10. Общая характеристика хозяйственного товарищества и общества. Гражданско – правовое положение хозяйственного партнерства.

10.1. Хозяйственные товарищества и общества - корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу (п.1 ст.66 ГК РФ).

Сходства правового положения хозяйственных товариществ и обществ

1.Они являются коммерческими корпоративными организациями и обладают общей правоспособностью.

2.Все они создаются на добровольной (на основании решения об учреждении или учредительного договора) основе на началах членства.

3.Имущественную основу деятельности хозяйственных обществ и товариществ составляет начальный капитал общества (товарищества). Он формируется за счет вкладов учредителей (участников) и именуется в законе по-разному. В товариществе его называют складочным, в обществе уставным.

10.2. Уставный (складочный) капитал 66.1

Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Функции уставного (складочного) капитала

1. Составляет основу собственности хозяйственного общества или товарищества.

2. В зависимости от доли в уставном (складочном) капитале общества или товарищества определяется доля прав и обязанностей учредителя (участника) по отношению к юридическому лицу. В зависимости от ее размеров участник получает дивиденды, претендует на долю в имуществе общества (товарищества) в случае его ликвидации и т.п.

Закон и судебная практика разграничивают понятия вклад в уставный капитал и вклад в имущество общества. Вклады в имущество ООО должны, если иное не предусмотрено уставом, вноситься пропорционально доле в уставном капитале.

Допускается определять объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества не только пропорционально долям в уставном капитале (п.1 ст.66 ГК). Объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может определяться не только пропорционально их долям в уставном капитале общества, но и по иным правилам, если это предусмотрено уставом общества или корпоративным договором. Сведения о заключении корпоративного договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества должны быть внесены в ЕГРЮЛ. Представляется, что целью этого положения является защита интересов третьих лиц, которые должны знать, какой объем правомочий они могут получить, приобретая доли в уставном капитале общества.

3. Уставный (складочный) капитал призван выполнять роль гарантии обеспечения интересов кредиторов юридического лица (п.1 ст.90, п.3 ст.95, п.1 ст.99 ГК). В хозяйственном обществе его значение как гаранта выше, чем в хозяйственном товариществе, поскольку товарищ призван нести субсидиарную (дополнительную) ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п.1 ст.75, п.1 и 2 ст.82 ГК).

Поэтому в законе определяется минимальный размер уставного капитала общества и порядок его оплаты. Для ООО и ОДО – не менее 10000 рублей согласно абз.2 п.1 ст.14 ФЗ от 8.02.1998 №14-ФЗ «Об ООО»; для публичных АО он должен составлять 100000 рублей, а для непубличных – 10000 рублей (ст.26 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об АО»).

Согласно п.2 ст.66.2 ГК при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала. Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком.

Согласно п.3 ст.66.2 ГК при оплате долей в уставном капитале ООО не денежными средствами, а иным имуществом участники общества и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение 5 лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений. При внесении в уставный капитал АО не денежных средств, а иного имущества акционер, осуществивший такую оплату, и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение 5 лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений.

Это правило об ответственности участника общества и независимого оценщика не применяются к хозяйственным обществам, созданным в соответствии с законами о приватизации путем приватизации государственных или муниципальных унитарных предприятий.

Согласно п.4 ст.66.2 ГК если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее 3/4 его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества - в течение 1 года деятельности общества. В случаях, если в соответствии с законом допускается государственная регистрация хозяйственного общества без предварительной оплаты 3/4 уставного капитала, участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала.

В составе имущества хозяйственного общества особый правовой режим имеют резервные фонды общества. Ст.35 ФЗ «Об АО» предусматривает обязательное создание в акционерных обществах резервного фонда в размере не менее 5% от его уставного капитала. Подобный фонд формируется в денежной форме и имеет строго целевое назначение - на покрытие убытков, для погашения облигаций и выкупа акций общества, когда для этого нет иных средств. В ст.35 ФЗ «Об АО» говорится о возможности создания фонда акционирования работников общества, средства которого предназначены исключительно на приобретение у акционеров акций с последующим размещением их среди работников, резервного фонда, предназначенного для покрытия его убытков, погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств.

