Комментируемый пункт вводит предельный срок для инициирования процедуры утверждения завещания – до истечения срока принятия наследства. Речь идет о шести месяцах с момента открытия наследства, хотя действующий Кодекс закрепляет гибкую модель удлиняемого срока на принятие наследства в зависимости от призвания

кнаследованию следующей группы наследников (см. комментарий

кст. 1154 ГК РФ).

Установленный срок сформулирован как пресекательный, т.е. не подлежащий восстановлению. Риски, связанные с поздним обнаружением завещания, законодатель отнес на назначенных наследников и отказополучателей.

Статья 1130. Отмена и изменение завещания

1.Завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения.

Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие,

втом числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.

2.Завещатель вправе посредством нового завещания отменить прежнее завещание в целом либо изменить его посредством отмены или изменения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений.

Последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это прежнее завещание полностью или в части,

вкоторой оно противоречит последующему завещанию.

Завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание отменено завещателем полностью или в соответствующей части.

3.В случае недействительности последующего завещания наследование осуществляется в соответствии с прежним завещанием.

4.Завещание может быть отменено также посредством распоряжения

оего отмене. Распоряжение об отмене завещания должно быть совершено в форме, установленной настоящим Кодексом для совершения завещания. К распоряжению об отмене завещания соответственно применяются правила пункта 3 настоящей статьи.

5.Завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах (ста- тья 1129), может быть отменено или изменено только такое же завещание.

193

6. Завещательным распоряжением в банке (статья 1128) может быть отменено или изменено только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке.

Комментарий

1. Общие положения. Безусловное право на немотивированную отмену или изменение завещания в любой момент до открытия наследства является проявлением принципа свободы завещания (см.

комментарий к ст. 1119 ГК РФ).

Поскольку классическое завещание, в отличие от совместного (взаимного) завещания1, не порождает какой-либо связанности завещателя, отмена или изменение последней воли могут производиться втайне от окружающих. Исключение сделано для завещаний, отменяющих завещательное распоряжение в банке. Во избежание получения денежных средств несостоявшимся наследником нотариус должен направить один экземпляр завещания в банк (п. 12 Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках)2.

Вместе с тем свобода отмены или изменения завещания не является абсолютной. Завещатель должен на момент изменения своих посмертных распоряжений обладать завещательной способностью (см. комментарий к ст. 1118 ГК РФ). Кроме того, соблюдение формальностей, необходимых для составления завещания, признается обязательным. Отменить завещание, публично объявив об этом, российское право не разрешает. Единственным неформальным способом отмены является уничтожение завещателем чрезвычайного завещания. Конструкция отмены или изменения завещания в силу закона при наступлении определенных обстоятельств (заключение или прекращение брака, рождение детей) российскому праву неизвестна3.

1  См. раздел I «Совместное завещание» Приложения № 2.

2  Вопрос актуален только применительно к завещательным распоряжениям, сделанным в Сбербанке РФ до 1 марта 2002 г.; более поздние завещательные распоряжения в банке исполняются после оформления наследственных прав, что по общему правилу исключает получение средств несостоявшимся наследником (см. комментарий к ст. 1128 ГК РФ).

3  Однако, на наш взгляд, допустима аналогия с правилом ст. 1224 ГК РФ о силе завещательного распоряжения, оформленного по правилам места жительства завещателя, действующим в месте составления. Например, гражданин завещает российское недвижимое имущество супруге, пара живет в Англии, происходит развод и заключение нового брака, имеющего по английскому праву силу отмены ранее составленных завещаний.

194

2.Способы отмены путем составления последующего завещания. Первым формальным способом изменения последней воли является указание в новом завещании на полную или частичную отмену прежних завещаний (прямая отмена). Второй формальный способ заключается

всовершении распоряжений, которые по содержанию полностью или частично противоречат предыдущим завещательным распоряжениям (подразумеваемая отмена).

Недостатком подразумеваемой отмены является увеличение риска искажения последней воли на стадии исполнения завещания. Например, в предыдущем завещании содержится распоряжение о половине имущества, оставляемой сожителю. Новое завещание также касается половины имущества, но составлено оно в пользу родителей. Для решения вопроса о том, какую половину имел в виду завещатель, придется погрузиться в правила токования (см. комментарий к ст. 1132 ГК РФ).

