Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально их числу.

Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“» включено положение о том, что решение общего собрания по вопросу о реорганизации общества может содержать указание о сроке, по истечении которого такое решение не подлежит исполнению. Течение указанного срока прекращается с момента:

•государственной регистрации одного из обществ, созданных путем реорганизации общества в форме разделения, — для решения общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме разделения;

•внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого общества — для решения общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме присоединения;

•государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации общества, — для решения общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме слияния, выделения или преобразования.

Решением общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме выделения может быть предусмотрен срок, по истечении которого такое решение не подлежит исполнению в отношении создаваемого общества или создаваемых обществ, государственная регистрация которых не была осуществлена в течение этого срока. В этом случае реорганизация общества в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации в течение срока, предусмотренного законом, последнего общества из обществ, создаваемых путем такой реорганизации.

Указанный закон внес изменения в положения о реорганизации, уточнив при этом положения по формированию органов управления создаваемых в результате реорганизации обществ. В результате внесенных изменений в ст. 15–20 Закона АО обрели «человеческое лицо».

Суть его выражается, во-первых, в том, что в случаях слияния, разделения, выделения или преобразования общества в договор или решение о реорганизации включаются особые персональные сведения в отношении:

145

Проблемы корпоративного права

•ревизора или членов ревизионной комиссии;

•членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества;

•лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа (директора, управляющего и т.п.).

Перечень этих сведений содержится в ч. 2 п. 7 ст. 15 Закона об АО, в том числе:

•имя и данные документа, удостоверяющего личность (серия, номер, дата и место выдачи, орган, выдавший документ) — для физических лиц;

•наименование и сведения о месте нахождения — для управляющей организации создаваемого общества (если она выполняет функции единоличного исполнительного органа).

Те же сведения для аудитора нового общества, если он указан в договоре (решении) о реорганизации: наименование и место нахождения — для юридического лица; имя и данные удостоверяющего личность документа — для индивидуального предпринимателя.

Во-вторых, все предложения общему собранию о выдвижении любого кандидата в различные органы общества должны теперь содержать имя и данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества (п. 4 ст. 53 Закона об АО).

В-третьих, если предлагаемая повестка дня общего собрания акционеров содержит вопрос о реорганизации общества в форме слияния, выделения или разделения и вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, выделения или разделения, акционер или акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций реорганизуемого общества, вправе выдви-

нуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) создаваемого общества, его коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию или кандидата в ревизоры, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, указываемый в сообщении о проведении общего собрания акционеров общества в соответствии с проектом устава создаваемого общества, а также вы-

146

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

двинуть кандидата на должность единоличного исполнительного органа создаваемого общества.

В случае если предлагаемая повестка дня общего собрания акционеров содержит вопрос о реорганизации общества в форме слияния, акционер или акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций реорганизуемого общества, вправе выдвинуть кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) создаваемого путем реорганизации в форме слияния общества, число которых не может превышать число избираемых соответствующим обществом членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, указываемое в сообщении о проведении общего собрания акционеров общества в соответствии с договором о слиянии.

Предложения о выдвижении кандидатов должны поступить в реорганизуемое общество не позднее чем за 45 дней до дня проведения общего собрания акционеров реорганизуемого общества.

Решение о включении лиц, выдвинутых акционерами или советом директоров (наблюдательным советом) реорганизуемого общества кандидатами, в список членов коллегиального исполнительного органа, ревизионной комиссии или решение об утверждении ревизора и об утверждении лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, разделения или выделения, принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) реорганизуемого общества. При этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) этого общества.

Вопросы для обсуждения:

1.Какой из изложенных вариантов учреждения АО Вам представляется наиболее разумным?

2.Какой минимальный размер уставного капитала Вы предложили бы законодателю для АО и для ООО?

3.Какой орган, по Вашему мнению, должен осуществлять государственную регистрацию коммерческих организаций?

4.Должна ли быть правовая экспертиза учредительных документов? Обоснуйте свою позицию.

147

Проблемы корпоративного права

5.Должен ли договор об учреждении АО нотариально удостоверяться? Обоснуйте свою позицию.

6.Каким образом можно обеспечить защиту интересов кредиторов при реорганизации АО?

