Гражданское процессуальное право РМ. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ PDF

Действующее гражданское законодательство предусматривает две формы объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным — административную и судебную.

В административном порядке объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) осуществляется решением органа опеки и попечительства при наличии следующих условий:

−несовершеннолетний достиг возраста 16 лет;

−работает по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей либо попечителей занимается предпринимательской деятельностью, то есть имеет самостоятельный источник получения доходов;

−имеется согласие родителей, усыновителей или попечителей на его эмансипацию.

Судебная форма эмансипации применяется при наличии следующих условий:

−несовершеннолетний достиг возраста 16 лет;

−работает по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей либо попечителей занимается предпринимательской деятельностью, то есть имеет самостоятельный источник получения доходов от трудовой или предпринимательской деятельности;

−отсутствует согласие родителей, усыновителей или попечителей на эмансипацию несовершеннолетнего;

−такое согласие имеется, однако орган опеки и попечительства отказал в объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным.

Участники. Заявителем по соответствующим гражданским делам является несовершеннолетний, достигший 16 лет и удовлетворяющий изложенным выше условиям. Родители (один из родителей), усыновители (усыновитель) или попечитель участвуют в данной категории дел в качестве заинтересованных лиц.

Территориально-юрисдикционная подсудность дел об эмансипации несовершеннолетнего гражданина определяется по месту жительства заявителя. Согласно ч. (1) ст. 294 ГПК, несовершеннолетний, достигший 16 лет, вправе обратиться в судебную инстанцию по месту своего жительства с заявлением об объявлении его полностью дееспособным.

Содержание заявления. Заявление об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным должно соответствовать требованиям, установленным законом для исковых заявлений (ст. 166, 167 ГПК), включая данные, характерные для данной категории дел особого производства. В заявлении должны быть указаны: достижение возраста 16 лет, место работы несовершеннолетнего, его должность, размер заработной платы (если он работает по трудовому договору), копия приказа о приёме на работу. Если несовершеннолетний занимается предпринимательской деятельностью, заявление должно содержать сведения о виде предпринимательской деятельности (копия свидетельства о регистрации в качестве предпринимателя) и доходах, полученных от её осуществления; период времени, в течение которого несовершеннолетний работал (осуществлял предпринимательскую деятельность); сведения о родителях (усыновителях, попечителе); данные, удостоверяющие отказ обоих родителей (или одного из них), усыновителей (усыновителя), попечителя признать за несовершеннолетним полную дееспособность; данные об отказе органа опеки и попечительства

341

в объявлении несовершеннолетнего дееспособным, независимо от того, что законные представители не возражают против этого.

К заявлению, поданному в судебную инстанцию, прилагаются соответствующие документы: копия свидетельства о рождении, копия удостоверения личности, копия свидетельства о регистрации несовершеннолетнего в качестве индивидуального предпринимателя (копия иного документа); справка с места работы о заработной плате несовершеннолетнего или справка налогового органа о полученных доходах, документ органа опеки и попечительства, подтверждающий отказ в объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным, и иные относимые документы.

Подготовка дел об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным к судебному разбирательству аналогична подготовке дел, рассматриваемых в порядке искового производства.

Стадия судебного разбирательства (рассмотрение дела по существу). Процессуальные особенности дел об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным выражаются в том, что соответствующие заявления рассматриваются судебной инстанцией с обязательным участием заявителя, одного или обоих родителей либо усыновителя (усыновителей), попечителя и представителя органа опеки и попечительства. Неизвещение или ненадлежащее извещение указанных лиц о времени и месте судебного заседания служит препятствием для рассмотрения дела. Неявка указанных лиц (или хотя бы одного из них) влечёт вынесение судебной инстанцией определения об отложении судебного разбирательства; при этом возможно вынесение определения о принудительном приводе.

Предмет доказывания по делам об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным составляют обстоятельства, обосновывающие требования заявителя и возражения заинтересованных лиц (при их наличии). Имеется в виду доказывание многочисленных фактов, а именно: достижение заявителем возраста 16 лет; выполнение работы по трудовому договору или осуществление предпринимательской деятельности; размер заработной платы или иного дохода, позволяющего несовершеннолетнему вести самостоятельное существование, исполнять гражданско-правовые и иные имущественные обязательства, нести ответственность по принятым на себя обязательствам; отсутствие согласия законных представителей (одного из них) на признание за несовершеннолетним полной дееспособности; отказ органа опеки и попечительства в эмансипации; обстоятельства, обосновывающие необходимость объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным, и т.д.

