Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

ных бумаг ЗАО, размещаемых путем открытой подписки (публичного размещения).

Вслучае внесения изменений и (или) дополнений в устав АО (принятия устава АО в новой редакции), текст устава с внесенными изменениями и (или) дополнениями (текст новой редакции устава) должен быть опубликован АО на странице в сети Интернет не позднее 2 дней с даты получения АО письменного уведомления (свидетельства) уполномоченного государственного органа о государственной регистрации таких изменений и (или) дополнений (государственной регистрации новой редакции устава), а если в установленных федеральным законом случаях изменения и (или) дополнения

вустав АО приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления уполномоченного государственного органа — не позднее 2 дней с даты такого уведомления.

Текст устава АО со всеми внесенными в него изменениями и (или) дополнениями должен быть доступен на странице в сети Ин-

тернет:

• для ОАО — до даты внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении дея-

тельности (ликвидации) общества;

• для ЗАО — до даты прекращения обязанности осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета и сообщений

осущественных фактах.

Вслучае принятия новой редакции устава АО, текст старой редакции устава должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 3 месяцев с даты опубликования в сети Интернет новой редакции устава АО.

Последующая публикация. Как отмечал И.Т. Тарасов, «требование последующей публикации распространяется на все те же предметы, которые должны быть регистрируемы, т.е. изменения устава, перемены в личном составе контроля и управления, перемены в составе капиталов, решения общих собраний, балансы, инвентари и годовые отчеты, открытие филиалов и ликвидация»1.

Российский Закон об АО предусматривает следующие обстоятельства, о которых АО обязано давать последующую публикацию в

органах печати, в которых публикуются сведения о государственной ре-

1Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 350.

135

Проблемы корпоративного права

гистрации юридических лиц, т.е. в журнале «Вестник государственной регистрации».

Во-первых, АО публикует сообщение о реорганизации. Согласно п. 6 ст. 15 Закона об АО реорганизуемое общество после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о своей реорганизации, соответствующее требованиям, установленным пп. 6.1 и 6.2 указанной статьи.

Во-вторых, АО публикует сообщение об уменьшении уставного капитала. Согласно ст. 30 Закона об АО в течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

В-третьих, при ликвидации АО ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами.

Проблемы реорганизации акционерного общества

Реорганизация любого АО является серьезным и ответственным шагом со стороны органов управления общества, поскольку в результате выбора новой формы ведения бизнеса подвергаются существенному изменению многие аспекты деятельности общества, поновому формируется система управления в создаваемых и в реорганизуемом обществах.

Решение о реорганизации принимает только общее собрание акционеров. Готовит этот вопрос совет директоров общества, поэтому для принятия решения о реорганизации в той или иной форме должны быть серьезные причины.

Среди причин, по которым проводится реорганизация обществ, называют следующие1. Во-первых, необходимость повышения эф-

1См.: Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт. М., 2006. С. 59.

136

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

фективности управления обществом. При определенных обстоятельствах требуется повысить самостоятельность структурных подразделений общества, в том числе его филиалов. Достичь этого возможно путем выделения из состава общества одного или нескольких юридических лиц. Возможна и другая ситуация — когда структурные подразделения общества лишены какой-либо самостоятельности и подвержены укрупнениям. Достигается это путем присоединения к обществу дочерних обществ.

Во-вторых, среди причин для проведения реорганизации следует назвать такие, как объединение активов организаций для достижения лучших результатов, а также предотвращение враждебного поглощения и повышение инвестиционной привлекательности общества.

Независимо от причин, любая реорганизация основана на экономических, политических, производственных или иных предпосылках и должна быть обоснована. К сожалению, совет директоров общества, вынося для решения общим собранием акционеров вопрос о реорганизации, не всегда предоставляет акционерам документы, содержащие обоснование такой реорганизации с точки зрения экономической эффективности и повышения эффективности управления.

Реорганизация предусматривает целый ряд формальных процедур, предусмотренных законодательством. Речь идет и о проведении общих собраний акционеров, и об обязанности уведомить кредиторов и раскрыть информацию о реорганизации. Более того, процедура реорганизации может повлечь дополнительные предпринимательские риски, особенно в том случае, если деятельность реорганизуемой организации подлежит лицензированию.

При любой форме реорганизации затрагиваются интересы как кредиторов реорганизуемого АО, так и самих акционеров обществ, участвующих в реорганизации. Кроме того, реорганизация оказывает влияние на систему управления как реорганизуемого АО, так и создаваемого в результате реорганизации: во вновь создаваемом в результате реорганизации обществе формируются новые органы управления.

Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“»1 в

1СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3445.

