Корпоративное право. Курс лекций

Лекция 13. Исполнительные органы общества

В случаях, определенных п. 6 и 7 ст. 69 Закона об АО1 вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. Имеется в виду ситуация, когда решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа (или о досрочном прекращении его полномочий) отнесено к компетенции совета директоров АО и не принято советом директоров на двух проведенных подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа общества. В этом случаи у общества, осуществляющего раскрытие информации в соответствии с законодательством РФ о рынке ценных бумаг, возникает обязанность раскрыть информацию о непринятии советом директоров решения об образовании единоличного исполнительного органа АО (о досрочном прекращении полномочий) в порядке, предусмотренном ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг. Остальные АО обязаны уведомить о непринятии такого решения акционеров в порядке, предусмотренном законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

После направления уведомления акционерам или после раскрытия информации председатель совета директоров действует от имени общества до момента образования временного единоличного исполнительного органа общества. Совет директоров обязан принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со ст. 55 Закона, если от акционеров получены такие требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества.

Если вопрос об образовании единоличного исполнительного органа (или о досрочном прекращении его полномочий) выносится на решение общего собрания акционеров в случаях, предусмотренных п. 6 и 7 ст. 69 Закона об АО, в повестку дня такого собрания должен быть включен вопрос о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров и об избрании нового состава совета директоров.

1Федеральный закон от 3 июня 2009 г. № 115-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“ и статью 30 Федерального закона „О рынке ценных бумаг“».

365

Проблемы корпоративного управления

Уставом или акционерным соглашением могут быть предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных п. 6 и 7 ст. 69 Закона. В этих случаях вопрос об образовании единоличного исполнительного органа АО (досрочном прекращении его полномочий) не может быть вынесен на решение общего собрания акционеров.

Единоличный исполнительный орган

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Компетенция единоличного исполнительного органа общества определена Законом об АО. Единоличный исполнительный орган:

•руководит текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров;

•без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы;

•утверждает штатное расписание, издает приказы и дает указания работникам общества;

•подписывает годовой отчет и финансовую отчетность общества;

•заключает сделки от имени общества с учетом ограничений, установленных Законом об АО и уставом общества;

•при наличии коллегиального исполнительного органа председательствует на его заседаниях.

Вне зависимости от того, выступает ли директор (генеральный директор) в качестве единоличного исполнительного органа или председателя коллегиального исполнительного органа, его полномочия являются одинаковыми.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

366

Лекция 13. Исполнительные органы общества

Коллегиальный исполнительный орган

Кодекс корпоративного поведения рекомендует обществам создавать коллегиальный исполнительный орган, компетенцию которого необходимо исчерпывающим образом определять в уставе. Такой подход основан на том, что руководство текущей деятельностью общества предполагает необходимость решения ряда вопросов не единолично, а коллегиально.

К компетенции коллегиального исполнительного органа относятся вопросы, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности, а также вопросы, которые, хотя и находятся в рамках обычной хозяйственной деятельности, но оказывают значительное влияние на общество либо требуют коллегиального одобрения.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует обществам определять в уставах полномочия коллегиального исполнительного органа по следующим вопросам:

•разработке документов, касающихся приоритетных направлений деятельности общества;

•разработке финансово-хозяйственного плана;

•утверждению внутренних документов общества;

•одобрению сделок на сумму 5% и более от стоимости активов общества, при этом немедленно следует уведомить совет директоров;

•одобрению любых сделок с недвижимостью, получением кредитов, если совершение таких сделок не относится к обычной хозяйственной деятельности общества;

•назначению руководителей филиалов и представительств общества;

•принятию решений по вопросам повестки для общих собраний акционерных дочерних обществ, единственным участником которых является общество, если эти вопросы не отнесены к компетенции совета директоров;

•назначению лиц, представляющих общество на общих собраниях акционеров дочерних обществ, единственным участником которых является общество, и выдача инструкций по голосованию;

•выдвижению кандидатур генерального директора, управляющей организации, управляющего, членов правления, членов совета директоров, а также кандидатур в иные органы управления организаций, участником которых является общество;

•утверждению правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, условий трудовых договоров с руководителями среднего звена, решений о заключении коллективных трудовых договоров.

367

Проблемы корпоративного управления

Кроме устава, полномочия коллегиального исполнительного органа должны определяться внутренним документом общества (положением, регламентом), утверждаемым общим собранием акционеров.

Одна из проблем корпоративного управления — это четкое разграничение компетенции между исполнительным органом и советом директоров, с одной стороны, и между единоличным и коллегиальным исполнительным органом, с другой стороны.

К компетенции исполнительных органов общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания или совета директоров (п. 2 ст. 69 Закона об АО). Уставом общества к компетенции исполнительных органов может быть отнесено утверждение внутренних документов общества, если законом утверждение таких документов не отнесено к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров. Например, Уставом ОАО «Ленэнерго» предусмотрено, что «Генеральный директор утверждает Положения о филиалах и представительствах общества, Положения о структурных подразделениях общества, Положение о премировании работников общества». Далее, уставом общества к компетенции исполнительных органов может быть отнесено принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, указанных в пп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об АО).

