Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

наблюдательные советы входят члены из представителей акционеров и представителей наемных работников. При определении состава наблюдательного совета от наемных работников (рабочих и служащих) учитываются требования Закона об участии работников в управлении 1976 г. и некоторых других законов, регламентирующих порядок соуправления обществом.

Членом наблюдательного совета может быть лишь физическое лицо, полностью дееспособное. В случаях, установленных в Законе, лицо не может быть членом наблюдательного совета (например, если лицо уже состоит членом наблюдательного совета в десяти торговых обществах, является законным представителем зависимого от общества предприятия; является законным представителем иного хозяйственного общества, в наблюдательный совет которого входит член правления общества).

Члены наблюдательного совета избираются общим собранием акционеров, если они не делегируются в наблюдательный совет либо не избираются наемными работниками согласно Закону об участии наемных работников в управлении.

Право делегировать членов в наблюдательный совет может быть предоставлено только уставом и только для определенных акционеров или для владельцев определенных акций.

Члены наблюдательного совета могут назначаться на срок не более чем до окончания общего собрания, которое принимает решение об одобрении работы наблюдательного совета за четвертый финансовый год с начала течения срока полномочий.

Для каждого члена наблюдательного совета на случай его выбытия из совета до истечения срока полномочий может быть установлен по предложению остальных членов наблюдательного совета подназначенный член. Подназначенный член может назначаться лишь одновременно с членом наблюдательного совета. При его назначении, признании назначения недействительным и его опротестовании применяются те же положения, какие действуют в отношении члена наблюдательного совета.

Члены наблюдательного совета, избранные общим собранием, могут быть отозваны до истечения срока полномочий. Для принятия решения требуется большинство, составляющее не менее чем 3/4 поданных голосов, однако уставом может быть определено иное большинство и дополнительные требования.

255

Проблемы корпоративного управления

Член наблюдательного совета, делегированный в совет на основании устава, может быть в любой момент отозван лицом, правомочным на делегирование, и заменен. По ходатайству наблюдательного совета суд отзывает члена наблюдательного совета, если имеется серьезное основание, связанное с его личностью.

Если количественный состав наблюдательного совета окажется менее числа членов, необходимого для принятия решений, то суд по ходатайству правления, члена наблюдательного совета или акционера должен дополнить совет до этого числа.

Акционерный закон устанавливает недопустимость совмещения полномочий в правлении и в наблюдательном совете. Согласно закону, «член наблюдательного совета не может быть одновременно членом правления, а в течение продолжительного времени — также заместителем члена правления, прокуристом или торговым представителем общества, правомочным на ведение всех дел» (§ 105).

Из своего состава наблюдательный совет избирает председателя и, по крайней мере, одного его заместителя.

Наблюдательный совет может образовать из своего состава один или несколько комитетов.

Наблюдательный совет контролирует ведение дел. Он может просматривать и проверять бухгалтерские книги и документы общества, а также имущественные объекты. Наблюдательный совет обязан созывать общее собрание, если этого требуют интересы общества. Для принятия решения достаточно простого большинства.

Основными задачами наблюдательного совета являются: назначение и отзыв членов правления; контроль над их деятельностью. При этом контроль не ограничивается проверкой правомерности того или иного действия со стороны правления, а включает также проверку с точки зрения целесообразности и коммерческой необходимости. В частности, Акционерный закон предписывает следующее: уставом общества должно быть предусмотрено, что определенные сделки разрешается совершать только с одобрения наблюдательного совета. Если наблюдательный совет отказывает в одобрении, то правление может потребовать, чтобы вопрос об одобрении был решен общим собранием большинством не менее чем 3/4 поданных голосов.

Членам наблюдательного совета может предоставляться вознаграждение. Его размер устанавливается в уставе или определяется решением общего собрания.

256

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

Общее собрание. Акционеры осуществляют свое право участия в делах общества на общем собрании. Члены правления и наблюдательного совета должны принимать участие в общем собрании.

Общее собрание решает важнейшие вопросы деятельности общества, но не оказывает практического влияния на текущие дела. Общее собрание принимает решение в случаях, прямо определенных в законе и уставе, в частности:

•«о назначении членов наблюдательного совета, если они не делегируются или не избираются в наблюдательный совет как представители наемных работников на основании Законов об участии наемных работников в управлении;

•об одобрении работы членов правления и наблюдательного совета;

•об использовании балансовой прибыли;

•о назначении аудитора отчетности;

•об изменениях устава;

•о мерах по привлечению капитала и уменьшению капитала;

•о проведении проверки мер, предпринятых при создании общества или при ведении дел;

•о прекращении общества» (§ 119).

