утрачивает право на обязательную долю, если до истечения срока на принятие наследства не заявит об отказе от прав выгодоприобретателя наследственного фонда. Заявление совершается нотариусу, ведущему наследственное дело. В этом случае у наследника восстанавливается возможность наследования против завещания. Однако суд наделен правом снизить размер добора, руководствуясь смыслом обязательной наследственной доли в российском наследственном праве (идея содержания). Рассматривая требование о снижении размера обязательной доли, суду надлежит произвести сравнительный тест. Стоимостное выражение реальной обязательной доли сравнивается с двумя величинами: 1) капиталом, позволяющим обеспечить безбедное существование; 2) капиталом, позволяющим обязательному наследнику сохранить уровень жизни, предшествовавшей открытию наследства. Если в обоих случаях стоимостное выражение размера обязательной доли существенно выше (что называется, «зашкаливает»), суду надлежит определить, какой размер обязательной доли и способ его формирования являются справедливыми. Практика демонстрирует, что российские суды крайне настороженно относятся к оценочным нормам и дискреционным суждениям. Возможно, у новеллы появятся перспективы активного применения в случае допущения арбитражной оговорки в завещании.

С 1 сентября 2018 г. регулированию будет недоставать последовательности. Комментируемый пункт рассчитан исключительно на ситуацию создания наследственного фонда и не позволяет снижать обязательную долю в остальных случаях явно выраженного дисбаланса1.

Статья 1150. Права супруга при наследовании

Принадлежащее пережившему супругу наследодателя в силу завещания или закона право наследования не умаляет его права на часть имущества, нажитого во время брака с наследодателем и являющегося их совместной собственностью. Доля умершего супруга в этом имуществе, определяемая в соответствии со статьей 256 настоящего Кодекса, входит в состав наследства и переходит к наследникам в соответствии с правилами, установленными настоящим Кодексом.

1  Бесспорно, что с учетом изменений стоимостного выражения и состава собственности российских граждан за минувшие 28 лет институт обязательной доли нуждается в комплексной ревизии.

318

Комментарий

Российским семейным правом в качестве законного режима имущества супругов избрана общая совместная собственность в отношении имущества, приобретенного в браке. Режим общности приращения впервые появился в России в 1927 г. и, соответственно, является сравнительно молодым. В 1969 г. с введением в действие очередного Кодекса законов о браке, семье и опеке режим совместной собственности супругов окончательно сформировался. Действующий СК РФ сохранил законный режим имущества, внеся в регулирование ряд нюансов. В частности, у супругов появилась возможность изменить режим совместной собственности на единоличную или долевую в отношении всего имущества либо его части. Текущий процент брачных договоров в соотношении с заключенными браками невысок (около 4%), но каждый год наблюдается рост числа заключаемых брачных договоров1.

Помимо популярного в странах романской ветви континентального права режима общности приращения, в Европе существуют режим сепарации и режим отложенной общности, когда собственность остается единоличной, но после прекращения брака производится расчет приращения и возникает долевая собственность либо устанавливается обязательство в пользу менее экономически успешной стороны брака2. Таким образом, в наследственных делах, осложненных иностранным элементом, прежде всего следует установить право, применимое к режиму имущества супругов (п. 1 ст. 161 СК РФ). Примером взаимодействия наследственного и семейного права разных правовых систем является дело о наследстве Деревянко В.Г. (Определение ВС РФ от 21 января 2014 г. № 78-КГ13-35). Наследодатель с супругой проживали в Финляндии, где действует режим раздельной собственности. В период брака на имя супруги был приобретен земельный участок в России. После открытия наследства добрачная дочь умершего заявила о признании участка совместной собственностью супругов и включении доли в праве на общее имущество в состав наследства.

1  https://www.gazeta.ru/business/2016/03/31/8152409.shtml (дата обращения: 3 марта 2018 г.).

2  Cм.: Pintens W. Matrimonial Property Law // The Max Planck Encyclopedia of European Private Law / Ed. by J. Basedow, K.J. Hopt, R. Zimmermann, A. Stier. Vol. II. P. 1158–1162. В рамках Евросоюза разработан Регламент (ЕС) № 2016/1103 от 24 июня 2016 г. о расширении сотрудничества в области юрисдикции, применимого права, признания и исполнения решений по делам, касающимся режима собственности супругов, основные положения которого вступают в действие с 29 января 2019 г. Текст см.: https://eur-lex.europa. eu/legal-content/EN/ALL/?uri=CELEX:32016R1103 (дата обращения: 6 августа 2018 г.).

