняобщегособрания акционеров. Информация о проведении общего собрания акционеров. Правоголосанаобщемсобрании. Проведение общего собрания акционеров. Протокол общего собрания акционеров. Административная ответственность за нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общего собрания акционеров.

Факторы, влияющие на общее собрание акционеров

Общее собрание акционеров является высшим органом управления общества. Проведение общего собрания акционеров имеет большое значение для самого общества, поскольку на собрании обществу предоставляется возможность информировать акционеров о своей деятельности, достижениях и планах, привлекать акционеров для принятия решений по наиболее важным вопросам деятельности общества. Общее собрание имеет значение и для акционеров, так как именно на собрании они имеют реальную возможность получить информацию о деятельности общества и реализовать свое право на участие в управлении обществом. Иными словами, общее собрание яв-

276

Лекция 11. Общее собрание акционеров

ляется тем органом, который играет значительную роль в установлении контроля и в целом влияет на судьбу общества.

На общее собрание акционеров и, как следствие, на возможность принятия решений по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, влияют такие факторы, как наличие в обществе миноритарных акционеров и крупных акционеров, наличие акционеров — владельцев привилегированных акций, наличие среди акционеров физических лиц и акционеров — юридических лиц, принадлежность определенного пакета акций АО государству.

Акционер, владеющий более чем 25% голосующих акций, имеет право блокировать принятие общим собранием общества решений, которые принимаются общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров по вопросам, предусмотренным Законом об АО (в частности, о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава общества в новой редакции; о реорганизации общества; о ликвидации общества, назначении ликвидационной комиссии и утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов).

Акционер, владеющий более чем 50% голосующих акций общества, вправе:

•определять правомочность общего собрания акционеров, поскольку общее собрание акционеров правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 1 ст. 58 Закона об АО);

•принимать решения по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, которые не требуют в соответствии с законом квалифицированного большинства голосов (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Акционер, владеющий 75% голосующих акций общества, имеет право принимать любые решения во всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе и по тем, которые по закону требуют квалифицированного большинства голосов.

Акционер, владеющий 100% голосующих акций общества, имеет право полного контроля в управлении обществом.

Закон об АО определяет случаи, когда акционеры — владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров

277

Проблемы корпоративного управления

с правом голоса. Это определено только императивными нормами закона и не может изменяться уставом АО.

Акционеры — владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

Акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений

вустав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам — владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров — владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и три четверти голосов всех акционеров — владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров.

Акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров — владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров — владельцев привилегированных акций такого типа участвовать

вобщем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Акционеры — владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании

278

Лекция 11. Общее собрание акционеров

акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров — владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Немаловажную роль при принятии решений общего собрания играет наличие в АО акционеров — физических лиц, которые могут иметь самые различные пакеты акций и самые различные интересы. Для одних акционеров интерес будет заключаться в получении дивидендов, для других — в приобретении контроля в управлении обществом, для третьих — это некая форма проявления активности.

Фактором, влияющим на общее собрание акционеров, является присутствие среди акционеров акционера — государства. Права акционера ОАО, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляют Правительство РФ и (или) уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, специализированное государственное учреждение или специализированные государственные учреждения. Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти является Росимущество.

Всоответствии с Законом об АО в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

Вслучае если в государственной или муниципальной собственности находится 100% акций ОАО, полномочия высшего органа управления общества — общего собрания акционеров осуществляются от имени соответствующего собственника акций в порядке, определенном соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправле-

279

Проблемы корпоративного управления

ния. Предусмотренные Законом об АО процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров не применяются1.

В АО, все голосующие акции которого находятся в федеральной собственности, полномочия общего собрания акционеров осуществляются Росимуществом. Решение общего собрания акционеров оформляется распоряжением Росимущества.

Если в собственности РФ находится пакет акций, составляющий менее 100%, общее собрание акционеров проводится в соответствии с положениями Закона об АО.

