Статья 1136. Возмещение расходов, связанных с исполнением завещания

Исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов, связанных с исполнением завещания, а также на получение сверх расходов вознаграждения за счет наследства, если это предусмотрено завещанием.

Комментарий

Комментируемая статья вводит диспозитивное правило о безвозмездности услуг душеприказчика.

Внекоторых других законодательствах, напротив, по умолчанию установлена презумпция того, что исполнитель завещания имеет право на вознаграждение (§ 2221 ГГУ).

Однако закрепленное комментируемой статьей решение соответствует традициям отечественного законодательства (ст. 112 Проекта ГУ) и доктрины1.

Взарубежной практике вознаграждение исполнителю завещания устанавливается в виде завещательного отказа, обусловленного выполнением функции душеприказчика.

Отсутствие в завещании указания о вознаграждении душеприказчика еще не означает безвозмездность исполнения завещания. Оно может быть предусмотрено соглашением между завещателем

илицом, принявшим поручение исполнить завещание (см. комментарий к ст. 1118 ГК РФ). Необходимые расходы, связанные с исполнением завещания, и расходы, связанные с охраной и управлением наследством, возмещаются в порядке, предусмотренном ст. 1174 ГК РФ, преимущественно перед долгами наследодателя (см. коммен-

тарий к ст. 1174 ГК РФ).

Статья 1137. Завещательный отказ

1. Завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности (завещательный отказ).

1  См.: Серебровский В.И. Указ. соч. С. 146–147.

241

Завещательный отказ должен быть установлен в завещании. Содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом.

2.Предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства, передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права, приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей и тому подобное.

В частности, на наследника, к которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, завещатель может возложить обязанность предоставить другому лицу на период жизни этого лица или на иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью.

При последующем переходе права собственности на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу право пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу.

3.К отношениям между отказополучателем (кредитором) и наследником, на которого возложен завещательный отказ (должником), применяются положения настоящего Кодекса об обязательствах, если из правил настоящего раздела и существа завещательного отказа не следует иное.

4.Право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства и не переходит к другим лицам. Однако отказополучателю в завещании может быть подназначен другой отказополучатель на случай, если назначенный в завещании отказополучатель умрет до открытия наследства или одновременно с наследодателем, либо откажется от принятия завещательного отказа или не воспользуется своим правом на получение завещательного отказа, либо лишится права на получение завещательного отказа в соответствии с правилами пункта 5 статьи 1117 настоящего Кодекса.

Комментарий

1. Завещательный отказ. Еще одним предусмотренным завещательным распоряжением является завещательный отказ (легат).

1.1. Понятие. Завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников выполняемую за счет наследства имущественную обязанность в пользу определенного лица или нескольких лиц. Например, установление легата в виде передачи библиотеки университету,

вкотором работал завещатель. Или установление легата в виде выплаты

впользу старого друга. Завещательный отказ допускался ГК РСФСР

242

1964 г. (ст. 538) и ГК РСФСР 1922 г. (ст. 423). В зарубежной практике передачи крупных состояний отказ используется для наделения имуществом тех потомков, которые не становятся продолжателями дела наследодателя.

Разница между установлением завещательного отказа и назначением наследника заключается в том, что легат имеет своим предметом определенное имущество (сингулярность), а назначение наследника означает универсальность преемства (о назначении наследником опре-

деленного имущества см. дополнительно комментарий к ст. 1110, 1120 ГК РФ). Русское дореволюционное право, в отличие от римского права, не проводило различий между легатом и назначением наследника. Допускалось назначение наследника в отношении определенного имущества. Наследник становился сингулярным преемником завещанной вещи, однако при этом отвечал по долгам наследодателя как универсальный преемник. Сенатская практика колебалась в вопросах возложения на лиц, получающих выдачи из состава наследства, ответственности по долгам наследодателя. В связи с общей неразвитостью темы не существовало и деления легатов на виды: обязательственный (дающий легатарию права кредитора в отношении наследника); виндикационный или вещный (дающий непосредственно легатарию (минуя наследников) вещное право на отказанное имущество) и др. Разработчики Проекта ГУ предлагали установить открытый перечень завещательных распоряжений и не производить отграничение легата от назначения наследника1. Одним из таких завещательных распоряжений могло быть возложение на лицо, коему завещатель предоставляет имущество, исполнения обязательства в пользу другого лица (ст. 66).

