Вопрос 1: долгосрочные договоры: заключение, содержание.

Долгосрочные договоры – договоры, заключаемые на срок более 5 лет.

Среди недочетов нынешнего законодательства одним из серьезных является оставление неурегулированной процедуры заключения долгосрочных договоров. Долгосрочные договоры вообще не упоминаются в ГК РФ, хотя они представляют мощное правовое средство организации торговых и иных предпринимательских отношений. Они характеризуются более широким диапазоном возможностей, большими регулятивными способностями, нежели краткосрочные.

Многие авторы (в том числе и Цветков И.В.) обращают внимание на «необходимость перехода на долгосрочные договоры с прежними контрагентами и заключение долгосрочных договоров с новыми».

Более высокий эффект долгосрочных договоров создается за счет возможности решения в них сторонами задач долговременного характера, которые не могут быть решены на основе годовых и иных краткосрочных договоров. Длительные договоры сами по себе дают значительный выигрыш за счет сокращения трансакционных издержек, обеспечения устойчивого получения прибыли. Однако главное в них - не просто срок действия, а включение обязанностей, для осуществления которых требуется несколько лет. Таковы обязанности освоения выпуска новых видов товаров с принципиально иными свойствами, улучшения качественных характеристик изделий, внесения в них конструктивных усовершенствований и др. Для выполнения таких условий требуются производственные и технологические меры долговременного характера.

В порядке заключения долгосрочных договоров имеется ряд существенных особенностей. На Западе распространенной является практика заключения двухуровневых договоров. Первый уровень составляет рамочный (основной) договор. Рамочный договор заключается на продолжительный срок, и в нем урегулируются основные вопросы взаимоотношений, обычно не подлежащие изменению в период действия обязательства. Условия, носящие изменяющийся характер, оставляются открытыми - они подлежат урегулированию в отдельных договорах.

В рамочных договорах крайне важно определять, кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора, как и в какие сроки, сообщаются и урегулируются возникающие разногласия. Здесь можно предусматривать обязанность передачи споров по условиям отдельных договоров в арбитражный суд, устанавливая срок для этого. В рамочном договоре может быть предусмотрен молчаливый акцепт поступившего проекта отдельного договора. Без определения таких вопросов основной договор становится неисполнимым.

Заключение таких договоров так же рекомендовано Европейской экономической комиссией ООН (рекомендация №18 от 26-29 марта 2001 года): Между поставщиком продукции и заказчиком в соответствующих случаях должен заключаться рамочный договор о долгосрочном партнерстве, предусматривающий условия торговли и технические детали, с учетом которых заказчик может размещать свои заказы.

Стоит отметить, что в настоящее время понятие рамочного договора в Гражданском кодексе РФ отсутствует, однако в Концепции развития гражданского законодательства РФ рамочным договорам отведена отдельная статья:

7.8. Наряду с конструкцией предварительного договора в ГК, возможно, следовало бы закрепить в виде самостоятельной договорной конструкции так называемый рамочный договор, не порождающий обязательство заключить договор в будущем (что типично для предварительного договора), а представляющий собой договор, который уже заключен, но условия которого подлежат применению и детализации в будущем (договор с "открытыми", то есть подлежащими согласованию в будущем условиями).

Структура рамочного договора

Особенность рамочного соглашения состоит в том, что условия основного договора подлежат уточнению в будущем - это так называемый договор с открытыми условиями. Структура организационных отношений состоит из двух договоров: основного, заключаемого с целью организации взаимоотношений, и дополнительного, имеющего уточняющий характер.

Поскольку рамочный договор предусматривает возможность заключения впоследствии договоров различного типа, в него можно включать условия разных договорных типов, что обусловливает его смешанный (комплексный) характер.

Для достижения поставленных перед организационным договором задач основной договор должен в обязательном порядке содержать следующие условия:

1) о намерении или обязательстве сторон заключить сделки, на которые будут распространяться его условия;

2) о том, что все сделки, заключенные во исполнение основного договора, составляют с ним единое целое.