Судебное решение. Положения ч. (1) ст. 296 ГПК устанавливают, что судебная инстанция, рассмотрев по существу заявление об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным, принимает решение об удовлетворении или об отказе в удовлетворении заявления. Полная дееспособность несовершеннолетнего возникает с момента вступления решения об эмансипации в законную силу.

Материальное и процессуальное законодательство не регулирует возможность последующего ограничения дееспособности эмансипированного лица либо отмены эмансипации.

342

§3.3. Признание лица безвестно отсутствующим или объявление лица умершим

Признание лица безвестно отсутствующим или объявление лица умершим составляет одну из категорий дел особого производства, связанную с констатацией или изменением гражданско-правового статуса. Рассмотрение данной категории дел в порядке особого производства характеризуется тем, что судебная инстанция в таких случаях констатирует правовое состояние, влекущее различные правовые последствия:

•назначается управляющий имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим;

•присуждается содержание лицам, которых безвестно отсутствующий был обязан содержать;

•прекращаются обязательства по иным долгам безвестно отсутствующего;

•наступают иные последствия, установленные законодательством.

Вслучае объявления лица умершим в соответствующем регистре органа записи актов гражданского состояния производится запись о его смерти, открывается наследство, брак считается прекращённым и т.д.

Судебный порядок признания лица безвестно отсутствующим или объявления его умершим устанавливается общими правилами искового производства и нормами ст. 297–301 ГПК.

Участники. Правом на обращение в судебную инстанцию с заявлением о признании физического лица безвестно отсутствующим или объявлении лица умершим обладает любое заинтересованное лицо. Таковыми могут быть граждане, организации, предприятия, учреждения, если установление правового статуса безвестно отсутствующего связано с их законным интересом. Подобный интерес в случае признания лица безвестно отсутствующим может состоять в присуждении содержания лицам, которых безвестно отсутствующий был обязан содержать, в назначении управляющего имуществом, в расторжении брака с безвестно отсутствующим в органе записи актов гражданского состояния (ст. 36 Семейного кодекса). А в случае объявления лица умершим законным интересом может быть прекращение брака, принятие наследства, удовлетворение требований кредиторов из наследственной массы и т.д.

В качестве заинтересованных лиц могут участвовать как физические лица (супруг, дети, иные родственники, иные лица), так и юридические лица, не выступающие в роли заявителя.

Территориально-юрисдикционная подсудность. Заявление о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении лица умершим подаётся в судебную инстанцию по последнему известному месту жительства лица, в отношении которого испрашивается признание безвестно отсутствующим или объявление умершим.

Содержание заявления. В заявлении наряду с общими обязательными реквизитами должны быть указаны: цель заявителя признать лицо безвестно отсутствующим или умершим; обстоятельства, удостоверяющие безвестное отсутствие лица; либо обстоятельства, угрожавшие (угрожающие смертью) безвестно отсутствовавшему или дающие основания полагать его гибель вследствие определённого несчастного случая. В отношении военнослужащих или иных лиц, пропавших без вести в связи с военными действиями, в заявлении должна быть указана дата прекращения соответствующих военных действий.

Заявление о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении лица умершим, поданное до истечения срока, установленного ст. 165 и 168 Гражданского кодекса, подлежит

343

возврату. Соблюдение сроков обусловлено тем, что признание лица безвестно отсутствующим или объявление его умершим сопряжено с вмешательством в сферу его неотчуждаемых прав.

Подготовка дела к судебному разбирательству. При подготовке дела к судебному разбирательству судья выясняет существо требований заявителя и уточняет, содержатся ли в заявлении все необходимые данные о безвестно отсутствующем: фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, сведения о роде деятельности и последнем месте нахождения данного лица.