Посредством одобрения работы членов правления и одобрения работы членов наблюдательного совета общее собрание признает, что управление обществом, осуществляемое членами правления и наблюдательного совета, является удовлетворительным.

Общее собрание созывается правлением. Право требовать созыва общего собрания имеют акционеры, доли которых в совокупности достигают двадцатой части уставного капитала. При этом акционеры направляют требование о созыве общего собрания правлению с указанием его цели и причин созыва.

Решения общего собрания принимаются простым большинством голосов, если законом или уставом не определено квалифицированное большинство.

Право голоса осуществляется исходя из номинальной стоимости акций, а применительно к акциям без номинальной стоимости — исходя из их числа.

Каждое решение общего собрания оформляется в виде нотариально заверенного протокола собрания, официально заверенная копия которого и приложения к нему (список участников собрания) передаются держателю торгового регистра. В протоколе указываются

257

Проблемы корпоративного управления

место и дата заседания, имя нотариуса, вид и результат голосования и объявление председателем о принятии решения.

Акционерный закон перечисляет основания ничтожности решения общего собрания. Так, решение общего собрания, в частности, ничтожно в случаях, когда:

•оно принято общим собранием, которое созвано с нарушением требований закона;

•не оформлено в соответствии с требованиями закона к протоколу заседания общего собрания;

•«не отвечает сущности акционерного общества либо по своему содержанию нарушает правила, служащие исключительно или преимущественно для защиты кредиторов общества или публичных интересов;

•по своему содержанию противоречит добрым нравам» (§ 241).

Иск о признании ничтожности решения общего собрания вправе предъявить к обществу акционер, правление либо член правления или наблюдательного совета.

Вместе с тем, если решение общего собрания было оформлено с нарушением требований закона к протоколу, но зарегистрировано в торговом реестре, оно не может быть признано ничтожным. Если решение общего собрания является ничтожным в силу § 241 Закона, то его ничтожность не может более иметь силы, поскольку указанное решение зарегистрировано в торговом реестре и с момента регистрации прошло три года.

Решение общего собрания может быть оспорено в исковом порядке вследствие нарушения закона или устава. Право на оспаривание имеет:

•любой присутствовавший на общем собрании акционер, если он заявил против решения возражение, внесенное в протокол собрания;

•любой не присутствовавший на общем собрании акционер, если он неправомерно не допущен на общее собрание либо собрание созвано ненадлежащим образом или вопрос, по которому принималось решение, не опубликован в надлежащем порядке;

•правление;

•любой член правления и наблюдательного совета, если вследствие исполнения решения члены правления или наблюдательного совета совершили бы уголовно наказуемое или административное правонарушение либо стали обязанными возместить ущерб (§ 245).

258

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

Иск должен быть предъявлен в течение месяца после принятия решения. Иск предъявляется обществу, которое представляют правление и наблюдательный совет. Иск рассматривается исключительно судом земли, в округе которого общество имеет место своего нахождения.

Французская модель управления АО характеризуется тем, что общество вправе выбрать между монистической и дуалистической моделями, установленными Коммерческим кодексом Франции 2000 г. Первый вариант — так называемое классическое руководство, при котором управление АО осуществляет административный совет (совет администрации), который избирает президента. Второй вариант — руководство нового типа, заимствованное из немецкого законодательства, при котором управление обществом осуществляется директоратом, а наблюдательный совет осуществляет контроль за его деятельностью. Тот или иной вариант управления АО должен быть определен в уставе общества1.

При «классическом» руководстве АО управляется Административным советом, состоящим не менее чем из трех членов, но не более чем из 24 членов.

Администраторы назначаются общим собранием акционеров на срок не более 6 лет, однако меньший срок может быть установлен уставом. Администраторы могут переизбираться, если иное не предусмотрено уставом. Они могут быть отозваны в любой момент очередным общим собранием.

Администратором может быть назначено физическое (в том числе иностранное) и юридическое лицо, которое обязано в этом случае определить постоянного представителя. Физическое лицо не может одновременно состоять более чем в восьми административных советах АО, расположенных на территории Франции.

С 1986 г. законодательством предусматривается, что в уставе АО может быть записано, что выборы администраторов осуществляются и от служащих. Количество администраторов-служащих не может быть более четырех и свыше трети от численности админи-

1См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств / отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. М., 2004. Т. 1. С. 207, 221; Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб. пособие. С. 178.

259

Проблемы корпоративного управления

стративного совета; такие администраторы от служащих не учитываются при определении минимального и максимального числа администраторов.