Создатели советского наследственного права, с одной стороны, сохранили возможность назначения наследника в отношении определенной вещи, с другой стороны, ввели понятие завещательного отказа, определив его объем возложением на назначаемого наследника исполнения обязательства в пользу легатария. Так появился российский вариант завещательного отказа2. Его основные черты заключаются в сле-

1  Аргументацию см.: Гражданское уложение. Книга четвертая. Наследственное право. Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения с объяснениями. С. 188–189.

2  Большая заслуга в вопросе определения места отказа в русском праве принадлежит дореволюционному исследователю Н.Г. Вавину, опубликовавшему в 1915 г. работу «Завещательный отказ по русскому праву». В последующем этот труд, а также разработки К.Н. Анненкова и П.И. Беляева использовались для объяснения сути завещательного отказа по ГК РСФСР.

243

дующем: легатарий не получает прав на имущество непосредственно от наследодателя; удовлетворение легатария происходит посредством осуществления обязательственного требования; легатарий не отвечает по долгам наследодателя. В дальнейшем судебная практика и кодификация 1964 г. развили эти правила: с появлением возможности завещать имущество посторонним отпала необходимость ограничивать круг легатариев; предоставляемому праву пожизненного пользования жилым домом был приписан признак следования; уточнен предел притязания отказополучателя – стоимость наследства за вычетом долгов и размера обязательной доли; решен вопрос в пользу переноса обременения при отпадении наследника.

В данном традиционном для отечественного наследственного права варианте завещательный отказ перешел в действующий Кодекс1.

1.2. Основание возникновения. Второе предложение комментируемого пункта о том, что завещательный отказ должен быть установлен в завещании может показаться само собой разумеющимся. Это развитие правила п. 1 ст. 1118 ГК РФ. Никакие посмертные распоряжения за пределами завещания не обременяют наследников (Определение КГД ВС РФ от 26 мая 2015 г. № 39-КГ14-6; см. также комментарий к ст. 1118 ГК РФ). Страны общего права отходят от этого правила, признавая силу секретного траста (в завещании получателем имущества указывается лицо, например адвокат, которому даны не попадающие в текст завещания инструкции относительно предоставлений в пользу кого-либо, допустим, в пользу внебрачных детей)2.

1  Страны германской ветви континентального права в своих кодификациях также остановились на варианте обязательственного легата. Попытка увидеть в отечественном завещательном отказе римский правовой институт и обнаружить сингулярность между наследодателем и легатарием противоречат истории появления легата в российском праве. Однако подобные позиции иногда высказываются в литературе. См.: Никитюк П.С. Указ. соч. С. 149–150; Белов В.А. Наследование и наследственное правопреемство: фактическое отношение и его правовая форма // Наследственное право. 2014. № 1. С. 6–16; Копылов А.В. Особенности исковой защиты легата в римском частном и современном российском гражданском праве // Вестник гражданского процесса. 2016. № 5. С. 152–163.

Новеллы действующего Кодекса (возложение отказа на наследников по закону, примерный перечень видов отказов, подназначение отказополучателя, трехлетний срок) являются результатом воплощения в жизнь предложений советской доктрины. Вместе с тем некоторые подходы законодатель отверг (переход по наследству права требования, не прекратившегося истечением трехлетнего срока; направленный отказ от легата).

2  См. подробнее: Martyn J.G.R., Evans-Gordon J., Learmonth A., Ford Ch., Fletcher T.

Op. cit. P. 94–102.

244

1.3. Должник (наследник). Обычно установлению легата сопутствует назначение наследника, на которого возлагается исполнение обязательства. Последнее предложение комментируемого пункта разрешает завещание, состоящее из одного или нескольких отказов. В этом случае легат будет обязывать наследников по закону, а в случае выморочности – публичные образования. Данное правило является развитием положений ГК РСФСР 1922 г. и ГК РСФСР 1964 г., которые говорили о возложении легата на наследников по завещанию1.

Множественность на стороне должника, по мнению судебной практики, является солидарной, если иное не следует из существа легата (абз. 2 п. 26 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9).

Не допускается возложение отказа на отказополучателя (легат

второго уровня).

1.4. Кредитор (легатарий). Традиционно отказополучателя определяет сам наследодатель. Но иногда в завещании наследодатель может предоставить наследнику или третьему лицу, чаще всего душеприказчику, право выбрать легатария из нескольких лиц. Такое отступление от идеи «завещая, завещай» видится некритичным.