На данной стадии судебная инстанция обязана выяснить возможность установления места нахождения безвестно отсутствовавшего. В этих целях судебная инстанция должна установить всех физических лиц, органы и организации, в том числе органы публичной власти, которые могут сообщить сведения о пропавшем без вести. В порядке подготовки дела к судебному разбирательству судья вправе (но не обязан) вынести определение о публикации за счёт заявителя в местной газете сообщения о подаче в судебную инстанцию заявления с просьбой ко всем лицам, располагающим сведениями о пропавшем без вести, довести их до сведения суда.

При наличии данных, подтверждающих угрозу похищения или повреждения имущества безвестно отсутствующего либо необходимость управления этим имуществом, судебная инстанция в соответствии с ч. (3) ст. 299 ГПК вправе вынести определение, которым предлагает органу опеки и попечительства по месту нахождения имущества безвестно отсутствующего назначить управляющего его имуществом.

Если в процессе подготовки дела к судебному разбирательству будет установлено место нахождения гражданина, в отношении которого возбуждено производство о признании его безвестно отсутствующим или умершим, судебная инстанция вправе прекратить производство по делу только при условии отказа заявителя от своих требований; в противном случае суд обязан рассмотреть дело по существу.

Стадия судебного разбирательства (рассмотрение дела по существу). В ходе рассмотрения дела по существу судебная инстанция обязана установить наличие предусмотренных нормами ст. 165–170 Гражданского кодекса условий материального права для признания лица безвестно отсутствующим и объявления лица умершим. Так, в судебном порядке лицо может быть признано безвестно отсутствующим, если в течение не менее одного года по месту его жительства отсутствуют сведения (данные) о его местонахождении. Лицо может быть в судебном порядке объявлено умершим, если по месту его жительства отсутствуют сведения о его местонахождении в течение трёх лет, а если лицо пропало без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основания полагать его гибель вследствие определённого несчастного случая, — в течение шести месяцев. Военнослужащий или иное лицо, пропавшее без вести в связи с военными действиями, может быть объявлено умершим только по истечении двух лет со дня прекращения военных действий.

Судебное решение. Судебная инстанция принимает решение о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении его умершим в том случае, если в ходе исследования доказательств с достоверностью установлены обстоятельства, предусмотренные ст. 165 и 168 Гражданского кодекса. В резолютивной части судебного решения судебная инстанция указывает: фамилию и имя лица, признаваемого безвестно отсутствующим или объявляемого умершим; дату и место его рождения; последнее известное место его нахождения; момент, с которого лицо считается безвестно отсутствующим или умершим; а при установлении —

344

обстоятельства, угрожавшие ему смертью или дающие основания полагать его гибель вследствие определённого несчастного случая.

Днём смерти лица, объявленного умершим, считается день вступления судебного решения в законную силу; либо днём смерти может быть признан предполагаемый день гибели

— в случае объявления умершим лица, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основания полагать его гибель вследствие определённого несчастного случая.

Судебное решение служит основанием для органа записи актов гражданского состояния для составления актовой записи о смерти данного лица.

В случае явки или обнаружения места нахождения лица, признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим, судебная инстанция на основании заявления самого этого лица, его представителя или иных заинтересованных лиц отменяет своё решение. Отмена решения о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении его умершим осуществляется в рамках того же дела, если оно хранится в архиве суда; в противном случае возбуждается новое дело.

Для аннулирования записи о смерти и иных записей в государственных регистрах в связи с этим на основании судебного решения на дату вступления его в законную силу судебная инстанция передаёт данное решение Агентству государственных услуг в электронном виде либо в течение 3 рабочих дней направляет заверенную копию решения в территориальное подразделение Агентства государственных услуг, в районе деятельности которого находится судебная инстанция.

Отмена судебного решения о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении его умершим влечёт гражданско-правовые, семейно-правовые, административно-правовые и иные правовые последствия: расторгается договор доверительного управления имуществом, аннулируется запись о смерти, восстанавливаются иные права лица.

Однако отмена судебного решения не может восстановить право в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством. Например, не восстанавливается брак, если другой супруг за это время вступил в новый брак (ст. 40 Семейного кодекса); не возвращается имущество, отчуждённое по возмездным сделкам (ч. (3) ст. 169 Гражданского кодекса), и т.д.

