nung)). Кроме того, это потребует установления содержания применимых к наследованию такого движимого имущества норм немецкого материального права (п. 1 ст. 1191 ГК РФ) и их реального применения в чужеродной правовой среде, что обычно вызывает на практике множество осложнений.

Открытие двух и даже более наследственных производств на территории нескольких государств, где у наследодателя имелись активы и (или) пассивы, характерно для ведения международных наследственных дел и обусловлено утилитарными потребностями эффективного оформления наследственных прав. Но не следует смешивать эту процессуальную особенность ведения наследственных дел с существом наследственного правоотношения, для которого расщепление универсального преемства обычно негативно, хотя и допускается в силу действующих коллизионных правил. Поэтому, если параллельное открытие наследства по месту нахождения имущества и представляется в некоторых случаях неизбежным, производство по нему носит второстепенный и зависимый от основного места открытия наследства характер, по меньшей мере в рамках одного применимого права (см.

комментарий к ст. 1224 ГК РФ).

Статья 1116. Лица, которые могут призываться к наследованию

1.К наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых

вмомент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства.

К наследованию по завещанию могут призываться также указанные

внем юридические лица, существующие на день открытия наследства.

2.К наследованию по завещанию могут призываться Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации, а к наследованию по закону – Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования в соответствии со статьей 1151 настоящего Кодекса.

Редакция абз. 2 п. 1 ст. 1116 ГК РФ с 1 сентября 2018 г.:

«К наследованию по завещанию могут призываться также указанные в нем юридические лица, существующие на день открытия наследства, и наследственный фонд, учрежденный во исполнение последней воли наследодателя, выраженной в завещании.»

92

Комментарий

Настоящая статья определяет способность быть наследником.

1. Граждане и организации.

1.1. Граждане. Первое предложение п. 1 комментируемой статьи устанавливает круг физических лиц, способных призываться к наследованию независимо от основания призвания. Гражданство наследника и его дееспособность значения не имеют. Международные договоры, подчиняющие призвание к наследству правилу о взаимности, у Российской Федерации отсутствуют.

Зарубежные страны нередко применяют ex ante контроль, запрещая отдельным категориям лиц наследовать по завещанию после наследодателя, находившегося в зависимом от них положении1.

Об отстранении от наследования недостойных граждан см. коммен-

тарий к ст. 1117 ГК РФ.

(а) Живые на момент открытия наследства. Наследовать имущество могут граждане, находящиеся в живых на момент открытия наследства. Федеральным законом от 30 марта 2016 г. № 79-ФЗ,

всвязи изменением правила о коммориентах, термин «день открытия наследства» заменен на «момент открытия наследства» (см. комментарий к ст. 1114 ГК РФ). Смерть наследника до открытия наследства или одновременно с наследодателем приводит к тому, что наследство достается другим лицам. К физической смерти приравнивается вступление в силу решения суда об объявлении гражданина умершим2. Из общего правила о том, что наследственная доля ранее умершего наследника не учитывается, есть одно исключение. В указанных

взаконе случаях потомки умершего наследуют в порядке замещения

(см. комментарий к ст. 1146 ГК РФ).

(б) Зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства. Правило о включении в состав наследников

1  См.: Braun A. Testamentary Freedom and Its Restrictions in French and Italian Law: Trends and Shifts // Freedom of Testation / Testierfreiheit (= Rechtsvergleichung und Rechtsvereinheitlichung. Bd. 21) / Ed. by R. Zimmermann. Mohr Siebeck, 2012. P. 74. Например, во Франции с 2007 г. такие ограничения введены в отношении прямого или косвенного получения медицинским персоналом наследства по завещанию лица, умершего в результате болезни, ставшей причиной нахождения на лечении. Законодатель вводит неопровержимую презумпцию недолжного воздействия на волю завещателя. Для России этот вопрос актуален в связи с распространенной практикой совершения завещаний в пользу сиделок.

2  Признание судом в соответствии с п. 3 ст. 45 ГК РФ днем смерти даты предполагаемой гибели лица, объявленного умершим, способно повлиять на состав призываемых наследников.