319

Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ отменила апелляционное определение, установив, что к режиму имущества супругов применяется право Финляндии, а к наследованию российской недвижимости – российское право.

Если режимом имущества супругов оказывается общность, то в состав наследственной массы поступает только часть общности. Это ключевая идея комментируемой статьи. По действующему Кодексу оставления общего имущества в составе единоличной собственности пережившего супруга не происходит. ГК РСФСР 1964 г. предусматривал такое правило для имущества колхозного двора (см. комментарий к ст. 1179 ГК РФ). Законопроект № 801269-6 предпринял попытку ввести в отечественное право аналог joint property, существующей в странах общего права, когда переживший сособственник становится единоличным. Однако в окончательный текст Закона от 29 июля 2017 г. № 259-ФЗ возможность супругов договариваться о посмертной судьбе общего имущества не попала, но впоследствии была закреплена Законом от 19 июля 2018 г. № 217-ФЗ, вступающим в действие 1 июня 2019 г.1 Выбора пережившему супругу между правом на получение супружеской доли и предоставлением привилегированной наследственной доли российский закон также не предоставляет2. Нет в российском наследственном праве и продолженной совместной собственности пережившего супруга и наследников. Изменение супругами законного режима имущества (полная общность, долевая общность, частичная или полная сепарация) не оказывает по российскому праву влияния на объем наследственных прав пережившего супруга.

Переживший супруг сохраняет за собой право на часть («первая часть») в общем имуществе независимо от факта призвания к наследованию. Российской и зарубежной практике известны случаи, когда один супруг убивал другого, не наследовал по недостойности, но сохранял право на распределение общности3. Вторая часть и единоличное

1  См. раздел I «Совместное завещание» Приложения № 2. В комментируемую статью предлагается внести оговорку о том, что иное может быть предусмотрено совместным завещанием супругов или наследственным договором.

2  В настоящее время Европейский Суд (European Court of Justice) рассматривает дело С-558/16, где будет решаться вопрос о том, чем является предусмотренная гражданским правом Германии дополнительная наследственная доля, предоставляемая супругу, не воспользовавшемуся правом распределения приращения, – результатом наследования либо результатом ликвидации режима имущества супругов.

3  Вдове Ван Вилик (Van Wylick) было 72 года, когда она вступила в брак с санитаром. Молодожены решили не менять имущественный режим. Спустя пять недель вдова была убита. Следствие установило, что убийство совершил супруг. Право наследования санитар утратил как недостойный наследник. Однако осталась доля в общем имуще-

320

имущество наследодателя образуют наследственную массу. О каких «частях» идет речь, если до момента открытия наследства супруги, являясь совместными собственниками, никакими частями в праве на общее имущество не обладали? Смерть супруга прекращает дальнейшее существование режима совместной собственности, но не уничтожает общность, образовавшуюся на момент прекращения брака. Место умершего супруга занимают его наследники. Имущество может увеличиться за счет приращений (начислены проценты на вклад), но новых трудовых поступлений быть не может. В силу утраты доверительного элемента, существующего между супругами, должна переставать действовать презумпция согласия сособственника на распоряжение общим имуществом (ст. 253 ГК РФ).

Раздел бездолевой общности, как и выдел из нее части, требует прежде всего предварительного определения долей. Таким образом, «право пережившего супруга на часть имущества», предусмотренное комментируемой статьей, означает право определить за собой долю в праве на имущество, находящееся в составе совместной собственности, сформированной до момента открытия наследства. Зеркальным правом закон наделяет наследников умершего супруга. Указанное право может быть осуществлено отдельно или одновременно с правом на раздел (выдел) в натуре. Право на определение доли, которое переживший супруг не успел осуществить до собственной смерти, может быть осуществлено его наследниками (Определение ВС РФ от 14 ноября 2017 г. № 5-КГ17-175). Срока существования анализируемого права закон не предусматривает. Часто бывает, что переживший супруг просто продолжает жить в приобретенной в период брака на имя наследодателя квартире. Встречаются ситуации, когда состав наследства ошибочно определен с учетом всего общего имущества. В таком случае супруг вправе защитить нарушенное право. На требование распространяются общие правила об исчислении сроков исковой давности по искам о защите права собственности (определения КГД ВС РФ от 31 октября 2017 г. № 35-КГ17-11; от 14 июля 2015 г. № 18-КГ15-62).