Обязательным условием для избрания в состав административного совета (в том числе и для служащих) является наличие у данного лица определенного в уставе общества числа акций (гарантированные или квалификационные акции), которое дает ему право присутствовать на очередном общем собрании (ст. L. 225-25).

Административный совет наделяется самыми широкими полномочиями с тем, чтобы действовать от имени общества; он осуществляет их в рамках предмета деятельности общества и с соблюдением правомочий, которые закон прямо признает за собраниями акционеров.

Административный совет вправе принимать решения, если присутствует по крайней мере половина его членов.

Общее собрание может назначить администраторам вознаграждение за их деятельность в форме жетонов за присутствие, ежегодно устанавливаемую сумму, которую это собрание определяет независимо от уставных положений и предшествующих решений (ст. L. 225-45).

Из числа своих членов административный совет избирает президента, которым может быть только физическое лицо, и определяет его вознаграждение. Устав устанавливает возрастной ценз для президента (не свыше 65 лет). Президент осуществляет под свою ответственность общее руководство обществом, представляет общество в отношениях с третьими лицами. «С соблюдением правомочий, которые закон прямо признает за собраниями акционеров, так же как и правомочий, которые закон специально оговаривает за административным советом, и в рамках предмета деятельности общества президент наделяется самыми широкими правомочиями с тем, чтобы действовать в любой обстановке от имени общества» (ст. L. 225-51). Административный совет вправе отозвать президента в любой момент.

По предложению президента административный совет может предоставить физическому лицу полномочия генерального директора для оказания помощи президенту. Объем и срок полномочий, делегируемых генеральному директору, определяется административным советом по согласованию с президентом. Пост генерального директора (в некоторых АО могут быть назначены и два генеральных

260

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

директора) может занимать только физическое лицо, которое по достижении 65 лет должно уйти в отставку. Генеральный директор располагает по отношению к третьим лицам такими же правомочиями, как и президент. Он может быть в любое время отозван административным советом по предложению президента.

Руководство «нового» типа (или немецкий вариант управления) заключается в следующем. АО управляется директоратом (правлением), состоящим не более чем из пяти членов. В АО с небольшим уставным капиталом функции, возложенные на директорат, могут осуществляться одним лицом (которое именуется в этом случае генеральным директором).

Директорат осуществляет свои функции под контролем наблюдательного совета. Члены директората назначаются наблюдательным советом, который возлагает на одного из них права и обязанности президента. Членами директората могут быть только физические лица, они могут и не быть акционерами. Членами директората могут быть и служащие АО. Согласно ст. L. 225-67, «никто не может одновременно состоять более чем в двух директоратах или осуществлять функции генерального директора более чем в двух анонимных обществах, местонахождение которых расположено на территории французской метрополии».

Члены директората могут быть отозваны общим собранием акционеров по предложению наблюдательного совета.

Продолжительность мандата директората составляет 4 года. Наблюдательный совет устанавливает норму и сумму вознаграждения каждого члена директората.

Директорат наделяется самыми широкими правомочиями с тем, чтобы действовать в любой обстановке от имени общества. Он осуществляет их в рамках предмета деятельности общества и с соблюдением правомочий, которые закон прямо признает за наблюдательным советом и собранием акционеров (ст. L. 225-64).

Не реже раза в квартал директорат представляет отчет наблюдательному совету, который в свою очередь представляет заключение по отчету директората, а также по годовым счетам общему собранию.

Постоянный контроль за руководством обществом, которое возложено на директорат, осуществляет наблюдательный совет (иногда его называют контрольным советом).

261

Проблемы корпоративного управления

Наблюдательный совет состоит не менее чем из трех и не более чем из двенадцати членов. Члены наблюдательного совета не могут входить в директорат.

Члены наблюдательного совета назначаются учредительным собранием или очередным общим собранием. Продолжительность их полномочий устанавливается уставом, но не может быть более 4 лет. В наблюдательный совет могут быть назначены и физические, и юридические лица, при условии что каждый член наблюдательного совета должен владеть количеством акций, которое установлено уставом общества. Кроме таких членов, в наблюдательный совет включаются члены, избранные служащими общества.

Члены наблюдательного совета получают ежегодно вознаграждение за их деятельность (с учетом жетонов о присутствии) в виде фиксированной суммы, установленной общим собранием акционеров.

Из числа своих членов наблюдательный совет избирает президента и вице-президента, которыми могут быть только физические лица. Им поручается созывать совет и руководить его работой. Они могут получать вознаграждение.