Вопрос способности к получению легата затрагивается законодателем частично. Не могут требовать выполнения отказа недостойные лица (п. 4 ст. 1137, ст. 1117 ГК РФ). В современной литературе способность к получению легата определяют по способности к получению наследства. С таких позиций гражданин, не зачатый к моменту открытия наследства, не способен быть легатарием. Однако дореволюционное право, зародившее указанный подход, признавало возможность назначения наследником лица, зачатого после открытия наследства. В свете ограничения завещательных свобод вопрос не рассматривался. Исходя из изложенного, учитывая, что ст. 1116 ГК РФ на легатариев не распространяется, допустимо назначение отказополучателем, например, ребенка наследодателя, который будет зачат после открытия наследства с помощью вспомогательных репродуктивных технологий. Стабильность преемства в таком случае не страдает.

На стороне кредитора, как и на стороне должника, допускается множественность. Правила о приращении доли отпавшего легатария закон не содержит. Оно может быть предусмотрено завещанием. Легатарием может быть назначен один из наследников (прелегат). Например, в связи с практическими трудностями совместного обладания

1  Здесь наглядно проявляется зависимость текстов советских кодексов от дореволюционных конструкций (ср. ст. 66 Проекта ГУ).

245

результатом интеллектуальной деятельности нередко рекомендуется передавать исключительное право одному наследнику, а остальных наследников наделять правами отказополучателей дохода от использования указанного объекта.

Препятствий к назначению отказов в пользу юридических лиц нет. Требование об исполнении завещательного отказа вправе заявлять легатарий или душеприказчик, действующий в интересах легатария

всилу закона (подп. 4 п. 2 ст. 1135 ГК РФ). Согласно новой редакции п. 2 ст. 1173 ГК РФ, вступающей в действие в отношении наследств, открывающихся после 1 сентября 2018 г., душеприказчик вправе самостоятельно исполнять легаты, подлежащие исполнению в период управления наследством.

1.5.Квалификация. При толковании открытых нотариальных завещаний обычно не составляет труда дифференцировать назначение наследника и установление легата. Как уже говорилось, нотариус переводит пожелания завещателя на язык юридических формулировок. Однако трудности классификации возникают в случае закрытых завещаний, чрезвычайных завещаний и завещаний, приравненных к нотариальным. Ключом к пониманию могут быть фразы, смысл которых сводится к опосредованности передачи определенного имущества из состава наследства («обязываю наследника уплатить, предоставить, и т.п.»). В противном случае следует считать, что завещатель имел

ввиду назначение лица наследником («принадлежащие мне акции ПАО «Газпром» оставляю брату»).

2. Предмет завещательного отказа. В советский период завещательный отказ встречался на практике нечасто и в основном в виде предоставления отказополучателю (легатарию) права пожизненного пользования жильем, входившим в состав наследства. Современная практика сохранила этот вид легата и знает примеры, когда завещатель обязывает наследника продать имущество из состава наследства

ираспределить выручку в пользу одного или нескольких легатариев. Появление частных капиталов и потребность в планировании передачи имущества заставляет по-новому взглянуть на возможности, предоставляемые этой гибкой конструкцией. Легат позволяет избежать дробления имущества, он способен разделить функции управления

иполучения дохода, может быть сделан под условием. Комментируемый пункт перечисляет открытый перечень действий,

которые могут быть возложены на наследников. Предыдущий Кодекс ограничивался упоминанием предоставления жилого дома в пожизненное пользование.

246

2.1. Передача вещи из состава наследства в собственность отказополучателя. Например, на наследника может быть возложена обязанность передать какие-либо вещи, имеющие отношение к отказополучателю (фотографии, подарки, денежную сумму и т.д.).

Вещь передается в том состоянии, в котором она находилась на момент открытия наследства. Приращения вещи, появившиеся до наступления срока исполнения отказа, по нашему мнению, остаются у наследника, проценты на денежный легат не начисляются, издержки, произведенные наследником на содержание отказанной вещи в сумме, превышающей размер плодов, могут быть взысканы с отказополучателя.

Поскольку наследодатель был в состоянии завещать заложенную вещь лицу, назначенному отказополучателем, на передачу ее в порядке исполнения легата, на наш взгляд, согласия залогодержателя не требуется.