§3.4. Производство по делам о мерах охраны

Физическое лицо в силу своей правоспособности своими действиями осуществляет права и принимает на себя обязанности. Однако существуют лица, которые вследствие психического расстройства либо физического, умственного или психологического недостатка не могут в полной мере осознавать свои действия или выражать свою волю. Государство как гарант соблюдения прав и свобод личности обязано создавать эффективные механизмы обеспечения осуществления правоспособности таких лиц и предоставлять им надлежащую и эффективную защиту от злоупотреблений — защиту, соответствующую международным стандартам в области прав человека.

Таким механизмом является институт «мер судебной охраны». Данный институт является относительно новым для правовой системы Республики Молдова: он был введён 02.06.201728.

28 Закон об изменении и дополнении некоторых законодательных актов № 66/2017. Опубликован 02.06.2017 в Официальном мониторе № 171-180.

345

До вступления в силу указанного закона применялись институты «ограничения дееспособности» и «признания лица недееспособным».

Предпосылки для учреждения института мер судебной охраны и упразднения институтов «ограничения дееспособности» и «признания лица недееспособным» возникли в связи с ратификацией Республикой Молдова Конвенции ООН о правах инвалидов от 13 декабря 2006 года29.

Таким образом, Конвенция ООН обусловила смену парадигмы: от лишения дееспособности — к предоставлению максимально широкой дееспособности лицам с инвалидностью.

Институт мер судебной охраны призван отказаться от патерналистского отношения и заниженных ожиданий в отношении лиц с инвалидностью посредством мер, сдерживающих способность делать выбор в собственной жизни, и организовать персонализированные и соразмерные меры поддержки, которые будут поощрять свободу личности и способствовать её автономии.

Согласно ч. (1) ст. 65 Гражданского кодекса, физическое лицо, достигшее совершеннолетия или приобретшее полную дееспособность иным законным образом и которое вследствие психического расстройства либо физического, умственного или психологического недостатка не может в полной мере осознавать свои действия или выражать свою волю, вправе воспользоваться мерой охраны, установленной с учётом его состояния или положения.

С введением концепции мер судебной охраны глава XXVIII ГПК была изложена в новой редакции, устанавливающей «Производство по делам о мерах охраны». Данное производство призвано обеспечить соблюдение требований и гарантий Конвенции ООН о правах инвалидов от 13 декабря 2006 года и Европейской конвенции о защите прав человека.

В порядке, установленном главой XXVIII ГПК, рассматриваются следующие категории

дел:

a)об установлении, обновлении или отмене меры судебной охраны (временная охрана, опека или попечительство);

b)об изменении условий осуществления меры судебной охраны;

c)о назначении и отзыве временного охранителя, попечителя, опекуна, членов семейного совета, помощника попечителя, помощника опекуна, специального попечителя, специального опекуна;

d)об обжаловании решений семейного совета или органа опеки и попечительства по любому вопросу, относящемуся к договорной или судебной мере охраны;

e)об обжаловании факта наступления последствий мандата охраны на будущее, приостановлении, отзыве мандата охраны на будущее, а также о предоставлении дополнительных полномочий поверенному или специальному поверенному;

f)о разрешении иных вопросов, связанных с договорными или судебными мерами охраны, которые в соответствии с законом относятся к компетенции судебной инстанции.

Участники. Часть (1) ст. 94 Гражданского кодекса определяет круг лиц, вправе подать заявление об установлении меры судебной охраны. Так, заявление об установлении меры судебной охраны может быть подано:

29 Конвенция ООН о правах инвалидов от 13.12.2006. Ратифицирована Законом № 166/2010. Опубликован 23.07.2010 в Официальном мониторе № 126-128.

346

a)физическим лицом, в отношении которого испрашивается установление меры судебной охраны;

b)супругом лица, указанного в п. «a»;

c)лицом, совместно проживающим с лицом, указанным в п. «a», более 3 лет;

d)родственником или свойственником лица, указанного в п. «a»;

e)поверенным, уполномоченным мандатом охраны на будущее, независимо от того, производит ли мандат свои последствия или прекратил их производство;

f)органом опеки и попечительства.

