73. Особенности и источники исламского права.

Исламское право является уникальным как по своей сути, так и по своему содержанию, обладая рядом специфических особенностей, которые позволяют отличить его от других правовых систем.   Прежде всего, это общинный характер исламского права, который состоит в том, что мусульманин, независимо от места своего проживания, должен соблюдать нормы исламского права в силу своей принадлежности к исламской общины, исламской религии. Исламское право, возникшее первоначально как система норм, регулирующих взаимоотношения внутри исламской общины, с расширением границ халифата и утверждением ислама распространяет свое действие на новые территории, становясь большим правовой системой. Однако оно становится не территориальным, а общинным правом, что способствует дальнейшему объединению мусульман независимо от места их нахождения.   Исламское право, с точки зрения его происхождения, необходимо рассматривать не как результат деятельности человека, государственных органов, а как божественное откровение, дарованное Аллахом через Пророка Мухаммада. Согласно исламско-правовой доктриной, для исламской философии права основополагающим является понимание того, что единственным источником права является Аллах, который даровал свое право человеку.   Особенностью исламской концепции права, вытекает из предыдущей, является его религиозная основа.Как справедливо утверждает Б. Луис, если необходимо хотя бы частично понять то, что произошло в исламском мире в прошлом и происходит сейчас, необходимо признать, что религиозный фактор является общим и центральным элементом в жизни мусульманских народов, в том числе и правовом. Кроме того, для мусульман религия традиционно «составляет основу основ их идентичности и лояльности» 1.   Отсюда вытекает следующая особенность исламского права, заключается в сочетании в нем религиозного и юридического начал, что сказалось на специфике его источников и структуре, механизме действия и правопонимании. Данная особенность проявляется и в том, что для реализации правовой нормы необходимо ее соответствие не только основополагающим правовым, но и религиозным принципам, поэтому исламские правоведы, как правило, являются также и теологами.   Особенностью исламской концепции права является универсальность сфере его регулирования. Оно выступает как всеобъемлющий инструмент нормативного регулирования всех без исключения сторон общественной жизни и личного статуса мусульманина. На этой основе можно сделать вывод, что сферы, которые регулируются исламским правом, шире, чем сферы регулирования светского права, поскольку исламское право охватывает не только правовые, но и все другие аспекты жизни мусульман - моральные, религиозные и др..   Особенностью исламского права является и то, что исполнение его норм вытекает из сознания мусульманина и осуществляется только в приказной форме, с соблюдением всех сторон ритуала. Оно обеспечивается также коллективной ответственностью исламской общины за поведение каждого члена общины и индивидуальным связью мусульманина с Аллахом.   Еще одной особенностью исламского права, отличающая его от церковного права, есть государственная санкционованисть его норм. Это означает, что реализация норм исламского права обеспечивается не только их религиозным авторитетом, но и принудительной силой исламского государства.   Как особенность исламского права можно выделить и исламско-правовой характер исламского государства. Это означает, что государство в целом, а также все его органы и должностные лица, осуществляющие свою деятельность в рамках, определенных исламским правом. Слияние светского и духовного начал в единое целое способствовало абсолютизации религиозного авторитета, с одной стороны, и снижению значения административно-бюрократической иерархии - с другой. Любой чиновник всегда и во всем должен был согласовывать свои действия с предписаниями исламского права.   Отличительной чертой исламского права является его тесное взаимодействие с местными традициями и обычаями. Как отмечал Р. Давид, многочисленные исламские общества, в которых признают как один из символов веры совершенство и авторитет исламского права, могли существовать веками и продолжают существовать, главным образом, руководствуясь звичаем1.   Следовательно, исламское право является разновидностью религиозных правовых систем, главной особенностью которого является общинный характер, который означает, что сфера действия исламского права распространяется зависимости от принадлежности к исламской общины.   3. Источники исламского права   В первую группу входят основополагающие источники - Коран и Сунна, имеющих в иерархии источников высшую силу и ценность. Они имеют божественное происхождение и на этой основе имеют переданн-торические характер и, следовательно, не могут подвергаться сомнению.   Коран как главный источник исламского права считается ни книгой права, ни кодексом, а является религиозным, философским, идеологическим и моральным основанием исламского права и государства, началом в процессе их формирования и развития.   Коран ссылался пророку Мухаммаду с 610 г. - начале его пророчества - и вплоть до его смерти в 632 p., т.е. в течение примерно двадцати трех лет. Коран состоит из 114 сур (глав) различных по объему, разделенный на ЗО равных Джюс (частей), каждая из которых, в свою очередь, делится на две хизб (части), которые также разделены, но уже на Руби (четыре части) и 6219 аятов (стихов) 1. Предписания Корана, имеющие регулятивный характер, образуют источник исламского права, кодекс поведения каждого мусульманина от рождения до смерти. Они являются тем критерием, который позволяет отличать в любой сфере жизни истинное от ложного, хорошее от плохого и халал (разрешенное) от харам (запрещенного). Корана свойственны те качества, которых лишены все остальные законы, составленные людьми, - он не может быть исправлен, изменен. Поэтому ахкам (предписания) Корана остаются неизменными на протяжении последних почти 1400 лет, т.е. со времени его появления.   