2.2. Передача вещи из состава наследства на ином вещном праве, во владение или в пользование. Примером такого отказа является обязанность передать библиотеку университету, обладающему имуществом на праве оперативного управления. Сюда же можно отнести обязанность установить сервитут в отношении переданного по наследству земельного участка.

Право пожизненного пользования жилым домом, обязанность предоставления которого возлагается на наследника, традиционно наделено признаком следования. Действующий Кодекс распространил следование на предоставление жилых помещений в пользование как пожизненно, так и на иной срок1. Вопрос о том, попадает ли право пользования, возникающее в результате исполнения легата в закрытый перечень вещных прав, в доктрине решается положительно2. Следовательно, тот факт, что гражданин решает пожить в другом месте, сам по себе (без заявления об отказе от права пользования) не свидетельствует о прекращении права пользования. Возможно, что отказополучатель вернется. Допускается определение завещателем порядка пользования (одна или несколько комнат). Не исключена возможность отказа в виде обязанности передать в пользование жилое помещение, обремененное ипотекой. В этом случае при обращении взыскания право пользования прекращается, поскольку уступает более сильному, исходя из момента возникновения, залогу. Однако взамен пользования

1  В тексте комментируемой статьи использован термин «имущество», который, на наш взгляд, в данном случае должен пониматься ограничительно.

2  См.: Суханов Е.А. Вещное право: научно-познавательный очерк. М., 2017.

247

у легатария возникает право требовать от обремененного наследника компенсации в пределах ответственности за исполнение легата (см. комментарий к ст. 1138 ГК РФ). Условия пользования легатарием жилым помещением и возможность зарегистрировать предоставленное право установлены ст. 33 ЖК РФ и п. 24 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9. Противопоставление права пользования покупателям помещения, не осведомленным о существовании обременения, допускается в случае государственной регистрации права легатария.

Нередко отказополучатель оказывается человеком семейным и желает воспользоваться жильем совместно со своими близкими. В литературе высказываются противоположные точки зрения. На наш взгляд, такая возможность зависит от воли завещателя, выраженной в завещании (см. комментарий к ст. 1132 ГК РФ).

Если отказ касается предоставления в пользование целой вещи, а в состав наследства поступит только доля в праве, как часто бывает

собщим жильем супругов, отказ не утрачивает силу. Обремененный наследник, не достигший соглашения с сособственником, должен выплачивать легатарию компенсацию до достижения предела обязательства.

Примером отказа, состоящего в предоставлении имущества во владение или пользование, может быть возложение на наследника обязанности предоставлять унаследованный автомобиль на выходные в распоряжение отказополучателя.

2.3.Передача имущественного права, входящего в состав наследства.

Наследник может быть обязан передать унаследованную долю в уставном капитале легатарию, допустим, при наступлении совершеннолетия последнего. Сюда же относится передача исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, уступка обязательственных требований.

Право передается в том состоянии, в каком оно было на момент открытия наследства. Наследник не отвечает за действительность и исполнение требования1.

Если передача права оказывается невозможной (другие участники общества возражают против передачи доли легатарию, долг погашен наследнику), отказ не прекращается. Наследник, оставляющий право за собой, должен уплатить легатарию компенсацию, что соотносится

споследней волей наследодателя.

1  Мыслима ситуация, когда обремененный наследник предоставил должнику отсрочку. Здесь можно вести речь о возмещении наследником вреда, причиненного легатарию.

248

2.4.Приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества. Исполнение завещательного отказа за счет наследства шире, чем из состава наследства. Самый распространенный пример, когда наследник получает в составе наследства деньги и связан легатом, обязывающим его купить квартиру для легатария. Верхний предел обязательства наследника, как и во всех остальных случаях, ограничен стоимостью наследственной доли обремененного наследника, за вычетом долгов и размера обязательной доли.

2.5.Выполнение определенной работы или услуги. Обязанностью наследника может быть строительство дома для отказополучателя или перевозка его по выходным за продуктами в магазин.

2.6.Установление повременных выплат. Расточительному гражданину нежелательно предоставлять все и сразу. Поэтому наследодатель может не использовать конструкцию наследственного фонда, а доверить капитал опытному и добросовестному наследнику, установив легат в виде ежемесячных или каких-то других выплат, которые могут длиться пожизненно или в пределах иного срока, но не более момента достижения предельного объема обязательства.