7.Каким образом обеспечиваются интересы акционеров при реорганизации?

8.Полагаете ли Вы необходимым принятие специального закона о реорганизации коммерческих организаций?

148

ЛЕКЦИЯ 6

Регулирование внутренних корпоративных отношений

Проблемы содержания устава акционерного общества. Внутренние документы акционерного общества. Договорное регулирование корпоративных отношений.

Проблемы содержания устава акционерного общества

Учредительным документом АО является только устав.

Вопрос о юридической природе устава остается дискуссионным. В дореволюционной российской цивилистике устав рассматривался в качестве акта деятельности законодателя, поскольку он утверждался высочайшей властью. Довольно распространено и в российской, и в зарубежной доктрине понимание устава как договора либо основанного на договоре правового явления. При таком подходе устав рассматривается как особый договор, который конструирует юридическое лицо путем закрепления отношения между лицами, подписавшими устав. Так, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «акционерный устав имеет силу договора, обязывающего всех лиц, подписавшихся на акции»1.

1Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. С. 443–444.

149

Проблемы корпоративного права

Всудебной практики Англии до сих пор пользуется признанием теория договора, заключаемого между членами компании. В подтверждение теории ссылаются на Закон о компаниях 1985 г. В соответствии с его положениями «меморандум и внутренний регламент, зарегистрированные компанией, обязывают компанию и ее членов

втой же самой степени, если бы они соответственно были подписаны и скреплены печатью каждым членом, и накладывают на каждого члена обязанности выполнять все положения меморандума и внутреннего регламента»1. При этом связывающая сила договора между сторонами вытекает не из их соглашения между собой, а из предписаний закона.

Всовременной цивилистике довольно распространенным является взгляд на устав как на локальный нормативный акт. Устав является локальным нормативным актом, определяющим правовое положение юридического лица и регулирующего отношения между участниками и самим юридическим лицом2.

Влитературе высказываются и иные точки зрения на природу устава3.

Всоответствии с Законом об АО устав утверждается учредителями, которые и становятся первыми его акционерами. Решение об утверждении устава принимается учредителями единогласно. В соответствии с российским акционерным законодательством устав составляется в простой письменной форме. В отличие от российского законодательства, зарубежное европейское законодательство требует обязательного нотариального удостоверения устава, а также его опубликования до внесения АО в реестр.

Устав должен предусматривать сведения, указанные в Законе об АО. Согласно ст. 11 Закона об АО устав должен содержать следую-

щие сведения:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;

• место нахождения общества;

1Петровичева Ю.В. Указ. соч. С. 70.

2См.: Гражданское право: учебник / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. 6-е изд., перераб. и доп. М., 2002. Т. 1. С. 160.

3См. обзор точек зрения и их критику: Козлова Н. Правовая природа учредительных документов юридического лица (Хозяйство и право. 2004. № 1. С. 57 и след.). Сама Н. Козлова полагает, что устав является многосторонней корпоративной сделкой.

150

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

•указание на тип общества (открытое или закрытое);

•количество, номинальную стоимость, категории акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

•размер уставного капитала АО;

•структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

•права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа);

•порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

•сведения о филиалах и представительствах общества;

•иные положения, предусмотренные Законом об АО и иными федеральными законами.

Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие Закону об АО и иным федеральным законам.

Аналогичные требования к содержанию устава содержатся практически во всех законодательных актах европейских государств. Так, немецкий Закон об акционерных обществах предусматривает, что отступления в содержании устава допустимы, если в законе это прямо предусматривается, однако возможно внесение в устав дополняющих положений, если только закон не содержит по данному вопросу исчерпывающих положений. Такие же требования к содержанию устава установлены законодательством Италии, Франции, Финляндии.

Швейцарский обязательственный закон также предусматривает перечень сведений, которые в обязательном порядке должны содержаться в уставе общества. Вместе с тем закон определяет перечень вопросов, которые учредители могут внести в устав по своему усмотрению. Акционерное законодательство Швейцарии предоставляет учредителям широкие возможности для отражения в уставе их интересов. Оно является более гибким по сравнению с российским акционерным законодательством, в меньшей степени подвержено императивным нормам и предоставляет учредителям и акционерам общества больше возможностей для ведения предпринимательской и иной экономической деятельности1.