Особых правил посмертной ликвидации совместной собственности закон не предусматривает. Советской доктриной был выработан разделяемый в современной литературе подход, в соответствии с которым

стве (в Нидерландах до 1 января 2018 г. законным режимом являлась полная собственность). Суд отказал в праве на общее имущество со ссылкой на принцип добросовестности. См.: Milo J.M. Acquisition of Property by Succession in Dutch Law: Tradition between Autonomy and Solidarity in a Changing Society // The Law of Succession: Testamentary Freedom: European Perspectives (= European Studies in Private Law. Vol. 5) / Ed. by M. Anderson, E. Arroyo i Amayuelas. Europa Law Pub., 2011. P. 213–214.

321

посмертное определение долей подчиняется правилам, регулирующим прижизненные отношения супругов1. Доли супругов в общем имуществе предполагаются равными. Переживший супруг не обязан настаивать на половине, он вообще может заявить об отсутствии доли, что, на наш взгляд, понимается не как утверждение о факте, а как отказ от права2. В последнем случае все имущество, приобретенное на имя наследодателя, считается поступившим в состав наследства (п. 33 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9). Так нередко бывает, когда супруг оказывается единоличным наследником или наследует с общими с наследодателем потомками, которых он также воспринимает как своих преемников. Суд при наличии оснований, предусмотренных ст. 39 СК РФ, вправе отступить от презумпции равенства. Переживший супруг и наследники вправе определить доли по соглашению. Обычно такое соглашение сразу охватывает вопросы раздела (выдела) и в силу новой редакции п. 2 ст. 38 СК РФ подлежит нотариальному удостоверению. Однако действия пережившего супруга и наследников, как и судебные акты об определении долей и (или) о разделе, не должны влиять на положение общих кредиторов супругов. Положение кредиторов ухудшаться не должно (см. комментарий к ст. 1175 ГК РФ).

Процедура реализации права на определение доли специфична тем, что нотариус выполняет судебную функцию по делам, где нет спора. Переживший супруг вправе заявить об определении доли в объекте из состава совместной собственности. Ждать истечения срока на принятие наследства не требуется. Нотариус обязан известить о поданном заявлении только тех наследников, которые по материалам наследственного дела предполагаются принявшими наследство (ст. 75 Основ законодательства РФ о нотариате). В случае представления супругом доказательств отнесения имущества к совместной собственности (подп. 3 п. 13 Методических рекомендаций по оформлению наследственных прав 2007 г.) и отсутствии возражений со стороны извещенных наследников нотариус выдает пережившему супругу свидетельство, содержащее наименование имущества и размер его доли. Если документов недостаточно, а также при наличии возражений (ст. 41 Основ законодательства РФ о нотариате), компетенция по определению доли переходит к суду. Доля, определенная в свидетельстве о праве собственности на долю в общем имуществе, может быть в последующем

1  Никитюк П.С. Указ. соч. С. 73–75, 153. Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова (автор комментария к ст. 1150 ГК РФ – А.Л. Маковский).

2  На практике бытует противоположный подход, позволяющий предоставление пережившему супругу возможности отзывать заявление об отсутствии общности.

322

оспорена1. Отсутствие волеизъявления пережившего супруга по поводу определения доли в общем имуществе не препятствует ходу оформления наследственных прав. Часто бывает, что переживший супруг, проживая в общей квартире, не торопится обращаться к нотариусу. Правом определить долю наследодателя в общем имуществе наделен любой из призываемых наследников (Определение ВС РФ от 23 мая 2017 г. № 5-КГ17-77). В этом случае при представлении доказательств принадлежности имущества наследодателю на праве совместной с пережившим супругом собственности нотариус выдает наследникам свидетельство о праве на наследство, содержащее наименование общего имущества и размеры наследственных долей, с учетом доли, определенной пережившему супругу2.