137

Проблемы корпоративного права

новой редакции были изложены ст. 15–20 акционерного закона, касающиеся реорганизации АО. Некоторые специалисты даже назвали данные положения Кодексом о реорганизации АО. При определенном положительном значении данных изменений, следует обратить внимание на те проблемы, которые появились в связи с данными изменениями в акционерном законе, и на проблемы, которые существовали и продолжают оставаться нерешенными.

Первая проблема касается форм реорганизации АО. Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица осуществляется в форме: слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. Те же формы реорганизации определены ст. 15 Закона об АО. Более того, в законе предусмотрено, что «другие основания и порядок реорганизации общества определяются Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами».

Вместе с тем акционерный закон дополнен новой ст. 19.1, которая определяет особенности разделения или выделения общества, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением. Такую форму реорганизации назвали «совмещенной» реорганизацией.

В связи с включением нормы о «совмещенной» реорганизации в Закон об АО возникает следующий вопрос: поскольку ГК РФ и вслед за ним и сам акционерный закон содержат исчерпывающий перечень форм реорганизации, то является ли разделение или выделение, осуществляемое одновременно со слиянием или присоединением, новой формой реорганизации, так называемой «смешанной формой» реорганизации, или это последовательность существующих форм реорганизации? Если признать верным первый вариант и рассматривать такую форму реорганизации как «совмещенную», то такая форма реорганизации не предусмотрена ГК РФ. Если же считать, что это осуществляемое разделение (выделение) с последующим слиянием (присоединением) через создание так называемого «промежуточного» юридического лица, то и такая конструкция явно не соответствует положениям ГК РФ. Более того, ни ГК РФ, ни Закон о государственной регистрации юридических лиц не определяют положение «промежуточного» юридического лица.

«Совмещенная» реорганизация характерна для организаций электроэнергетического комплекса и осуществлялась в них в целях минимизации расходов и ускорения процесса реформирования. В частности, ОАО РАО «ЕЭС России» было реорганизовано именно путем «совмещенной» реорганизации.

138

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

В связи с этим следует согласиться с тем, что «сама по себе возможность комбинирования в рамках одной реорганизационной процедуры элементов различных базовых форм реорганизаций или участия в одной реорганизационной цепочке юридических различных видов не должна вызывать каких-либо препятствий, в противном случае законодательство будет лишь умножать издержки на проведение реорганизации»1.

Подобной проблемы не существует в зарубежных правопорядках. Например, согласно действующему с 1994 г. немецкому Закону о реорганизации допускаются всевозможные варианты сочетания отдельных реорганизаций в рамках единой процедуры, за счет чего количество вариантов реорганизаций, получающихся в результате комбинаций из элементов «базовых типов», превышает одну сотню2.

Вторая проблема — содержание передаточного акта и разделительного баланса. Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“» включено положение о содержании передаточного акта или разделительного баланса. Отметим, что это положение несколько шире определяет требования к содержанию передаточного акта или разделительного баланса, чем это предусмотрено ст. 59 ГК РФ. Так, согласно ГК РФ «передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами» (п. 1 ст. 59 ГК РФ). Дополнение, внесенное в ст. 15 Закона об АО, предусматривает, что передаточный акт, разделительный баланс, кроме положения о правопреемстве по всем обязательствам, должны содержать «порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлены передаточный акт, разделительный баланс».

1Степанов Д.И. Основные проблемы, связанные с реформой законодательства о реорганизации // Закон. 2009. № 2. С. 29.

2См.: Там же. С. 30.

139

Проблемы корпоративного права

Включение в передаточный акт или разделительный баланс таких положений обусловлено тем, что процесс реорганизации является относительно длительным, и с момента принятия решения о реорганизации до момента государственной регистрации вновь возникших обществ может пройти значительный промежуток времени, в течение которого реорганизуемое общество совершало сделки, приобретало или отчуждало имущество и т.д. Такие изменения теперь должны быть отражены в передаточном акте или разделительном балансе.

Вместе с тем следует обратить внимание на то, что положение о содержании передаточного акта или разделительного баланса, которое требует включать Закон об АО, не предусмотрено для содержания этих документов ГК РФ. Поэтому в этой части акционерный закон не соответствует ГК РФ. Соответственно необходимо внести корректировки в ГК РФ.

Более того, следует отметить, что таких положений не содержит Закон об ООО, в связи с чем складывается странная ситуация — одинаковые отношения, возникающие в связи с реорганизацией хозяйственных обществ, по-разному регламентированы двумя федеральными законами.

Кроме того, Закон об АО дополнен положением о том, что договором о слиянии, договором о присоединении или решением о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорга-

низуемым обществом отдельных сделок и (или) видов сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации общества и до момента ее завершения. Сделка, совершенная с нарушением указанного особого порядка или запрета, может быть признана недействительной по иску реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ, а также акционера реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ, являвшегося таковым на момент совершения сделки.