Территориально-юрисдикционная подсудность. Законодатель установил для дел о мерах охраны альтернативную территориально-юрисдикционную подсудность. Так, заявление

овозбуждении производства по делам о мерах охраны подаётся по выбору заявителя:

a)в судебную инстанцию по месту жительства или временного пребывания лица, в отношении которого установлена или испрашивается установление меры охраны, в том числе по месту нахождения лечебного учреждения или социального учреждения, в котором данное лицо помещено;

b)в судебную инстанцию по месту жительства или временного пребывания временного охранителя, попечителя, опекуна или поверенного, уполномоченного мандатом охраны на будущее.

Как видно, законодатель определил подсудность судебных инстанций по месту жительства лица, в отношении которого испрашивается установление меры охраны, или по месту нахождения лечебного учреждения, в которое оно помещено. Данное правило установлено в целях обеспечения наиболее полного и оперативного рассмотрения дела.

Содержание заявления. Заявление об установлении мер судебной охраны должно содержать данные, установленные ч. (2) ст. 166 ГПК, а дополнительно — следующие сведения:

a)данные, удостоверяющие личность лица, в отношении которого испрашивается установление меры охраны;

b)изложение обстоятельств, в смысле ст. 92 Гражданского кодекса, обусловливающих необходимость установления меры судебной охраны, с обоснованием испрашиваемой меры охраны;

c)данные о лицах, предлагаемых в качестве ответственных за охрану;

d)данные о лицах, входящих в окружение физического лица, перечисленных в ч. (1) ст. 94 Гражданского кодекса;

e)данные о лечащем враче лица, в отношении которого испрашивается установление меры охраны, и его контактные данные, если они известны заявителю;

f)семейное, финансовое и имущественное положение лица, в отношении которого

испрашивается установление меры судебной охраны, в той мере, в какой оно известно заявителю.

Заявитель вправе предоставить судебной инстанции на усмотрение выбор меры судебной охраны, прямо указав на это в заявлении. Таким образом, законодатель расширил руководящую роль судебной инстанции, наделив её также возможностью — по просьбе заявителя — определять предмет производства.

Помимо документов, указанных в ст. 167 ГПК, к заявлению о возбуждении дела о мерах охраны прилагается заключение внесудебной психиатрической экспертизы лица, в отношении

347

которого испрашивается установление меры охраны, выданное не более чем за 2 месяца до даты подачи заявления.

В судебной практике30 нередко встречалась ситуация, когда судья оставлял без движения заявление об установлении меры судебной охраны на том основании, что заявитель не приложил к заявлению заключение внесудебной психиатрической экспертизы. По нашему мнению, такое решение является в корне неверным, поскольку основания оставления заявления без движения исчерпывающе предусмотрены ч. (1) ст. 171 ГПК. Данная норма предусматривает санкцию оставления заявления без движения лишь в случае несоблюдения требований, установленных ст. 166 и п. «a», «b», «c» и «e» ч. (1) ст. 167 ГПК. Следовательно, несоблюдение требований ч. (2) ст. 307 ГПК не является основанием для оставления заявления без движения в соответствии со ст. 171 ГПК.

Данная ситуация была разъяснена законодателем Законом № 188/2022, которым ч. (2) ст. 307 ГПК была дополнена следующим положением: отсутствие заключения внесудебной психиатрической экспертизы не является основанием для оставления без движения или возврата заявления об установлении меры судебной охраны31.

В случае если заявитель не имеет возможности представить заключение внесудебной психиатрической экспертизы по той причине, что лицо, в отношении которого испрашивается установление меры судебной охраны, отказывается от проведения такой экспертизы, заявитель вправе ходатайствовать в тексте заявления об установлении мер судебной охраны о назначении судебной инстанцией принудительной психиатрической экспертизы в отношении данного лица.

Стадия подготовки дела к судебному разбирательству. Судебная инстанция на стадии подготовки дела к судебному разбирательству вправе по своей инициативе или по ходатайству участников назначить проведение судебной психиатрической экспертизы лица. Назначение судебной экспертизы на основании ч. (1) ст. 304 ГПК может быть обусловлено неясностью заключения внесудебной экспертизы, приложенного к заявлению в соответствии с ч. (2) ст. 307 ГПК, возникновением обоснованных сомнений в достоверности заключения внесудебной экспертизы и т.д. Отказ лица, в отношении которого возбуждено дело о мерах судебной охраны, от прохождения психиатрической экспертизы (судебной или внесудебной) может служить основанием для назначения такой экспертизы. Вместе с тем мы полагаем, что во всех случаях, когда лицо, в отношении которого испрашивается установление меры судебной охраны, или его адвокат ходатайствуют о проведении судебной психиатрической экспертизы, судебная инстанция обязана назначить её проведение.