Отмененное завещание не восстанавливается, если в дальнейшем завещатель отменит или изменит завещание, которым была произведена отмена. Это правило отсутствовало в тексте ГК РСФСР 1922 г. и ГК РСФСР 1964 г.1 В зарубежных законодательствах вопрос решается по-разному.

Если после состоявшейся отмены гражданин составит завещание, содержащее отсылку к отмененному завещанию, то, по нашему мнению, есть основания говорить о восстановлении силы.

3.Недействительность последующего завещания. Комментируемый пункт содержит правило о том, что недействительность последующего завещания означает силу предыдущего. Распоряжение об отмене, предусмотренное­ недействительным завещанием, не имеет автономного значения независимо от основания, по которому завещание признано недействительным.

4.Акт об отмене завещания. Комментируемый пункт предусматривает, что завещание может быть отменено полностью или частично распоряжением об отмене завещания. Распоряжение об отмене можно квалифицировать как особый (третий) способ отмены завещания, но правильнее – как завещание с негативным содержанием, что позволяет применять к нему все правила, касающиеся завещания, а не только положения об оформлении (способность к составлению, дей-

1  В отечественной доктрине были сторонники обоих подходов. См.: Бондарев Н.И., Эйдинова Э.Б. Завещания, приравненные к удостоверенным. С. 38; Никитюк П.С. Указ. соч. С. 157; Дроников В.К. Указ. соч. С. 52.

195

ствительность). В связи с изложенным распоряжение об отмене завещания подлежит удостоверению (ст. 58 Основ законодательства РФ о нотариате)1.

На наш взгляд, существует возможность отмены распоряжения об отмене с восстановлением силы ранее составленного завещания.

5.Старшинство завещаний. В странах, где сосуществуют разные по способу оформления виды завещаний, перед законодателем встает вопрос о возможности отмены одного вида завещания другим – так называемая проблема старшинства завещаний.

Дореволюционное право исходило из идеи старшинства, в частности, не дозволяя отменять нотариальные завещания домашним порядком (ст. 1030 Свода законов Российской империи). Разработчики Проекта ГУ предлагали отказаться от идеи старшинства2.

Российский законодатель применительно к завещаниям при чрезвычайных обстоятельствах исходит из правила старшинства. Чрезвычайное завещание не способно отменить нотариальное завещание (открытое или закрытое), завещание, приравненное к нотариальному,

изавещательное распоряжение денежными средствами в банке3.

6.Старшинство завещаний и завещательные распоряжения в банке.

Комментируемый пункт развивает идею старшинства применительно к завещательным распоряжениям в банке. Указанное распоряжение способно отменить или изменить только такое же распоряжение4. Несмотря на правило п. 1 ст. 1128 ГК РФ о равенстве, закон посчитал, что менее надежное с точки зрения доказательной силы завещание не может отменить более надежное завещание. Однако судебная прак­

1  Нотариальная практика, существовавшая в период действия ГК РСФСР 1964 г., исходила из отсутствия необходимости удостоверения акта отмены. Когда распоряжение об отмене совершалось у нотариуса, удостоверявшего завещание, последний просто принимал у завещателя распоряжение об отмене. В остальных случаях нотариус удостоверял подпись лица на распоряжении об отмене завещания и пересылал документ нотариусу, удостоверявшему завещание. См.: Бондарев Н.И., Ильина Т.Н., Шимелевич С.Я. Удостоверение и исполнение завещания. М., 1965. С. 43.

2  Аргументы, строятся на том, что завещатель не должен страдать от избранной им же самим привилегированной формы. См.: Гражданское уложение. Книга четвертая. Наследственное право. Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения с объяснениями. СПб., 1903. С. 232, 234.

3  Представляется, что завещание при чрезвычайных обстоятельствах все-таки способно отменить признаваемое в России согласно ст. 1224 ГК РФ зарубежное частное завещание.

4  Если не принимать во внимание экзотическую ситуацию отмены завещательным распоряжением чрезвычайного завещания.

196