1См.: Агеев А.Б. Акционерное законодательство Швейцарии: постатейный комментарий. С. 13–15.

151

Проблемы корпоративного права

Таким образом, устав АО — это его единственный учредительный документ. Устав является локальным нормативным актом, содержащим нормы корпоративного права. По содержанию устав должен соответствовать требованиям федеральных законов и может содержать положения, не предусмотренные Законом об АО, но не противоречащие законам. Соответственно, в устав могут быть включены положения, которые предоставляют обществу и его акционерам большую гибкость в организации структуры общества. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Все иные локальные акты общества должны соответствовать требованиям устава.

Основная проблема российских акционерных обществ, принимающих свои уставы, — это содержание устава. Устав довольно часто превращается в простое переписывание статей закона. От этого устав становится большим по объему документом, в котором все его положения полностью повторяют нормы закона. Одна из причин такой ситуации — императивный характер акционерного закона. Другая ситуация, которая возникла на практике, — написание устава АО на двух страничках, где указано: фирменное наименование, местонахождение и записано, что «во всем остальном, что не предусмотрено уставом акционерного общества руководствуется законом «Об акционерных обществах». Как относиться к такому уставу?

Думается, что чем больше диспозитивных положений будет содержаться в акционерном законе, тем больше возможность выбора поведения самого АО. Чем в большей степени этот закон будет учитывать особенности АО различных типов, тем в уставах эти особенности будут отражены в большей степени.

Устав должен являться для АО основным «работающим» документом, в котором учитываются особенности управления АО, порядок совершения им сделок (речь идет не только о регламентированных законом крупных сделках), порядок разрешения корпоративных конфликтов и др.

С другой стороны, устав не должен превращаться в документ, «перегруженный» организационными или техническими вопросами. Например, в некоторых уставах расписывается процедура проведения общего собрания акционеров или проведения заседания совета директоров. Думается, что эти вопросы следует включать в другие внутренние документы АО.

152

Лекция 6. Регулирование внутренних корпоративных отношений

Вопрос, довольно часто возникающий на практике: должен ли устав содержать перечень лиц, являющихся учредителями АО и соответственно его акционерами? Полагаем, что таких перечней акционеров (да еще с указанием паспортных данных и места жительства граждан) устав содержать не должен. Данные об акционерах содержатся в реестре акционеров, порядок получения информации из которого четко определен законодательством. Устав же является документом, которое обществом предъявляется всем контрагентам, любым лицам, иными словами, это документ «работающий», поэтому он не должен содержать тех сведений, которые могут быть использованы во вред самому обществу.

Если устав содержит положение, не соответствующее требованиям закона, такое положение не применяется и является недействительным (ничтожным).

Устав общества должен храниться по месту нахождения исполнительных органов общества. Акционеры, аудитор или любое заинтересованное лицо вправе ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Общество обязано предоставлять акционеру по его требованию копию действующего устава, а также все изменения и дополнения в него. Плата, которую общество взимает за предоставление копии, не может превышать затрат на ее изготовление.

Изменения и дополнения устава или утверждение устава общества в новой редакции происходят в тех случаях, когда изменяются данные, которые включаются в обязательные положения, которые должен содержать устав общества. В частности, изменения в устав вносятся в следующих случаях:

•если общество реорганизуется;

•если изменяется размер уставного капитала;

•если изменяются права, которые предоставляются различными типами (категориями) акций;

•если создается или ликвидируется филиал или представительство.

Изменения и дополнения в устав вносятся и в том случае, если

принято новое законодательство, которое обязывает изменить уставы в соответствии с требованиями нового закона.

По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции относится к компетенции общего собрания акционеров, за исключением случаев, предусмотренных Законом об АО.

153

Проблемы корпоративного права

Внесение в устав общества изменений и дополнений, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании:

•решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения;

•решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций;

•иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых

вакции;

•зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если

всоответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг.

Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций.

Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем погашения принадлежащих обществу собственных акций в случаях, предусмотренных законом, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах погашения акций.

Внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция») осуществляется на основании соответственно решения Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений — на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.

154