Перечень действий, составляющих предмет легата, является открытым. Так, в одном из судебных дел наследнику были завещаны доли

вуставном капитале общества с возложением обязанности провести ликвидацию общества после завершения корпоративного конфликта и перечислить ликвидационную квоту внучке наследодателя. «Завершение корпоративного конфликта» является отлагательным условием. Поскольку исполнение легата представляет исполнение обязательства, допускается введение и отменительных условий (повременные платежи до вступления легатария в брак)1.

Иногда установление легата в виде возложения обязанности уплатить отказополучателю денежную сумму имеет своим мотивом погашение долга наследодателя. В этом случае легат и ранее возникший долг обладают самостоятельной силой. Однако исполнение одной обязанности прекращает и другую.

Легат может иметь и негативное содержание (не взыскивать долг, лежащий на легатарии).

По поводу возможности установления «синаллагматического легата» закон молчит. Легат, как и назначение наследником, является безвозмездным предоставлением. Однако с учетом идеи favor testamenti»

1  Легат способен перенести на легатария весь чистый актив наследства. Отсюда возникает вопрос о том, должны ли требования, применяемые к условиям в легате, соответствовать требованиям к условным назначениям.

249

предоставление завещанием, например, права выкупа у наследников определенного имущества допустимо, выплату отказоплучателем «цены» следует квалифицировать как отлагательное условие1.

3. Обязательственный характер легата. Развивая обязательственную модель завещательного отказа, действующий Кодекс уточняет, что

котношениям между наследником и отказополучателем по общему правилу применяются положения об обязательствах.

Это уточнение, в частности, означает следующее. Предмет легата может быть определен альтернативным или факультативным образом. В выборе средств защиты легатарий не ограничен понуждением к исполнению обязательства в натуре (ст. 308.3 ГК РФ), он может также и требовать возмещения убытков (ст. 393 ГК РФ). Нет практической пользы от иска о понуждении наследника купить для легатария квартиру, эффективнее взыскать ее стоимость в качестве убытков. В случае неисполнения наследником обязанности по предоставлению жилья в пользование также возможен выбор: требование о вселении или возмещение расходов на наем другого жилья. За просрочку исполнения подлежат возмещению убытки, на денежный долг начисляются проценты (ст. 395 ГК РФ). Применительно к мерам ответственности правило о пределе обязательства наследника перестает работать. Обязанность исполнить легат подлежит наследственному преемству.

Зарубежные страны обладают богатой практикой исполнения легатов. Отпадает ли легат, если на момент открытия наследства указанного родового имущества не оказалось в составе наследства или отказанный долг был погашен; происходит ли невозможность исполнения, если вещи, которую поручено приобрести, в продаже нет; как соотносятся права отказополучателя и права кредитора наследника, на которого возложен отказ; как поступать в случае банкротства наследника и т.п.? Если завещательные отказы приобретут массовый характер, то указанные вопросы рано или поздно встанут и найдут ответы и в отечественной правоприменительной практике.

Отличительными особенностями права требования из завещательного отказа, изменяющими действие общих положений об обязательствах являются: личный характер и трехлетний срок; правило достижения предела обязательства (рассматривается в комментарии

кст. 1138 ГК РФ).

1  Английское право признает установление завещанием опционов относительно покупки имущества, оставшегося после смерти завещателя. Cм.: Martyn J.G.R., EvansGordon J., Learmonth A., Ford Ch., Fletcher T. Op. cit. P. 379–380.

250

4. Личный характер и трехлетний срок. По признаку получения имущества из состава наследства положение легатария похоже на положение наследника. По признаку требования к наследнику положение легатария похоже на положение кредитора наследодателя. В советском наследственном праве для обоих категорий существовал срок, истечение которого приводило к потере права. Призываемый наследник для принятия имел шесть месяцев с момента открытия наследства (ст. 433 ГК РСФСР 1922 г., ст. 546 ГК РСФСР 1964 г.). Кредитор для целей сохранения требования также обладал шестью месяцами. По этой причине в науке советского гражданского права возник вопрос о том, что легатарию надлежит заявлять о принятии предоставленного права под страхом его утраты1. Однако другие авторы считали эту конструкцию излишней, полагая, что для реализации возникающего в момент открытия наследства права требования легатарию предоставлен общий трехлетний срок исковой давности2.

Действующий Кодекс воплотил в себе комбинацию обоих подходов (двухзвенная структура установления связи). В момент открытия наследства у легатария возникает «право на получение завещательного отказа». Это право по своей природе секундарно и необоротоспособно. Оно существует три года с момента открытия наследства. По истечении указанного пресекательного срока возможность получения завещательного отказа отпадает, преемства не происходит (п. 25 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9)3.