Для дополнительного договора крайне важной является отсылка к рамочному соглашению. Важность такой отсылки заключается в том, что при ее отсутствии суд может счесть эти действия не относящимися к данному договору и признать их самостоятельными сделками. В данном случае важна прямая выраженная юридическая связь с контрактом. При наличии такой связи у судов обычно не возникает проблем с признанием согласования существенных условий к рамочным договорам.

Второй уровень - отдельные договоры, заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку разовых партий товара. В отдельных договорах определяются условия, относящиеся к особенностям деятельности в такие частные периоды. В России все чаще применяется подобное построение отношений, ибо это экономично и юридически удобно.

В случае, когда сторона уклоняется от заключения договора, а закон либо основной или предварительный договор предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть заявлен иск об принуждении заключить договор.

В основном или предварительном договоре должны быть определены существенные условия договора либо указан порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику. При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения по делу ответчик может заявить разногласия по проекту договора, и суд обязан принять решение по спорным вопросам.

Безотносительно к тому, будет ли подписан ответчиком договор, он считается заключенным на условиях проекта, имеющегося в судебном деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по продажам с торгов, по выкупу приватизированного имущества и др.).

Наиболее логичным способом заключения долгосрочного договора является проведение переговоров.

Отличие рамочного договора от схожих договорных конструкций¹

Хотелось бы отметить важность разграничения конструкций рамочного договора и схожих с ним договоров. Наиболее близка к структуре организационного договора структура предварительного договора и договора по требованию.

1) договор по требованию так же, как и организационный договор, состоит из двух взаимосвязанных конструкций: основного договора, в котором стороны согласовывают общие условия соглашения, и дополнительного соглашения, в котором определяются существенные условия. Однако, в отличие от рамочного договора, здесь право определять существенные условия предоставлено одной стороне: "поставщик обязуется поставить столько, сколько запросит заказчик".

Правомерность существования подобного вида договора подтвердила кассационная инстанция Северо-Западного округа, где судом было установлено, что стороны достигли соглашения по существенным условиям и договор является заключенным даже в том случае, когда количество и ассортимент поставляемого товара определяются только на основании заявок заказчиком, так как предмет в данном случае определим. Таким образом, акцепт на оферту заказчика как бы заранее дан поставщиком при заключении договора. И в этой связи дополнительного согласования заявок покупателя со стороны продавца не требуется.

Второй структурой, близкой к рамочному договору, является договор предварительный. В обоих случаях до возникновения конкретного основного договора стороны составляют некое соглашение, связывающее стороны желанием заключить договор в будущем. Однако, в отличие от рамочного соглашения, предварительный договор в силу закона считается действительным только при согласовании сторонами в нем всех существенных условий будущего основного договора. Следствием такого законодательного ограничения является возможность в судебном порядке принудить сторону, отказывающуюся подписывать основной договор, к его заключению, что исключается в случае заключения рамочного соглашения.

Важность разделения указанных четырех правовых конструкций (предварительного договора; договора по требованию; рамочного договора, ни к чему не обязывающего и обязывающего заключить договор в будущем) заключается в том, что юрист при составлении или согласовании договора должен четко понимать, какой договор перед ним. В противном случае он отдает возможность квалифицировать правовую конструкцию судам, которые зачастую стараются увидеть в рамочном соглашении признаки предварительного договора и признать его недействительным по причине несогласования всех существенных условий.

Вопрос №2. Маркировка товаров и тары.

Маркировка – это нанесение на упаковку манипуляционных знаков, основных, дополнительных и информационных надписей в соответствии с конкретными ГОСТами, кот имеют отношение к определенному виду продукции или виду транспортировки.