На подготовку и проведение общего собрания акционеров влияет наличие возможного конфликта между различными группами акционеров. Если в компании отсутствуют противоречия между основными собственниками акций или сторонними лицами, то общие собрания акционеров являются редкими событиями, происходящими в соответствии с требованиями закона один раз в год. При этом совет директоров может допустить те или иные недочеты как юридического, так и организационного характера в подготовке и проведении данного мероприятия, но «закрыть» на них глаза. Ситуация будет совершенно иной, если один из акционеров начал борьбу за полный контроль над обществом либо некие силы намерены перехватить управление в обществе. Именно в этих случаях количество внеочередных собраний акционеров превышает все мыслимые пределы, а их инициаторы становятся крайне скрупулезны и внимательны к различным мелочам, касающимся проведения собраний2.

Компетенция общего собрания акционеров

Компетенция общего собрания или исключительная компетенция общего собрания? ГК РФ и Закон об АО, определяя вопросы, которые общее собрание акционеров вправе рассматривать и принимать по ним решения, оперируют категорией «компетенция общего собрания акционеров».

«Компетенция» (от лат. «competentia» — принадлежность по праву, т.е. круг полномочий) не является категорией гражданского пра-

280

Лекция 11. Общее собрание акционеров

ва, в рамках которого осуществляется регулирование деятельности АО, поскольку для данной отрасли права всегда характерно безусловное юридическое равенство сторон. Термин «компетенция» характерен для вертикальных властных правоотношений между управляемым и управляющим субъектом, которые регулируются нормами административного либо финансового права.

Вместе с тем корпоративное управление в АО осуществляется не непосредственно его акционерами, а через соответствующие органы юридического лица. Управление и производственнохозяйственные функции (деятельность) находятся в тесной взаимной связи; осуществление вторых зависит от принятых управленческих решений, которые определяют объем, пределы и направление производственно-хозяйственной деятельности, а также пути использования ее результатов. Поэтому акционеры определяют в соответствии с Законом об АО функции органов управления общества, утверждая локальные нормативные акты — устав и внутренние документы, регулирующие деятельность органов общества. Тем самым акционеры как бы выражают согласие подчиняться решениям соответствующих органов управления. По мнению С.Д. Могилевского, действующим законодательством предпринята попытка объединить управленческие отношения с гражданско-правовыми1. Поэтому словосочетания «компетенция общего собрания акционеров», «компетенция совета директоров», «компетенция исполнительного органа общества» стали универсальными для характеристики определенного управленческого вида деятельности.

В соответствии со ст. 103 ГК РФ к исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

1)изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

2)избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3)образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих во-

1 См.: Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: учеб.-практ. пособие. М., 2004.

281

Проблемы корпоративного управления

просов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4)утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5)решение о реорганизации или ликвидации общества.

Кроме того, законом об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Вместе с тем ст. 48 Закона об АО определяет перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания, не называя ее «исключительной».

Представляется, что «исключительная компетенция» означает, что перечисленные полномочия могут принадлежать только данному органу управления и не могут быть переданы на решение других органов управления, в частности на решение исполнительных органов. Вместе с тем Закон об АО допустил, что уставом общества может быть предусмотрено, что определенные законом вопросы могут быть переданы на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества. Речь идет о следующих вопросах:

•увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций;

•образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий.

Следовательно, по таким вопросам компетенция общего собрания акционеров уже не является исключительной.

К компетенции общего собрания относится и решение иных вопросов, предусмотренных Законом об АО (ст. 48 Закона). Соответственно общее собрание не может рассмотреть тот вопрос, который не отнесен законом к компетенции общего собрания акционеров. На этот счет в научной литературе высказываются различные суждения. Так, В.В. Долинская отмечает, что «если в доктрине и на практике возобладает точка зрения, что общее собрание акционеров является высшим органом управления, от его компетенции производна компетенция всех остальных органов акционерного общества, следовательно, собрание акционеров вправе принять к своему рас-

282

Лекция 11. Общее собрание акционеров

смотрению в случае необходимости любой вопрос»1. Противники такой позиции отмечают, что «подобный подход размывает принцип организационного единства юридического лица, подрывая его основу — иерархическое распределение компетенции между органами»2. Г.В. Цепов на этот счет отмечает, что «ограничение компетенции общего собрания отнюдь не умаляет его роли и не ущемляет интересы акционеров»3.