Вместе с тем нередко встречаются случаи, когда исполнительные органы принимают на себя некоторые полномочия совета директоров и общего собрания акционеров. По данным Международной финансовой корпорации, 34% исполнительных органов российских АО выполняют функции по одобрению крупных сделок; 30% — инициируют внеочередной аудит; 14% — утверждают независимого аудитора; 4% — избирают председателя совета директоров и прекращают его полномочия. Тем самым происходит «подмена» исполнительными органами совета директоров или общего собрания акционеров.

Нередко встречаются ситуации, когда председатель совета директоров АО подписывает договоры, выдает доверенности от имени АО, а генеральный директор подписывает договоры «второго» плана: например, кадровые. Вместе с тем, как следует из ст. 69 Закона об АО правом без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы, совершать сделки от имени общества,

368

Лекция 13. Исполнительные органы общества

утверждать штаты, издавать приказы и давать указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества обладает только единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор). Таким образом, исключительное право подписания договоров от имени общества закон закрепляет за единоличным исполнительным органом.

Полномочия председателя совета директоров определены ст. 67 Закона об АО, согласно которой председатель совета директоров общества организует его работу, созывает заседания совета директоров и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества. Председатель совета директор вправе подписать лишь один договор — договор с единоличным исполнительным органом, что прямо следует из Закона об АО: «Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательного совета) общества».

Правом выдачи доверенностей от имени общества также наделен единоличный исполнительный орган. Вместе с тем ГК РФ предусматривает, что «доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации» (ст. 185 ГК РФ). Иными словами, председатель совета директоров может быть наделен правом выдачи доверенностей от имени общества, если это будет предусмотрено уставом общества.

Во избежание конфликта компетенции исполнительного органа и совета директоров, в уставе общества необходимо четко разграничить полномочия органов управления, определить круг вопросов, который может быть решен исключительно советом директоров и исключительно директором общества, а также определить, кто из должностных лиц общества обладает правом подписи доверенностей от имени общества.

В тех обществах, где руководство текущей деятельностью осуществляют единоличный и коллегиальный исполнительный орган, их компетенция четко разграничивается в уставе, а также во внутренних документах — Положении о правлении.

369

Проблемы корпоративного управления

Состав исполнительных органов

Вопрос о том, кто может быть единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) или членом коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) АО, на наш взгляд, остается открытым. Считается, что единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа может быть любое физическое лицо, обладающее полной дееспособностью. Следует обратить внимание на то, что Закон об АО об этом прямо не говорит. В отличие от Закона об АО, Закон об

ООО прямо предусматривает, что в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющему. Закон об ООО также предусматривает, что членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. Исходя из того, что Закон об АО прямо не говорит о том, что единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, можно предположить, что закон допускает в качестве исполнительного органа и юридические лица. В таком случае юридическое лицо должно назначить своего представителя, который и будет исполнять все полномочия единоличного исполнительного органа либо члена коллегиального исполнительного органа.

Участие юридических лиц в органах управления обществом известно и зарубежному законодательству. Например, Коммерческий кодекс Франции 2000 г. допускает, что «администратором может быть назначено юридическое лицо. При своем назначении оно обязано определить постоянного представителя, на которого распространяются такие же требования и обязанности и который несет такую же ответственность, гражданскую и уголовную, что и администратор, независимо от солидарной ответственности юридического лица, которое он представляет. Если юридическое лицо отзывает своего представителя, оно обязано одновременно принять меры к его замене» (ст. L. 225-20).

Более того, если акционерный закон допускает передачу полномочий единоличного исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуаль-

370

Лекция 13. Исполнительные органы общества

ному предпринимателю (управляющему), то почему же единоличным исполнительным органом не может быть юридическое лицо.

Закон об АО, в отличие от Закона об ООО, также не устанавливает, должен ли единоличный исполнительный орган или член коллегиального исполнительного органа быть акционером данного общества либо это могут быть лица, не являющиеся акционерами.

Ограничения, которые устанавливает Закон об АО в отношении единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа, заключаются в следующем. Во-первых, генеральный директор не может быть председателем совета директоров, что прямо предусмотрено п. 2 ст. 66 Закона об АО. Вместе с тем какихлибо препятствий для того, чтобы генеральный директор вошел в состав совета директоров, не установлено.

Во-вторых, в состав исполнительных органов не могут входить члены ревизионной комиссии и члены счетной комиссии общего собрания акционеров. В-третьих, члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более 1/4 состава совета директоров общества.

Для исполнения обязанностей генерального директора и члена правления общества физическое лицо должно обладать профессиональной квалификацией, определенным опытом работы в сфере деятельности общества, а также в сфере управления. Поэтому конкретные требования к генеральному директору и к членам правления рекомендуется устанавливать в уставе и во внутренних документах общества.