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству судебная инстанция также истребует личное дело из органа опеки и попечительства по месту жительства данного лица.

С учётом специфики производства по делам о мерах охраны и уязвимого положения лиц, подвергаемых этим мерам, на стадии подготовки дела к судебному разбирательству судебная инстанция должна разрешить вопрос о юридической помощи лицам, подвергаемым мерам охраны. Право лица, подвергаемого мерам судебной охраны, на юридическую помощь прямо закреплено в ч. (1) ст. 306 ГПК. Данная норма предусматривает право указанного лица

30 Определение Судебной инстанции Стрэшень (Отделение Кэлэрашь) от 21.08.2022. Дело № 2-1099/2020. Доступно по адресу: https://instante.justice.md/ro/pigd_integration/pdf/D6F044BD-90F0-45C5-9CC6-755EA26B43C9

31 BRÎNZĂ D., Regimul juridic al expertizei psihiatrice în cadrul procedurii de instituire a măsurilor de ocrotire judiciare.

În: Volumul 2 al materialelor conferinței științifico-practice internaționale „Statul, securitatea și drepturile omului în era digitală", Chișinău, Universitatea de Stat din Moldova, 08-09 decembrie 2022, pag. 69.

348

пользоваться услугами избранного им адвоката или ходатайствовать о назначении адвоката, оказывающего гарантированную государством юридическую помощь. При этом ч. (3) ст. 306 ГПК предусматривает, что в случае, если лицо не пользуется услугами адвоката, судья обязан направить координатору территориального отдела Национального совета по гарантированной государством юридической помощи (НСГЮП) запрос о назначении адвоката, который будет наделён полномочиями законного представителя. Таким образом, лицо, подвергаемое мерам судебной охраны, в обязательном порядке должно быть представлено адвокатом — как избранным, так и назначенным в рамках гарантированной государством юридической помощи. В данной связи следует отметить, что юридическая помощь, оказываемая адвокатом по государственной гарантии по делам об установлении, изменении, обновлении или отмене меры судебной охраны, предоставляется бесплатно32.

Стадия судебного разбирательства. Одна из особенностей рассмотрения дел о мерах охраны, закреплённая в ст. 305 ГПК, состоит в том, что судебная инстанция по своей инициативе или по ходатайству вправе определением постановить о рассмотрении заявления о мерах охраны в состязательном порядке; в таком случае положения ч. (3) ст. 280 ГПК не применяются.

Несмотря на то что указанная норма предусматривает, что судебная инстанция «вправе постановить», мы полагаем, что судебная инстанция обязана в каждом случае проводить рассмотрение дел в рамках производства по мерам охраны в состязательном порядке. Данный вывод основан на последствиях, которые может повлечь судебное решение, вынесенное в производстве по делам о мерах охраны. Исходя из положений как Гражданского кодекса, так и ст. 12 Конвенции ООН о правах инвалидов, при рассмотрении вопросов, связанных с мерами охраны, судебные инстанции обязаны уважать права, волю и предпочтения лица. При этом из указанных нормативных актов вытекает, что судебная инстанция должна проверять отсутствие конфликта интересов, а также то, что меры охраны не оказывают неправомерного влияния, являются соразмерными и приспособлены к ситуации лица. Следовательно, для выполнения этих гарантий необходимо состязательное исследование обстоятельств дела. Состязательность особенно необходима тогда, когда судебная инстанция проверяет возможные конфликты интересов или соразмерность испрашиваемых мер охраны фактическому положению лица. Состязательность процесса позволяет всестороннее исследовать обстоятельства дела.