Одна из проблем, связанных с проведением общего собрания акционеров, — это вопрос о соотношении компетенции между общим собранием акционеров и советом директоров общества. Соотношение компетенции совета директоров и общего собрания акционеров имеет значение именно в таких ОАО, где государство является собственником более 75% голосующих акций (ОАО «Системный оператор», ОАО «ФСК ЕЭС»), либо где государство является единственным акционером со 100% пакетом акций (ОАО «Атомэнергопром» и другие ОАО в сфере атомного энергопромышленного комплекса).

В АО, все голосующие акции которого находятся в федеральной собственности, полномочия общего собрания акционеров осуществляются Росимуществом, и нормы Закона об АО о порядке подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров не применяются. Решение общего собрания акционеров оформляется распоряжением Росимущества, в котором выражается позиция акционера — Российской Федерации. Такая позиция определяется решением Правительства РФ, Председателем Правительства РФ или по его поручению заместителем Председателя Правительства РФ.

Решение единственного акционера ОАО, 100% акций которого находится в собственности Российской Федерации, оформляется в виде распоряжения Росимущества.

Если в собственности РФ находится пакет акций, составляющий 75% плюс одна акция, общее собрание акционеров проводится в соответствии с положениями Закона об АО. Но при этом государство как акционер обладает таким пакетом акций, который позволяет ему принимать любые решения во всем вопросам компетенции

1Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. С. 519.

2Гражданское право: учебник / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2001. Т. 1. С. 160.

3Цепов Г.В. Акционерные общества: теория и практика. М., 2008. С. 143.

283

Проблемы корпоративного управления

общего собрания акционеров, в том числе и по тем, которые по закону требуют квалифицированного большинства голосов. Голосование остальных акционеров в принципе не сможет повлиять на принимаемые решения.

Возникает вопрос: если на общем собрании акционеров будет выражена воля акционера, являющегося владельцем 75% голосующих акций (причем это может быть не только государство, но и любой крупный акционер, контролирующий компанию), то зачем осуществлять затраты по подготовке и созыву общего собрания акционеров? Может быть, было бы оправданно с точки зрения управленческих затрат и эффективности управления решения по некоторым вопросам компетенции общего собрания оформлять как решения совета директоров и доводить их до сведения всех акционеров? Акционеры имеют право оспорить решение совета директоров при наличии установленных законом оснований. Иными словами, было бы разумно использовать ту модель управления в ОАО, 100% акций которого принадлежат государству, которая предусмотрена законами для государственных корпораций,

вкоторых высшим органом управления является наблюдательный совет.

Представляется, что российский Закон об АО, сориентированный на регулирование обществ с распыленным (дисперсным) капиталом, и соответственно избравший в качестве приоритета при конструировании модели управления обеспечение интересов акционеров, прежде всего миноритарных, не учитывает особенности АО с концентрированным капиталом, в которых присутствует

вкачестве акционера либо публичное образование — государство, осуществляющее контроль в управлении обществом, либо крупный акционер, также контролирующий общество. Более того, применение вступившей в силу с 1 июля 2006 г. гл. ХI.1 Закона об АО о приобретении более 30% акций ОАО приведет к «вытеснению» миноритарных акционеров и установлению контроля в управлении обществом. В результате поглощения общества неминуемо произойдет изменение модели управления, приоритетом которой явятся интересы крупного акционера, в том числе акционера — государства.

Вопрос о соотношении «власти» между двумя органами управления обществом — общим собранием акционеров и советом директоров — давно и широко обсуждался в американской правовой ли-

284