Как известно, Постановлением Пленума ВАС РФ разъяснено, что Закон об АО не предусматривает возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с ООО)

либо разделения их (выделения) на АО и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких АО может осуществляться в целях создания бо-

140

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

лее крупного общества, а разделение (выделение) — в целях образования одного или нескольких новых АО1.

Следующая проблема — проблема гарантий прав кредиторов реорганизуемого АО. Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 315-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „О банках и банковской деятельности“ и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации»2 ст. 60 ГК РФ изложена в новой редакции. Изменения внесены также в ст. 15 Закона об АО.

Реорганизуемое АО после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации обязано дважды с периодичностью один раз в месяц помещать в средства массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц («Вестник государственной регистрации») уведомление о своей реорганизации. В таком уведомлении (сообщении) указываются сведения, определенные п. 6.1 и 6.2 ст. 15 Закона об АО. В частности, в них указывается описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, включая указание места нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, дополнительные адреса, по которым могут быть заявлены такие требования, способы связи с реорганизуемым АО.

Кроме того, согласно п. 2 ст. 13.1 Закона о государственной регистрации юридических лиц «реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами».

Общее правило о гарантиях прав кредиторов определено п. 2 ст. 60 ГК РФ, согласно которому кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации, вправе во внесудебном порядке потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.

1См.: п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19.

2СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 23.

141

Проблемы корпоративного права

Вместе с тем убытки могут возникнуть у кредиторов и при досрочном исполнении обязательства. Поэтому в литературе отмечается, что «несмотря на не вполне ясную формулировку ст. 60 ГК РФ относительно возмещения убытков, надо исходить из того, что речь здесь по-прежнему идет об убытках, причиненных не только прекращением, но и досрочным исполнением обязательства»1.

Что касается кредиторов ОАО, то ГК РФ предусматривает следующее. Кредитор ОАО, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это АО. Такое требование заявляется кредитором ОАО в судебном порядке.

Реорганизуемым АО, его акционерами или третьими лицами может быть предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств. Сведения о лицах, намеривающихся предоставить обеспечение кредиторам реорганизуемого АО, а также об условиях обеспечения исполнения обязательств по обязательствам реорганизуемого общества при наличии таких лиц, должны содержаться в публикуемом уведомлении (сообщении).

В случае если реорганизуемым АО, его акционерами или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств, кредитор АО вправе потребовать прекращения обязательства и возмещения убытков. Такие требования могут быть предъявлены кредиторами не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации АО.

При реорганизации затрагиваются интересы самих акционеров. В целях обеспечения их интересов законом установлены следующие меры.

Во-первых, установлены особые требования к подготовке общего собрания, в повестке дня которого стоит вопрос о реорганизации АО. Так, Закон об АО предусматривает, что сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержден-

1Соменков С.А. Влияние реорганизационных процедур на договорные отношения // Закон. 2009. № 2. С. 53.

142

Лекция 5. Проблемы создания акционерного общества

ное Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/пс1, предусматривает, что «к дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации общества, относятся:

•обоснование условий и порядка реорганизации общества, содержащихся в решении о разделении, выделении или преобразовании либо в договоре о слиянии или присоединении, утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества;

•годовые отчеты и годовая бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за три завершенных финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, либо за каждый завершенный финансовый год с момента образования организации, если организация осуществляет свою деятельность менее трех лет;

•квартальная бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания».

Во-вторых, акционеры — владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Согласно ст. 75 Закона об АО выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. Сведения о цене и порядке выкупа должны содержаться в сообщении акционерам о проведении общего собрания акционеров реорганизуемого общества. Помимо этого, указанное Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров к дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, повестка дня которого включает вопросы, голосование по

1БНА. 2002. № 31; 2003. № 16.

143

Проблемы корпоративного права

которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций, относит:

•отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций общества, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу;

•расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный отчетный период;

•протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций.

Проблема, существующая с связи с реализацией акционера права на выкуп принадлежащих ему акций самим обществом, заключается в том, что Закон об АО (ст. 75, 76) прямо не предусматривает, каким именно обществом — реорганизуемым или его правопреемником — должен быть произведен выкуп акций по требованиям акционеров. Некоторые полагают, что обязанность реорганизуемого общества по выкупу акций у акционеров, воспользовавшихся своим правом, может переходить к правопреемнику в силу универсального правопреемства. Такая позиция неверна, так как выкуп акций может быть произведен исключительно эмитентом этих акций. У акционера имеет право требовать выкупа своих акций только общество, с решением общего собрания которого данный акционер не согласен, а не общество, которое создается в результате реорганизации1.

В-третьих, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

Если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против

1См.: Кондратьева В.А. Реорганизация акционерного общества в форме присоединения // Акционерный вестник. 2006. № 4 (31). С. 32.

144