93

по закону зачатых, но не родившихся детей наследодателя (насцитурусов) известно наследственному праву с римских времен и традиционно присутствовало в отечественных законах (ст. 1106 Свода законов Российской империи; ст. 13 Проекта ГУ; ст. 418 ГК РСФСР 1922 г.; ст. 530 ГК РСФСР 1964 г.). Действующий Кодекс, упразднив признак происхождения от наследодателя, существенно расширил круг граждан, способных призываться к наследованию по закону1. Например, к наследству, открывшемуся начиная с 1 марта 2002 г., в качестве наследника второй очереди может призываться зачатый при жизни наследодателя и родившийся живым после открытия наследства брат умершего. Ранее, в период действия ГК РСФСР 1964 г., такой наследник мог призываться только на основании завещания. Беременность устанавливается медицинскими работниками. Российское право не использует для этого юридическую фикцию (определенный период времени, предшествующий рождению). С развитием вспомогательных репродуктивных технологий вопрос

отом, что считать моментом зачатия, приобрел новый ракурс (оплодотворение яйцеклетки, введение эмбриона в организм женщины либо в искусственную матку, что в скором будущем станет реальностью). Ребенок может считаться наследником, если родился живым (критерии рождения, живорождения и мертворождения определены приказом Минздравсоцразвития России от 27 декабря 2011 г. № 1687н «О медицинских критериях рождения, форме документа

орождении и порядке его выдачи»). Российский наследственный закон не предусматривает жизнеспособность ребенка (проживет более определенного срока) в качестве дополнительного условия призвания.

(в) Зачатые после открытия наследства не считаются наследниками. Законодательства ряда зарубежных государств допускают завещательное назначение наследниками лиц, зачатых после открытия наследства. По этому пути шел Проект ГУ (ст. 73), дополнительно устанавливая, что в период ожидания наследство находится в пользовладении наследников по закону. Прогресс в области медицинских технологий делает рассматриваемый вопрос более актуальным, поскольку ежегодно увеличивается количество детей, зачатых с использованием биологического материала одного или обоих умерших родителей. В европейской доктрине есть мнение, что «постмортальные

1  Аналогичное расширение предусматривалось примечанием к ст. 418 ГК РСФСР 1922 г. в ред. от 12 июня 1945 г. При подготовке ГК РСФСР 1964 г. законодатель от идеи широкого понимания насцитурусов при наследовании по закону отказался.

94

дети» способны наследовать не только по завещанию, но и по закону после своих родителей1.

1.2. Организации. Второе предложение п. 1 комментируемой статьи определяет, что наследниками по завещанию могут быть юридические лица, существующие на дату открытия наследства. Возможность юридических лиц наследовать по завещанию стала скорее правилом, нежели исключением, как это было в римском праве и сохраняется в некоторых зарубежных законодательствах2. В современном мире нередкими являются завещания в пользу музеев, театров, благотворительных и религиозных организаций. Завещание в пользу коммерческой организации выглядит необычно, но не запрещено. Возможность завещания имущества иностранным юридическим лицам позволяет наследодателю воспользоваться неизвестными российскому праву инструментами (например, secret trust).

В юридической литературе обсуждается вопрос возможности учреждения быть наследником. Дело в том, что наследник становится собственником унаследованного имущества, а учреждение по российскому праву собственником быть не может. Мы присоединяемся

кмнению о том, что возникновение права собственности на наследство у учредителя не препятствует завещанию в пользу учреждения. Кроме того, когда лицо завещает в пользу учреждения, оно предполагает использование имущества по определенному назначению, что, на наш взгляд, является завещательным возложением (см. комментарий

кст. 1139 ГК РФ).

Сприкладной точки зрения значение имеет выделяемый в комментируемом пункте признак существования юридического лица на момент открытия наследства. Ликвидированное юридическое лицо выбывает из числа наследников. А как поступить в случае реорганизации? Университет, которому завещана библиотека, мог на дату открытия наследства слиться с другим вузом. С формальных позиций, несмотря на встречающиеся в доктрине высказывания о преемстве, назначенный наследник отпадает и книги достанутся наследникам по закону. Неискушенный завещатель не всегда знает о реорганизации и осознает ее последствия. Вновь выяснить волю завещателя не удастся. Поэтому существует вероятность, что наследование произойдет не таким обра-

1  Wendehorst Chr. 7. Intestate Succession in Austria // Comparative Succession Law. Vol. II: Intestate Succession / Ed. by K.G.C. Reid, M.J. de Waal, R. Zimmermann. Oxford University Press, 2015. P. 168.

2  Kroppenberg I. Succession Law // The Max Planck Encyclopedia of European Private Law / Ed. by J. Basedow, K.J. Hopt, R. Zimmermann, A. Stier. Vol. II. Oxford University Press, 2012. Р. 1620.

95

зом, как желал наследодатель. На наш взгляд, выполнить последнюю волю умершего в данной ситуации способно толкование завещания (см. комментарий к ст. 1132 ГК РФ). Кроме того, недавняя судебная практика позволяет считать, что реорганизация в виде преобразования меняет организационную форму продолжающего существовать юридического лица (Определение КЭС ВС РФ от 19 июля 2016 г. № 310- КГ16-1802; это же дело в п. 12 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016)).