Понятие маркировки дается в ГОСТЕ 2003 года "Упаковка. Термины и определения. ГОСТ 17527-2003" - Информация в виде надписей, цифровых, цветовых и условных обозначений, наносимая на продукцию, упаковку, этикетку или ярлык для обеспечения идентификации и ускорения обработки при погрузочно-разгрузочных работах, транспортировании и хранении

Маркировка бывает:

1. потребительская – требования к объекту – об изготовителе, количестве и качестве продукции;

2. транспортная – требования к процессу товародвижения – об отправителе, получателе и обращении в момент транспотировки.

Для транспортной маркировки есть свой стандарт – Межгос стандарт ГОСТ 1492-96 «Маркировка грузов» (с 01.001.98) – применяется в том числе для товаров на экспорт.

Транспортная маркировка опасных грузов – ГОСТ 19433

Задачи, кот решает транспортная маркировка:

1. способствует сохранности грузов при перегрузках, транспортировании, хранении за счет нанесения предупредительных надписей, манипуляционных знаков;

2. помогает установить взаимосвязи между грузами и сопроводительными документами;

3. имеет цель указать на особые условия транспортировки или хранения тех или иных товаров.

Манипуляционные знаки – это стандартизированные изображения, указывающие на способы обращения с грузом.

Основные надписи:

• полное или условное зарегистрированное в установленном порядке наименование грузополучателя (указаны в ЕГРЮЛе).

• Наименование пункта назначения – если пунктом назначения является ж/д станция или порт, то должно быть указано полное наименование этой станции и порта и сокращенное наименование дороги или пароходства.

• Количество грузовых мест - в партии, место внутри партии.

Дополнительные надписи (инициативное условие в контракте):

• полное или условное наименование грузоотправителя (из ЕГРЮЛа);

• место отправления.

Информационные надписи – массы брутто/нетто товарной единицы; габаритные размеры (в см).

Общее требование к месту и способу нанесения транспортной маркировки: должны быть нанесены либо непосредственно на транспортную тару либо на ярлыки.

Если товар не будет правильно маркирован, то возникают сложности с процессом товародвижения.

Дополнительные требования к маркировке товара, представляемого на экспорт:

• нужно указывать № контракта (заказа) иностранного покупателя;

• страна изготовитель/поставщик;

• маркировка должна наноситься на каждое грузовое место;

• на русском и иностранном языке.

ч. 3 ст. 16.1 КоАП – Сообщение таможенному органу недостоверных сведений о количестве грузовых мест, об их маркировке, о наименовании, весе и (или) об объеме товаров при прибытии на таможенную территорию Российской Федерации или при убытии с таможенной территории Российской Федерации товаров и (или) транспортных средств, либо для получения разрешения на внутренний таможенный транзит или для его завершения, либо при помещении товаров на склад временного хранения путем представления недействительных документов, а равно использование для этих целей поддельного средства идентификации или подлинного средства идентификации, относящегося к другим товарам и (или) транспортным средствам, -

влечет наложение административного штрафа с конфискацией товаров, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

Маркировка тары - № тары по нормативному документу, экологический знак по национальному техническому документу, на многооборотную тару (должна быть нанесена соответствующая маркировка).

Так, например, в п.6.5 правила морской перевозки консервированной продукции – груз, не соответствующий правилам, стандартам к перевозке не допускается.

Потребительская маркировка товаров – ст. 7 ФЗ «О техническом регулировании» 2002 года – требования к маркировке содержатся в технических регламентах на конкретный вид товара. Если в техническом регламенте нет требования о маркировке продукции, то маркировка не носит обязательный характер.

Например, технический регламент на табачную продукцию (маркировка должна быть нанесена на потребительскую тару, таким образом, чтоб при открытии упаковки надписи не были повреждены; дается определенный перечень информации обязательный к нанесению на тару);

ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" – маркируется определенной маркой, которая содержит – вид продукции, количество спирта, место производства, наименование производителя, его местонахождение, страна происхождения и т.п.)