ГК и ФЗ «Об ООО» не предусматривают обязательного создания резервного и иных фондов в ООО. Однако общество само может предусмотреть в уставе такую возможность (ст. 30 ФЗ «Об ООО»).

10.3. Права и обязанности участников хозяйственного общества и товарищества

Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с правами, предусмотренными для участников корпораций пунктом 1 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также вправе:

1. принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества, участником которого он является;

2. получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

3. требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.

2. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций пунктом 4 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого он является, в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом хозяйственного

4. Особенности реорганизации хозяйственного товарищества и общества.

Согласно п.3 ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации.

10.5.Различия правового положения хозяйственных товариществ и обществ

1. Товарищества - это объединения лиц, а общества - объединения капиталов.

Объединения лиц помимо имущественных вкладов предполагают непосредственное участие в их деятельности учредителей (участников) и индивидуальный предприниматель или коммерческая организация может быть участником только одного товарищества (п.2 ст.69 ГК РФ). Общества, как объединения капиталов, не предполагают (хотя и не исключают) личного участия учредителей (участников) в их предпринимательской деятельности, а поэтому допускают одновременное участие одних и тех же лиц в различных обществах.

Участники товариществ, в отличие от участников обществ, несут неограниченную ответственность по долгам юридического лица всем своим имуществом, что исключает их одновременное участие в нескольких товариществах, т.к. нельзя одним и тем же имуществом отвечать по долгам нескольких самостоятельных организаций. Исключение составляют вкладчики товарищества на вере (коммандитисты), которые участвуют в деятельности товарищества только имущественными вкладами, а потому могут одновременно участвовать в деятельности нескольких коммандитных товариществ. Участники товариществ могут одновременно быть участниками обществ, т.к. по долгам последних они отвечают в пределах своих акций своим личным имуществом.

2.Различен субъектный состав участников обществ и товариществ.

В товариществах могут участвовать только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. В хозяйственных обществах, а также в роли вкладчиков в коммандитных товариществах по общему правилу могут участвовать граждане и юридические лица (п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Учреждения - не собственники как некоммерческие организации действуют в гражданском обороте под дополнительную ответственность собственника (п. 2 ст. 120 ГК РФ), и поэтому они не могут участвовать в товариществах, а их участие в обществах или в качестве вкладчика товарищества на вере допустимо лишь с согласия собственника. Учреждения получают доходы от предпринимательской и иной деятельности, разрешенной им собственником в учредительных документах, и такими доходами или приобретенным за их счет имуществом они могут распоряжаться самостоятельно (п. 2 ст. 298 ГК РФ) и, следовательно, вносить их в качестве вкладов в общества или товарищества на вере.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом (абз. 3 п.4 ст. 66 ГК РФ).

В товариществах и обществах допускается одновременное участие физических и ЮЛ, кроме того, эти хозяйствующие субъекты могут быть участниками других обществ и товариществ, если только это не запрещено антимонопольным законодательством или иными нормами закона (п.5 ст.66 ГК).

3.Общества в отличие от товариществ мб созданы и одним учредителем (п.1 ст.66, п.6 ст 98 ГК).

4.Участники общества, полностью оплатившие доли (акции), а также вкладчики в товариществе на вере не несут никакой имущественной ответственности по его обязательствам перед кредиторами – абз.2 п.1 ст.87, абз.2 п.1 ст.96 ГК. Их ответственность ограничивается лишь риском убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. У участников хозяйственных товариществ предусмотрена полная имущественная ответственность по его обязательствам всем принадлежащим имуществом (п.1 ст.69 ГК РФ).

5.Гражданский кодекс РФ полностью регулирует правовой статус товариществ, а в отношении обществ ГК РФ ограничивается лишь общими правилами, подлежащими конкретизации в специальных законах об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью.

6. Отсутствие законодательного закрепления минимального размера складочного капитала хозяйственного товарищества.

Согласно п.4 ст.66.2 ГК РФ учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества. Остальную часть уставного капитала хозяйственного общества его участники обязаны внести в течение первого года деятельности общества.

Если в соответствии с законом допускается государственная регистрация хозяйственного общества без предварительной оплаты трех четвертей уставного капитала, участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала (абз. 2 п. 4 ст. 66.2 ГК РФ).