Генеральный директор и члены правления общества должны действовать в интересах общества. Поэтому на эти должности рекомендуется назначать лиц, имеющих безупречную репутацию. При этом совершение лицом преступления в сфере экономической деятельности или против государственной власти, а также административного правонарушения в области предпринимательской деятельности, в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг является тем фактором, который отрицательно влияет на его деловую репутацию.

К сожалению, российский Закон об АО не содержит положений, ограничивающих право физического лица быть членом правления. В отличие от российского закона, Немецкий акционерный закон предусматривает следующие ограничения: «Тот, кто был осужден за преступление согласно §§ 283–283d Уголовного кодекса, не может

371

Проблемы корпоративного управления

в течение пяти лет с момента вступления в законную силу приговора быть членом правления. Тот, кому посредством судебного приговора или посредством обязательного к исполнению решения органа управления воспрещено полностью или частично заниматься профессией или промыслом, не может в течение времени действия запрета быть членом правления в обществе, предмет деятельности которого полностью или частично совпадает с предметом запрета».

У членов правления и генерального директора не должно быть конфликта интересов, вызванного их участием в органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах — конкурентах общества. Поэтому российский Закон об АО содержит положение о запрете конкуренции: «совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества» (ст. 69).

Аналогичные положения содержатся и в зарубежном акционерном законодательстве. Так, Немецкий акционерный закон содержит положение о том, что членам правления без согласия наблюдательного совета запрещено заниматься торговым промыслом и совершать сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества. Им без согласия также не разрешается быть членом правления, или управляющим, или участником, несущим личную ответственность, в другом торговом обществе. В соответствии с Коммерческим кодексом Франции, «никто не может одновременно состоять более чем в двух дирекциях или осуществлять функции генерального директора более чем в двух акционерных обществах, местонахождение которых расположено на территории Франции».

Кодекс корпоративного поведения рекомендует включать в устав положение о том, что генеральным директором или членом правления не может быть назначено (избрано) лицо, являющееся участником, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом. Это также должно быть закреплено в договоре с генеральным директором или членом правления.

Директор (генеральный директор) — единоличный исполнительный орган коммерческой организации. Это лицо, которому акционеры доверили руководство текущей деятельностью общества, т.е. ежедневное решение вопросов, связанных с повседневной хозяй-

372

Лекция 13. Исполнительные органы общества

ственной деятельностью. В связи с этим значение имеют не только профессиональные и деловые качества генерального директора, но и наличие у него достаточного времени заниматься делами общества. Поэтому совмещение генеральным директором должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров. Более того, Кодекс корпоративного поведения рекомендует включать в устав положение о том, что генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества.

Число членов коллегиального исполнительного органа должно быть оптимальным для продуктивного и конструктивного обсуждения вопросов, а также для принятия своевременных и взвешенных решений. Как правило, коллегиальный исполнительный орган российского АО состоит из генерального директора и 5–7 членов.

Формирование исполнительных органов

Принципы формирования исполнительных органов следует отразить во внутренних документах общества, утверждаемых советом директоров.

В соответствии с Законом об АО образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом АО решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров.

Образование может осуществляться в следующих формах:

•избрание общим собранием единоличного исполнительного органа и других членов коллегиального исполнительного органа из числа кандидатур, предложенных акционерами, имеющими право вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров;

•назначение единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа советом директоров;

•избрание генерального директора общим собранием и избрание членов коллегиального исполнительного органа советом директоров, если это предусмотрено уставом;

•утверждение кандидатур членов коллегиального исполнительного органа, предложенных единоличным исполнительным органом, советом директоров общества.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует, чтобы выборы в исполнительные органы проходили на общем собрании акционеров,

373

Проблемы корпоративного управления

что в максимальной степени обеспечивает интересы акционеров и их право предлагать кандидатуры на эти посты. Вместе с тем в тех обществах, где единственный акционер (в том числе и государство) имеет 100% акций, вопрос о назначении исполнительного органа решается единственным акционером. В обществах, акции которых принадлежат государству, кандидатура единоличного исполнительного органа определяется Росимуществом и в некоторых случаях согласовывается с другими федеральными министерствами. В отношении стратегических предприятий на этот счет необходимо решение Правительства РФ. По сути, речь идет о назначении представителей государства в исполнительные органы общества. Советы директоров в таких АО полностью отстранены от образования (назначения, избрания) исполнительных органов.

Одна из проблем, связанных с деятельностью исполнительных органов, — это регламентация отношений, возникающих между обществом и единоличным исполнительным органом, а также между обществом и членами коллегиального исполнительного органа.

Глава 43 ТК РФ регламентирует особенности труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации. Если Закон об АО исходит из понятия исполнительного органа (единоличного и (или) коллегиального) как органа юридического лица, через который юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (ст. 53 ГК РФ), то трудовое законодательство использует понятие «руководитель организации». В соответствии со ст. 273 ТК РФ, «руководитель организации — физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа» (выделено мной. — О. М.).

Акционерный закон предусматривает, что права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) по осуществлению руководства

374