ФЗ об обороте лекарственных средств (первичная маркировка – общие сведения, вторичная маркировка (потребительская) – общие сведения + предупреждения).

В рамках Таможенного Союза было принято Решение Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 N 386 «Единый подход к маркировке продукции в странах Таможенного Союза»  продукция, на которую выдан сертификат соответствия или оформлена декларация - маркируется национальным знаком соответствия (знаком обращения на рынке) государства - члена Таможенного союза, на территории которого выдан сертификат соответствия или зарегистрирована декларация о соответствии по Единым формам.

Решение от 18.06.10 – установлен единый перечень продукции – п.10 – маркировка продукции, вкл в данный перечень, осуществляется в соответствии с требованиями страны назначения

В договорах предусматриваются также требования к маркировке товаров и тары. Если маркировка тары предназначена для покупателя и транспортной организации, перевозящей груз, то маркировка товара содержит сведения, необходимые пользователю. Товарная маркировка наносится на само изделие, на его упаковку либо на прилагаемые ярлык, этикетку, вкладыш. Содержание маркировки определяется правовыми актами, стандартами, в том числе на конкретные виды товаров, а также договором.

На товары потребительского назначения должны наноситься сведения, предназначенные для граждан-покупателей. Согласно Закону РФ "О защите прав потребителей" (ст. 8-12) информация должна содержать адрес и фирменное наименование изготовителя (продавца), цену, гарантийный срок, если он установлен, и другие данные. Состав информации и требования к содержанию информации по группам товаров определены стандартами ГОСТ Р 51121-97 "Товары непродовольственные. Информация для потребителей. Общие требования" и ГОСТ Р 51074-97 "Продукты пищевые. Информация для потребителей. Общие требования".

Статья 18 Федерального закона от 02.01.2000 "О качестве и безопасности пищевых продуктов" предусматривает необходимость указания на этикетках, ярлыках либо на листках-вкладышах упакованных пищевых продуктов более широкого круга необходимых сведений для потребителей по данным видам товаров.

Статья 458 ГК РФ установила важное правило: товар не признается готовым к передаче, если он не маркирован или иным образом не идентифицирован для целей договора. Это означает, что при отсутствии маркировки и иной необходимой информации товар не признается поставленным, а обязательство не считается исполненным. Установление такого порядка резко повышает значимость маркировки, четкого определения в договоре содержания маркировки и иной информации и способа ее нанесения.

В 1977 г. международной организацией EAN был разработан Европейский стандарт символьной маркировки - штриховая маркировка. Она представляет собой сочетание 13 штрихов и пробелов разной толщины. Штриховой код наносится на изделие типографским способом или приклеиваемой этикеткой. Он считывается сканирующим устройством. В соответствии с законодательством Европейского союза товары без штриховой маркировки не допускаются к продаже.

В России общее руководство работой по штриховому кодированию товаров осуществляет внешнеэкономическая ассоциация автоматической идентификации - ЮНИСКАН. По запросам организаций ЮНИСКАН выдает им коды для маркировки производимых товаров, ведет соответствующий банк данных.

Линии штриховой маркировки состоят из 4 групп. Линии первой группы обозначают код страны - изготовителя товара. Линии второй группы присваиваются ЮНИСКАН конкретной организации - изготовителю или продавцу товара. Последующие пять знаков кода разрабатываются изготовителем (продавцом) товара и отражают информацию о товаре, необходимую для самого изготовителя и для покупателей товара. Последний разряд кода является контрольным числом алгоритма.

Штриховая маркировка обычно используется одновременно с цифровой, наносимой ниже штриховой. Символьная маркировка дает возможность программного регулирования многих торговых операций, таких, как учет количества произведенных товаров в развернутом ассортименте, контроль за поступлением и реализацией товаров, оперативное пополнение запасов товара на складе и в торговом зале и др.

Билет №12.