Определение доли возможно и в случае, если брак был супругами расторгнут, но до открытия наследства раздел имущества не производился (Определение ВС РФ от 3 марта 2015 г. № 4-КГ14-38).

Нотариальный акт, определивший долю в общем имуществе (свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе; свидетельство о праве на наследство), позволяет произвести выдел в отношении делимого имущества посредством односторонних действий. Например, супруг вправе явиться в банк и получить полагающуюся на его долю половину денежных средств со вклада наследодателя. Последующее оспаривание одностороннего выдела по основанию неделимости имущества (допустим, пакет акций, дающий особые привилегии) возможно. В остальных случаях раздел производится по соглашению сторон, а в случае спора – судом. Упрощающее раздел решение предложил Модельный ГК СНГ: при неделимости объекта общей собственности вещь оставалась пережившему супругу, а в наследственную массу взыскивалась стоимость доли (ст. 1149). ГК РФ реализовал этот подход через преимущественное право на оставление вещи за собой (см. комментарий к ст. 1168 ГК РФ).

Отграничение объектов совместной собственности супругов от единоличного имущества каждого из них относится к области семейного законодательства и выходит за пределы нашей компетенции3. Наиболее часто встречающейся ошибкой является отнесение к единоличной

1  По этой причине нотариусы нередко просят наследников, призываемых к наследству, выразить письменное согласие на определение доли пережившего супруга.

2  На практике нотариусы стараются получить согласие пережившего супруга. Определение доли наследодателя в имуществе, приобретенном на имя пережившего супруга, при отсутствии указанного согласия производится в судебном порядке.

3  Зарубежные режимы общности признают общим доход, приносимый единоличным имуществом супругов (проценты на вклад, арендная плата и др.). См.: Dutta A. Inherited Wealth and Matrimonial Property // Confronting the Frontiers of Family and Succes-

323

собственности земельных участков, предоставленных одному из супругов безвозмездно на основании не договора дарения, а административного акта (например, Определение ВС РФ от 28 февраля 2017 г. № 49-КГ17-1). Споры о включении (исключении) имущества в состав (из состава) совместной собственности возможны как до, так и после открытия наследства. Инициатором спора может быть переживший супруг или любой из наследников. Практическая сложность ведения спора наследником заключается в том, что общее имущество может оказаться оформленным на имя пережившего супруга. Когда речь идет, например, о банковских счетах, об акциях, об инвестиционных ценных бумагах, открытые источники информации, позволяющие обнаружить имущество, отсутствуют. Нотариус, ведущий наследственное дело, запрашивает сведения об имуществе, значащимся за умершим. Статья 15 Основ законодательства РФ о нотариате предоставляет нотариусу право на сбор информации и получение документов, но на практике нотариусы не используют это право путем запроса у пережившего супруга сведений о составе общего имущества. Наследникам, обращаясь с иском, приходится действовать во многом наугад. Содействие наследникам в поиске имущества, принадлежавшего в том числе наследодателю, оказывает суд при подготовке дела к судебному разбирательству. Обязанности пережившего супруга раскрыть сведения об общем имуществе и специальных санкций за сокрытие или недостоверность представленных сведений закон не предусматривает1.

В сфере прав на результаты интеллектуальной деятельности закон традиционно придерживается того подхода, что исключительное право принадлежит автору единолично. Интерес второго супруга, создававшего условия для творчества, обеспечивается правилом о том, что доходы от использования являются общими. После смерти автора исключительное право переходит к наследникам. Доходы по вновь заключенным договорам уже не будут принадлежать в том числе пережившему супругу. Пункт 88 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9 не допускает включения произведения, созданного наследодателем, в состав совместного имущества по требованию пережившего супруга2.

sion Law: Liber amicorum Walter Pintens / Ed. by A.-L. Verbeke, J.M. Scherpe, Ch. Declerck, T. Helms, P. Senaeve. Intersentia, 2012. Vol. 1. P. 543.

1  Желательным является предоставление наследникам права запросить пережившего супруга о составе общего имущества, санкционированное утратой доли, пропорционально той части, о которой переживший супруг виновно умолчал.

2  Допущение посмертной коррекции общности, особенно в ситуации, когда переживший супруг оказывается далеко не единственным призываемым наследником, выглядит желательным.

324