Только небольшая часть аятов Корана содержит нормативно-правовые положения, поскольку большинство из них касается религиозных вопросов, точное количество которых трудно установить вследствие неразделимости исламского права и религии. Они преимущественно рассматривают вопросы брака, полигамии, приданого, алиментов, прав и обязанностей супругов, развод, завещания, наследование, договоров, займов, залога, судопроизводства и др..   Сунна уточняет предписания Корана и содержит высказывания, решения и действия Пророка Мухаммада, а также высказывания и решения его сподвижников, одобренные им. Кроме детализации и разъяснений положений Корана, Сунна содержит новые положения, регулирующие жизнь мусульман.Главным требованием к таким новым положениям является их непротиворечивость Корана.   Высказывания сподвижников Пророка Мухаммада также входят в понятие Сунны как источника права, вносят четкость к различным аспектам исламского права, поскольку сподвижники находились рядом с Пророком и знали суть или же предысторию различных проблем.   Сунна рассказывает о бытии и поведении Пророка как пример для руководства действий верующих. Она стала итогом толкования Корана в первые десятилетия после смерти Мухаммада, проводившегося авторитетными в мусульманском мире богословами и юристами, отразила политическую и религиозную борьбу вокруг его наследия.   В отличие от Корана, содержащий божественные откровения, Сунна выступает как сборник традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммада, воспроизводимых и обработанных известными в VII-IX вв. в период становления и развития мусульманского права богословами и юристами.Содержание Сунны составляют признанные достоверными хадисы, каждый из которых является преданием о поступки и высказывания Пророка Мухаммада.   Сунна, так же как и Коран, не содержит правил, четких указаний на права и обязанности сторон.   Вторая группа источников исламского права включает иджму и кияс, называемых производными, поскольку они являются от двух первых источников, и отражают процесс доктринальной разработки исламского права. их авторитет также не подвергается сомнению. Некоторые исследователи исламского права к ним причисляют и идж-тихад.   Иджма считается третьим по значению источником исламского права. Это согласованное мнение исламских правоведов и богословов из религиозных и правовых вопросах, требующих практического применения положений Корана и Сунны.   Исламско-правовая доктрина выработала неизменный принцип, согласно которому любое согласованное решение в рамках иджмы не может изменять или отменить положения, содержащиеся в Коране или Сунне. Следует подчеркнуть особенности юридической силы иджмы зависимости от ее характера: если какая-либо иджма опирается на тексты Корана и Сунны, она не может быть отменено впоследствии другой единодушному мнению, если же иджма основывается только на общественных интересах, она может быть отменена в дальнейшем, если этого требует общественное благосостояние.   Кияс представляет собой суждение по аналогии, основанное на детальном изучении Корана и Сунны, и охватывает множество проблем, возникающих в процессе правового регулирования жизни мусульман.   Суть киясу заключается в применении тех или иных установленных Кораном, Сунной или иджма предписаний к новым, не предусмотренных этими источниками права случаев, то есть при толковании закона мусульманские юристы прибегают к рассуждению, пытаются сочетать божественное откровение с разумом человека.   Рассуждение по аналогии можно рассматривать только как способ толкования и применения права.Отношении мусульманского права в научной литературе, указывается на ограниченный характер аналогии. С помощью суждения по аналогии чаще всего можно найти решение, исходя из существующих норм права, применимого только к данному конкретному случаю. Однако нельзя надеяться приспособить к современности с помощью этого метода всю систему мусульманского права.   Третью группу источников исламского права можно назвать дополнительными, поскольку они регулируют правовые отношения, не урегулированные основополагающими и производными источниками. Они выступают как результат существования исламской общины и правоту-ворчать деятельности исламских государств. В эту группу входят такие источники.   Фетва представляет собой устные и письменные суждения авторитетных теологов и правоведов на решение светских властей, принимаемые по вопросам социальной жизни, а также толкуют различные положения, содержащиеся в основных источниках права, но имеют общего характера. Это официальное мнение, своего рода вердикт по какому-либо религиозно-правовому или социальному вопросу, который выносится авторитетными религиозными деятелями в ответ на запрос судьи или иного лица.   Фетва выносится устно или оформляется в виде специального документа и может служить, основанием для судебного решения или для выбора стороной, осуществляющей запрос, определенных действий.Часто фетвы являются формой реакции исламских теологов-правоведов на события общественно-политической и культурной жизни, которые вызывают споры как в исламском мире, так и за его пределами.   Урф (обычай) и адат (обычное практика) как источника права востребованы в том случае, если отсутствуют предписания Корана и Сунны по конкретному вопросу. Главное требование, выдвигаемое к ним, - это полное соответствие основным принципам исламского права. Если какие-либо из них противоречат любому принципу исламского права, они теряют юридическую силу. Те же, которые согласовываются с ним, фактически расширяют сферу его применения и дополняют его.   Фермана - это указы главы исламского государства, которые выдаются для решения различных вопросов государственной и общественной жизни. Правитель в исламских странах традиционно имел огромную власть, в связи с чем изданные им акты всегда имели большое значение. Однако принятие всех его актов должно было осуществляться с соблюдением основных принципов ислама.   Таким образом, к классическому исламского права непригодно западное позитивистское понимание источников права как официальных письменных документов, выданных от имени государства, в которых фиксируется содержание отдельных норм, институты »и отраслей права, выступающие официальной, то есть признанным государством формой выражения права.