5. Корпоративный договор

Участники хозяйственного общества обладают правом на заключение корпоративного договора.

Корпоративный договор и до изменений был известен российскому законодательству (например, акционерное соглашение - ст. 32.1 Закона об акционерных обществах).

Согласно п.1 ст.67.2 ГК РФ Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе:

- голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;

- согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом;

- приобретать или отчуждать доли (акции) в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления определенных обстоятельств.

В корпоративном договоре не могут быть предусмотрены:

- обязанность участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества;

- определение структуры органов общества и их компетенции.

Сходные нормы содержатся в п.2 ст.32.1 ФЗ РФ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об АО». В судебной практике встречались примеры признания акционерного соглашения недействительным, если в нем изменены установленные законом порядок и способы управления акционерным обществом (в частности, Постановление ФАС Поволжского округа от 25.05.2011 N А57-7487/2010).

Для корпоративного договора определена специальная форма. Он должен заключаться путем составления одного документа, подписанного сторонами (п.3 ст.67.2 ГК РФ).

Установлена обязанность участников хозяйственного общества, заключивших корпоративный договор, уведомить это общество о факте заключения договора. Его содержание при этом раскрывать не требуется. Если указанные лица не исполнят названную обязанность, участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков (абз.1 п.4 ст. 67.2 ГК РФ).

Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны корпоративного договора. Это возможно, если на момент принятия такого решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества. Признание решения органа хозяйственного общества недействительным не влечет недействительности сделок данного общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения (абз. 1 и 2 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

Нарушение корпоративного договора, который заключили не все участники хозяйственного общества, не влечет признания соответствующего решения органа хозяйственного общества недействительным.

Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в его нарушение, может быть признана судом недействительной по иску участника такого договора, но только при условии, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором (абз. 3 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

В ГК РФ предусмотрена ситуация, когда действительность корпоративного договора оспаривается по мотиву его противоречия уставу хозяйственного общества. Согласно п. 7 ст. 67.2 ГК РФ стороны такого договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с тем, что он противоречит положениям устава общества.

Разрешена проблема выхода участника (стороны корпоративного договора) из хозяйственного общества (путем отчуждения акций, доли в обществе и т.д.). Как указано в п. 8 ст. 67.2 ГК РФ, прекращение права одной стороны корпоративного договора на долю (акции) в уставном капитале хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором.

Приведенные правила о корпоративных договорах применяются и к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ).

10.7.Гражданско – правовое положение хозяйственного партнерства

Согласно п.1 ст. 2 ФЗ РФ от 03.12.2011 года № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» «хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с настоящим Федеральным законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством».

К числу особенностей хозяйственного партнерства можно отнести следующее:

​ в отличие от общества, хозяйственное партнерство не может быть создано одним лицом (п.2 ст. 4 Закона). Однако, как и в ООО, для хозяйственного партнерства установлен лимит участников – не более 50 лиц (п.3 ст. 4 ФЗ).

​ в отличие от общества, хозяйственное партнерство не может осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг (п.4 ст. 2 ФЗ);

​ хозяйственное партнерство ограничено в своей правоспособности в том смысле, что оно не может выступать учредителем других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций – п.7 ст. 2 ФЗ;

 подобно хоз/товариществу в складочный капитал партнерства не могут быть внесены права, имеющие неденежную форму оценки. Согласно п.4 ст. 10 ФЗ вкладом в складочный капитал партнерства может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

​ не установлен минимальный размер собственного капитала хозяйственного партнерства. При этом вкладом в капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственного общества - п.4 ст. 10 ФЗ;

​ ФЗ позволяет участникам хозяйственного партнерства максимально полно регламентировать свои внутрикорпоративные отношения путем заключения соглашения об управлении партнерством;

​ подобно обществу в хозяйственном партнерстве установлено преимущественное право при отчуждении доли в складочном капитале;

​ по сравнению с положениями законодательства об хоз/обществах, ФЗ не устанавливает четко структуру органов управления хозяйственным партнерством, регулируя только положение единоличного исполнительного органа. Структура управления конкретного хозяйственного партнерства во многом устанавливается соглашением об управлении партнерством – п.1 ст. 18 ФЗ.