Ещё одним признаком состязательного рассмотрения дела является требование, закреплённое в ст. 306 ГПК, об обязательном присутствии адвоката — как избранного, так и назначенного судебной инстанцией ex officio, — представляющего интересы лица, в отношении которого испрашивается установление меры судебной охраны. Следовательно, судебная инстанция неизбежно должна будет учитывать мнение как самого лица, в отношении которого испрашивается установление меры судебной охраны, так и его адвоката по любому процессуальному шагу или действию, которое предстоит предпринять. Равным образом как само лицо, так и его адвокат вправе оспорить любой фактический или правовой элемент гражданского дела.

Более того, дела, предусмотренные п. «d» и «e» ч. (1) ст. 302 ГПК, предметом которых является обжалование актов или фактов, являются спорными делами и, безусловно, рассматриваются в состязательном порядке.

32 BRÎNZĂ D., Dreptul la asistență juridică a persoanelor supuse măsurilor de ocrotire judiciare. În: materialele

Conferinței „Integrare prin cercetare și inovare". Chișinău, 10-11 noiembrie 2022, pag. 318.

349

Исходя из изложенных выше соображений, мы полагаем, что дела, рассматриваемые в производстве по делам о мерах охраны, подлежат рассмотрению в состязательном порядке в каждом случае.

Заявление о мерах охраны рассматривается в закрытом заседании. Вместе с тем судебная инстанция может разрешить присутствие лиц, указанных в ч. (1) ст. 94 ГПК.

При этом законодатель устанавливает в ст. 308/4 ГПК специальные правила доступа к материалам дела. Так, судебная инстанция вправе ограничить доступ к материалам дела участников процесса, а также самого лица, подвергаемого мерам охраны. Ограничение доступа к материалам дела может быть полным или частичным; в последнем случае судебная инстанция вправе исключить один или несколько актов из дела, если это могло бы причинить тяжкий моральный вред. Ограничение доступа к материалам дела оформляется судебным определением с указанием мотивов, обусловивших необходимость такого ограничения.

Ограничение доступа к материалам дела не может применяться в отношении адвоката лица, в отношении которого испрашивается установление, обновление или изменение мер судебной охраны. Следовательно, адвокат вправе знакомиться с материалами дела в любой ситуации, а также вправе делать выписки и снимать копии с материалов дела. Это позволяет оказывать реальную и эффективную юридическую помощь и исключает произвольное рассмотрение гражданского дела. Однако адвокату запрещается передавать указанные выписки

икопии лицу, в отношении которого испрашивается установление, обновление или изменение мер судебной охраны, либо третьим лицам.

Входе рассмотрения заявления о мерах охраны судья обязан заслушать лицо, в отношении которого испрашивается применение мер охраны. Данное лицо вправе быть сопровождаемым иным избранным им лицом, которое не будет являться его представителем в процессе. Судебная инстанция прилагает все возможные усилия для выяснения желаний и чувств физического лица относительно рассматриваемого заявления, используя методы общения, соответствующие состоянию и положению заслушиваемого лица.

Вслучае если присутствие лица невозможно по объективным причинам (например, невозможность передвижения, помещение в психиатрический стационар и т.д.), судебная инстанция обеспечивает заслушивание данного лица по месту его нахождения. Иными словами, в таких случаях судебная инстанция выезжает к месту нахождения соответствующего лица. В случае если лицо, в отношении которого испрашивается установление меры охраны, не имеет возможности выражать свои мысли и волю вследствие психического расстройства либо иных психических, физических или патологических нарушений, судебная инстанция констатирует определением невозможность общения с данным лицом. В данной связи важно подчеркнуть, что глухонемота ни в коем случае не должна служить основанием для констатации невозможности общения с данным лицом.

Заявления, поданные после установления меры охраны (п. «b»–«f» ч. (1) ст. 302 ГПК) охраняемым лицом или лицом, несущим ответственность за охрану, рассматриваются судебной инстанцией в течение 3 месяцев со дня их подачи, если они не требуют получения дополнительных сведений, представления дополнительных доказательств или иного исследования. В этом случае судебная инстанция предупреждает заявителя об указанном факте

исообщает ему дату вынесения решения в срок, не превышающий 9 месяцев со дня подачи соответствующего заявления, за исключением случаев, когда судебная инстанция назначает проведение состязательного разбирательства в соответствии со ст. 305 ГПК.

350