Наблюдательный совет совершает такие контрольные и проверочные действия, которые он признает уместными; наблюдательный совет может истребовать любые документы общества, которые необходимы ему для исполнения своих функций.

Общие собрания акционеров делятся на очередные, чрезвычайные и специальные. Очередное собрание созывается не реже одного раза в год. Такое собрание принимает решения по вопросам, за исключением тех, которые отнесены к ведению чрезвычайного собрания. В компетенцию такого собрания входят избрание членов административного совета (их отзыв), назначение им вознаграждения и назначение ревизоров, утверждение годовых отчетов и годовых счетов.

Внеочередные собрания созываются, как правило, для внесения изменений в устав. Решения на таком собрании принимаются большинством в две трети голосов, которыми располагают присутствующие или представленные акционеры.

В специальных собраниях участвуют владельцы акций одного определенного вида. Решение общего собрания об изменении прав держателей какой-либо из категорий акций является окончательным лишь после того, как оно будет одобрено специальным собранием.

262

Лекция 10. Содержание корпоративного управления

Общее собрание созывается административным советом или директоратом. Собрание может быть также созвано ревизорами по счетам, уполномоченным, назначенным судом по требованию либо всякого заинтересованного лица при неотложных обстоятельствах, либо одного или нескольких акционеров, объединяющих в своих руках не менее десятой части основного капитала, а также ликвидаторами.

Англо-американская модель управления (иначе называемая аутсайдерской моделью1) рассчитана на распыленный (дисперсный) акционерный капитал. Такая модель является монистической, поскольку функции управления и контроля поделены между членами одного и того же органа, а именно совета директоров (board of directors).

Индивидуальными инвесторами в основном выступают представители «среднего» класса страны, хранящие свои сбережения в ценных бумагах и в силу своего непрофессионализма менее оперативно реагирующие на изменение биржевой конъюнктуры, чем крупные держатели акций. Эта модель подразумевает существование единого корпоративного «штаба» — совета директоров, осуществляющего как надзорные, так и исполнительные функции. Надлежащая реализация обеих функций обеспечивается за счет формирования этого органа из неисполнительных, в том числе и независимых директоров («контролеров»), и исполнительных директоров («управленцев»). Правление как самостоятельный орган не создается, оно фактически «встроено» в совет директоров.

В основе англо-американской модели управления лежит представление о конфликте интересов акционеров и менеджеров. В целях его устранения используется внешний механизм контроля (через фондовые рынки), а также признание приоритетности интересов акционеров и особая защита миноритарных акционеров через жесткую систему раскрытия информации и государственный контроль за прозрачностью и отчетностью корпораций.

Управление компанией в Англии основано на монистическом принципе, т.е. принципе единого управления (boad system). Согласно

1Аутсайдерская модель корпоративного управления действует, помимо США и Великобритании, также в Канаде, Новой Зеландии, Австралии, Индии, Ирландии, ЮАР.

263

Проблемы корпоративного управления

Закону о компаниях 1985 г. органами компании являются: а) директора и секретарь компании и б) общее собрание акционеров.

Директора. Управление деятельностью компании осуществляется директорами во исполнение полномочий, принадлежащих компании.

Директора определяют структуру текущего управления компанией. Они вправе создавать любые комитеты, включающие одного или нескольких директоров. Они также могут делегировать свои полномочия управляющему директору или любому другому директору по руководству соответствующими исполнительными органами компании. Полномочия указанных лиц в любое время могут быть отменены. Директору предоставляется право назначить замещающего директора.

Вкачестве общего правила директора образуют совет директоров во главе с его председателем. В состав совета входят директора, занимающие должности менеджеров (исполнительные директора), а также директора, не занимающие никаких исполнительных должностей (неисполнительные директора). Каждый директор вправе назначить альтернативного директора, который при отсутствии основного директора вправе исполнять все его полномочия и обязанности, включая участие в совете директоров с правом решающего голоса. В любое время основной директор вправе освободить альтернативного директора от должности.

Впубличных компаниях число директоров должно быть не менее двух, в частных компаниях может быть один директор. Если компания регистрируется на основании внутреннего регламента по Table A, то компания должна иметь двух директоров. Максимальное число директоров законом не установлено.

Первые директора должны быть названы в заявлении о регистрации компании. Они ставят свои подписи на учредительных документах компании. Первые директора осуществляют свои полномочия до первого годового собрания членов компании.

Первое общее собрание назначает директоров путем принятия членами компании большинством голосов обычной резолюции.

Вчисло директоров могут быть избраны как первые директора или другие члены компании, так и лица, не являющиеся членами компании. Однако такие лица в течение определенного срока после их на-

264