Особых требований к заявлению о принятии права на получение завещательного отказа закон не предусматривает. В силу того, что отношения не распространяются далее легатария и обремененного наследника, а наличие легата определенно вытекает из завещания, оно может быть сделано как нотариусу, так и доведено до обремененного наследника непосредственно. Предъявление требования об исполнении или принятие исполнения свидетельствуют о реализации легатарием права на получение завещательного отказа.

Если легатарий не принял право на получение завещательного отказа или отказался от него (направленный отказ не допускается

1  Флейшиц Е.А. Завещание и легат в советском гражданском праве // Ученые записки ВИЮН. Вып. VI. М., 1947. C. 92.

2  Дроников В.К. Указ. соч. С. 76.

3  До появления п. 25 суды иногда восстанавливали пропущенный срок, понимая, что легатарий мог и не знать о предоставленном отказе. См.: Определение КС РФ от 27 января 2011 г. № 70-О-О. Если легат установлен под отлагательным условием отказополучателю, желающему получить легат, рекомендуется во избежание спора о пропуске трехлетнего срока заявить о принятии, не дожидаясь наступления отлагательного условия.

251

в силу необоротоспособности секундарного права) легат отпадает

(см. комментарий к ст. 1160 ГК РФ). Исключением является ситуация подназначения, о которой речь пойдет далее. Выгода от отпадения легата относится на обремененного наследника, если иное не определено завещателем. Отказ от принятия завещательного отказа и последующий отказ от требования об исполнении завещательного отказа имеют разные правовые последствия (см. комментарий

к ст. 1149 ГК РФ).

Принятие права на получение завещательного отказа (осуществление секундарного права) означает по общему правилу возникновение у легатария требования об исполнении отказа. Фигура обремененного наследника определяется в момент принятия наследства. Завещатель мог выразить желание обременить исключительно определенного наследника. В этом случае непринятие им наследства ведет к отпадению легата. Вопрос о возможности предъявления деликтного иска к наследнику, действующему со злым умыслом, отечественным правом не разработан.

Осуществление требования об исполнении завещательного отказа производится на условиях, предусмотренных завещанием (предмет, срок и другие атрибуты). Несмотря на содержание завещания (например, отказ в виде немедленной выплаты врачу за многолетнее лечение), просрочка ранее момента принятия наследства и принятия права на получение завещательного отказа не наступает.

В странах континентального права, применяющих конструкцию обязательственного легата, двухзвенная структура установления связи («право на получение отказа»; «требование об исполнении отказа») не применяется1. Легатарий с момента открытия наследства считается

1  12 октября 2017 г. Европейский Суд (European Court of Justice) дал первое разъяснение, касающееся применения Регламента № 650/2012. Проживающая в Германии гражданка Польши Александра Кубичка обратилась к польскому нотариусу с просьбой удостоверить завещание. Для начала в качестве права, применимого к наследованию, завещатель избрала польское наследственное право. Далее завещатель сообщила нотариусу, что в отношении принадлежащей ей доли в праве собственности на земельный участок, на котором расположен семейный дом, она желает установить легат вещи (legacy «by vindication»). Коллизия состояла в том, что земельный участок, доля в праве собственности на который отказывалась мужу, находился в Германии, наследственное право которой не признает легат вещи и допускает известный нам обязательственный легат (legacy «by damnation»). Польский нотариус, проверяющий законность акта, не решился удостоверить завещание. Завещатель обратилась в суд в Польше, который посчитал необходимым получить разъяснение соответствующих норм Регламента (preliminary ruling) от Европейского Суда. Суд решил, что способ перехода права собственности на предмет завещательного отказа подчиняется избранному завещателем праву, независимо от того обстоятельства, что праву государства, где нахо-

252

кредитором обремененного наследника, за исключением ситуаций, когда легат поставлен в зависимость от наступления отлагательного условия или отлагательного срока. Отдельного заявления о принятии, носящего преобразовательный характер, не требуется, поскольку лица, как правило, соглашаются с фактом наделения правом. Легатарий, не желающий получать исполнение, вправе заявить отказ от права1. Основы двухзвенной структуры и квалификация права на получение отказа в качестве не подлежащего посмертному преемству были заложены абз. 2 п. 5 ст. 1170 Модельного ГК СНГ.

