2. Правоспособность юридического лица, способы и порядок создания

Согласно п.8 ст.51 ГК РФ «ЮЛ считается созданным, а данные о ЮЛ считаются включенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соответствующей записи в этот реестр».

2.1. Виды правоспособности:

1. Универсальная (общая). Дает возможность участвовать в любых гражданских правоотношениях. Согласно п.1 ст. 49 ГК РФ коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

2. Специальная(ограниченная). Предполагает участие лишь в определенном, ограниченном круге правоотношений. Согласно п.1 ст. 49 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, ЮЛ может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

Согласно п.2 ст. 49 ГК РФ ЮЛ может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть оспорено ЮЛ в суде.

2.2. Момент возникновения/прекращения правоспособности юридического лица

Согласно п.3 ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица:

1. возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из ЕГРЮЛ – общее правило;

2. для ЮЛ право осуществлять деятельность, для занятия которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), членство в саморегулируемой организации или получение свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду работ, возникает с момента получения такого разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок либо с момента вступления ЮЛ в саморегулируемую организацию или выдачи саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ и прекращается при прекращении действия разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

ФЗ РФ от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

1) использования атомной энергии;

2) производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

3) деятельности, связанной с защитой государственной тайны;

4) деятельности кредитных организаций;

5) деятельность по проведению организованных торгов;

6) видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

7) деятельности акционерных инвестиционных фондов, деятельности по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами, негосударственными пенсионными фондами;

8) деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

9) деятельности негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию;

10) клиринговой деятельности;

11) страховой деятельности;

12) космической деятельности;

13) репозитарной деятельности.

2.3. Способы (порядок) создания юридических лиц

Согласно п.1 ст. 51 ГК РФ ЮЛ подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации ЮЛ. Согласно п. 8 ст. 51 ГК РФ ЮЛ считается созданным, а данные о ЮЛ считаются включенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соответствующей записи в этот реестр.

Способы:

2.3.1. Нормативно-явочный способ - исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание ЮЛ. Учредители являются в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны.

2.3.2. Разрешительный порядок - связан с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего ЮЛ, что обычно служит общим интересам всех участников оборота.

Например, в таком порядке создаются коммерческие банки - решение о государственной регистрации банков и других кредитных организаций принимает Центральный банк, который затем сам пересылает в регистрирующий орган необходимые документы, а после их государственной регистрации в качестве ЮЛ выдает им лицензии на осуществление банковской деятельности согласно п. 8 ст. 4 и ст. 59 ФЗ РФ от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)».

2.3.3. Распорядительный порядок - предполагает, что для создания ЮЛ достаточно распорядительного акта учредителя, государственной регистрации ЮЛ не требуется. В настоящее время используется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий, учреждений, которые создаются по распоряжению собственников имущества, закрепленного за данными ЮЛ.

Порядок государственной регистрации ЮЛ при его создании регулируется ФЗ РФ от 03.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»:

1. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

2. Государственная регистрация ЮЛ осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени ЮЛ в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не предусмотрено настоящим ФЗ. Государственная регистрация ИП осуществляется по месту его жительства.

3. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр

4. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения установленного для государственной регистрации срока, в соответствии с указанным заявителем в представленном при государственной регистрации заявлении, уведомлении или сообщении способом получения документов выдает заявителю либо его представителю, действующему на основании нотариально удостоверенной доверенности и предоставившему такую доверенность или ее копию, верность которой засвидетельствована нотариально, регистрирующему органу, или направляет по почте документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр.

4. Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения о регистрации в государственные органы.

5. При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам ЮЛ данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании ЮЛ соблюден установленный для ЮЛ данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

в) учредительные документы ЮЛ, за исключением случая, если ЮЛ будет действовать на основании типового устава, в двух экземплярах;

г) выписка из реестра иностранных ЮЛ соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного ЮЛ — учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

5. Отказ в регистрации:

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

е) выхода участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества;

л) получения регистрирующим органом возражения физического лица относительно предстоящего внесения данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц;

н) если физическое лицо - учредитель (участник) юридического лица, являющегося коммерческой организацией, или физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, на основании вступившего в силу приговора суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок и такой срок не истек;

Согласно п.5 ст. 51 ГК РФ решение об отказе в государственной регистрации или уклонении от регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Согласно п. 6 ст. 51 ГК РФ государственная регистрация юридического лица может быть признана судом недействительной в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. Включение в единый государственный реестр юридических лиц данных о юридическом лице может быть оспорено в суде, если такие данные недостоверны или включены в указанный реестр с нарушением закона.

Согласно п.7 ст. 51 ГК РФ убытки, причиненные незаконным отказом в государственной регистрации юридического лица, уклонением от государственной регистрации, включением в единый государственный реестр юридических лиц недостоверных данных о юридическом лице либо нарушением порядка государственной регистрации, предусмотренного законом о государственной регистрации юридических лиц, по вине уполномоченного государственного органа, подлежат возмещению за счет казны Российской Федерации.