1.3. Наследственный фонд. Выше речь шла о прекращении существования юридического лица к моменту открытия наследства. До принятия Закона от 29 июля 2017 г. № 259-ФЗ отечественное наследственное право исходило из невозможности завещания имущества

впользу организации, учреждаемой после открытия наследства. При этом в доктрине иногда высказывалась противоположная позиция1. С 1 сентября 2018 г. в российском гражданском праве появляется еще один субъект, получивший наименование «наследственный фонд». Это организация, создаваемая на основании последней воли наследодателя для целей управления унаследованным имуществом в интересах третьих лиц (бенефициаров). Частные фонды, учреждаемые в том числе посмертно, есть в некоторых континентальных правопорядках (Австрия, Германия, Швейцария, Лихтенштейн и др.). Считается, что это альтернатива трасту, существующему в странах общего права (на Джерси и в Лихтенштейне фонды и трасты сосуществуют). Мотивом расширения завещательных возможностей стала заинтересованность крупных российских предпринимателей в воспрепятствовании посмертному дроблению капитала, намерение ограничить своих близких в свободном распоряжении бизнес-активами, потребность

вконфиденциальности. Завещание в пользу наследственного фонда позволяет сохранить имущество в одних руках, распределив выгоды от его использования между различными, порой неблизкими друг другу лицами. Предельный срок существования наследственного фонда российский закон не устанавливает («умершие смогут вечно руководить живыми»).

Оставляя комментирование структуры фонда специалистам по юридическим лицам, остановимся на вопросах наследственного права. Завещателю надлежит при составлении завещания принять решение о посмертном учреждении фонда, утвердить устав и внутренние правила управления фондом (если они есть). Указанные документы

1  См.: Дроников В.К. Наследование по завещанию в советском праве. Киев, 1957. С. 34–35. Аналогичного взгляда придерживался проект ГУ (ст. 78).

96

являются частью завещания и, соответственно, могут изменяться или дополняться завещателем при жизни. Распоряжение об учреждении фонда допускается исключительно путем составления нотариального открытого завещания (п. 2 ст. 123.20-1, п. 5 ст. 1126 ГК РФ). Учреждение фонда и первоначальное формирование его органов по общему правилу производит нотариус, открывший наследственное дело. Новый пункт 2.1 ст. 1135 ГК РФ разрешает завещателю поручить душеприказчику действия по созданию наследственного фонда. Как будут соотноситься данные правила, покажет практика. Стоит отметить, что Закон от 29 июля 2017 г. № 259-ФЗ, пожалуй, слишком строго формализовал требования к завещательному распоряжению о создании фонда и предусмотрел несвойственные для ГК РФ подробные правила, описывающие процедуру регистрации фонда. Изменения, внесенные в Закон от 29 июля 2017 г. № 259-ФЗ Федеральным законом от 23 мая 2018 г. № 120-ФЗ, дополняют правила взаимодействия нотариуса, удостоверившего завещание, и нотариуса, ведущего наследственное дело, а также установили предельный годичный срок для государственной регистрации наследственного фонда, исчисляемый с момента открытия наследства (см. комментарий к ст. 1124 ГК РФ).

С содержательной стороны определение порядка деятельности фонда в большей степени подчинено усмотрению завещателя. После открытия наследства произвольное изменение «сценария» управления оставленным имуществом не допускается. Наследственный фонд является принудительным наследником, он принимает наследство ipso jure и не может совершить отказ. Свидетельство о праве на наследство фонд вправе получить и до истечения шестимесячного срока с момента открытия наследства. Наследственный фонд может быть эффективно использован для смягчения правил об обязательной доле в наследстве, что с учетом российского перечня обязательных наследников весьма актуально для крупных наследств. Назначенный выгодоприобретателем обязательный наследник утрачивает право на получение обязательной доли, если своевременно не откажется от прав выгодоприобретателя. Но даже в этом случае размер обязательной доли может быть уменьшен судом исходя из потребности обязательного наследника в сохранении прежнего уровня жизни (см. комментарий

к ст. 1149 ГК РФ).

Закон от 29 июля 2017 г. № 259-ФЗ вводит частные наследственные фонды, имеющие выгодоприобретателей (в том числе дискреционных), и не упоминает о посмертных публичных фондах, создаваемых в общественно полезных целях, как, например, фонд Альфреда Нобеля. Скорее всего, наследственные фонды смогут создаваться и с целью

97