4.1. Оборотоспособность. Секундарное право на получение отказа необоротоспособно, но особого рассмотрения заслуживает вопрос оборотоспособности требования об исполнении завещательного отказа. Дореволюционное право не содержало особых постановлений относительно последствий смерти лица, управомоченного на получение выплат, наступившей после открытия наследства, что понималось как общее допущение преемства. Доктрина советского гражданского права исходила из общего допущения посмертного преемства прав по завещательному отказу, за исключением случаев тесной личной связи (например, право пожизненного проживания)2. Не действующее на сегодняшний день Постановление Пленума ВС РФ от 23 апреля 1991 г. № 2 предусматривало, что «права и обязанности отказополучателя в соответствии со ст. 538 ГК РСФСР прекращаются его смертью и не могут быть переданы им по наследству, если иное не было предусмотрено наследодателем, оставившим завещательный отказ». Смысл данного разъяснения понимается поразному: допущение посмертного преемства в случаях, оговоренных завещанием; возможность подназначения отпавшего легатария3.

дится отказанная недвижимость, такой способ неизвестен. Германия, принимавшая участие в заседании, возражала против разъяснения Регламента (http://curia.europa. eu/juris/celex.jsf?celex=62016CJ0218&lang1=en&type=TXT&ancre=).

1  См. подробнее: Вавин Н.Г. Указ. соч. С. 84–94. Автор предлагал руководствоваться двухзвенной структурой в русском праве, поскольку указанным образом осуществлялось наследование (изначально возникало право на принятие наследства, перераставшее в случае реализации в право на наследство). Однако личный характер права на принятие отказа не предусматривался, срок бездействия легатария определялся как давностный. Возможно, и нам следует смягчить отношение к истечению трехлетнего срока с момента открытия наследства, допустить наследование либо трансмиссию прав на непринятый отказ, когда иное не предусмотрено завещанием.

2  См.: Серебровский В.И. Указ. соч. С. 141; Барщевский М.Ю. Если открылось наследство. М., 1989. С. 83–84.

3  Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (постатейный). 3-е изд., испр. и доп. / Под ред. Н.И. Марышевой, К.Б. Ярошенко (автор комментария к ст. 1137 – К.Б. Ярошенко). Автор запрещает посмертное пре-

253

За отсутствием судебной практики высших инстанций по рассматриваемому вопросу нам представляется правильным решать вопрос о посмертном преемстве в зависимости от характера требования об исполнении отказа (реализованное право на повременную выплату наследуется, а на пожизненную – нет). Пункт 1 ст. 581 ГК РФ, регулирующий сходные отношения преемства на стороне одаряемого, вводит диспозитивное правило личной связи. Вероятно, применительно к легату уместно использование существенной связи в качестве презумпции, применяемой при неясности воли завещателя. Что касается возможности прижизненного преемства (уступки требования об исполнении завещательного отказа), то, на наш взгляд, российский законодатель исходит из необоротоспособности прав, возникающих в результате наследования, включая те, которые способны к посмертному переходу.

Имуществом, полученным в результате исполнения легата, отказополучатель может распорядиться в той мере, в которой это позволяет возникшее право. Например, полученную в собственность квартиру можно продать, а право пожизненного пользования уступить не получится.

4.2. Подназначение легатария. Как уже говорилоcь, секундарное право на принятие легата необоротоспособно. Законодатель посчитал, что относительно принятия легата может высказаться назначенный легатарий, а не его преемники. В случае более ранней или одновременной смерти легатария и наследодателя, отречения, бездействия, длящегося три года с момента открытия наследства или менее в случае наступления смерти легатария, отказ отпадает.

Вместе с тем ГК РФ предоставляет завещателю возможность сохранить силу отказа посредством подназначения отказополучателя. В комментируемом пункте правила о подназначении наследника модифицированы применительно к легатарию. Законодатель воспроизводит четыре повода для подназначения: ранее наступившая или одновременная смерть; непринятие, в том числе в связи со смертью, наступившей после открытия наследства; отказ от предоставленного права, недостойность. Назначение последующего отказополучателя в состав возможных вариантов не входит, что опять же роднит его

емство, правда, не разграничивая «право на принятие отказа» и «право из принятого отказа».

Микрюков В. Пределы обременения наследственных прав завещательным отказом // Российская юстиция. 2004. № 1. Автор предлагает решать вопрос преемства «права из принятого отказа» в зависимости от содержания обязательства.

254