28. Договор международной купли-продажи товаров. Конвенция оон о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

История создания.

Конвенция принята на заключительном заседании Конференции 00Н по договорам международной купли-продажи товаров в Вене 11 апреля 1980 г., и вступила в силу 1 января 1988 г. для государств, которые на эту дату ратифицировали ее или присоединились к ней. СССР присоединился к Концепции с 1 сентября 1991 г.; в Конвенции как государство — продолжатель СССР участвует Российская Федерация.

Принятию Конвенции предшествовала начатая еще в 1930 г. Международным институтом по унификации частного права в Риме подготовка унифицированных правил, регламентирующих международную куплю-продажу. Лишь после завершения Второй мировой войны эта работа дала свои результаты. Проект правил обсуждался с 1951 г. на сессиях Гаагской конференции, был переработан специальной комиссией и опубликован в 1956 г, На его основе были разработаны и 1 июля 1964 г. приняты Конвенция о единообразном законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров (Гаагская конвенция о заключении договоров 1964 г.) и Конвенция о единообразном законе о международной купле-продаже товаров (Гаагская конвенция о купле-продаже 1964 г.). Обе Конвенции отражали «главным образом правовые традиции и экономические реалии континентальных стран западной Европы» и не нашли широкого признания Этим объясняются инициативы Комиссии ООН по праву международной торговли, направленные на создание универсальной конвенции, какой явилась Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

Сфера действия. Конвенция подлежит применению в следующих случаях:

1. когда коммерческие предприятия сторон договора МКП товаров находятся в разных государствах, участвующих в конвенции (п. «а» ст.1), или

2 когда в силу коллизионной нормы в качестве применимого к договору национального права признается право государства - участника Конвенции, даже если коммерческое предприятие одной из сторон договора или обеих сторон не находится в государствах - участниках Конвенции (п. «b» ст. 1). Причем это правило действует также в случае, когда стороны выбрали право государства - участника Конвенции в силу автономии воли сторон. Иными словами, применение к контракту права государства - участника Конвенции автоматически влечет применение Конвенции.

Как уже отмечалось, термин «коммерческое предприятие стороны» характеризует не субъект права, а место основной деятельности стороны, постоянное место осуществления деловых операций («place of business»).

Таким образом, национальность (государственная принадлежность) стороны не имеет значения для решения вопроса о применимости Конвенции.

Конвенция не применяется к продаже определенных предметов: 1) ценных бумаг; 2) судов водного и воздушного транспорта, судов на воздушной подушке; 3) электроэнергии; 4) товаров с аукциона, в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; 5) товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования.

Конвенция не регулирует: 1) вопросы действительности договора или каких-либо из его положений (исключение составляют положения о форме сделки (ст. 12), несоблюдение которой влечет недействительность сделки), в том числе вопросы правоспособности сторон, представительства и доверенности; 2) вопросы права собственности на проданный товар; 3) ответственность продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерть какого-либо лица; 4) определение процентов при просрочке исполнения денежных обязательств; 5) применение договорного положения о неустойке; 6) применение исковой давности.

Конвенция распространяется только на договоры международной купли-продажи. Она не применяется к договорам, по которым одна сторона поставляет товар другой стороне для переработки и последующего ввоза обратно (так наз. «договоры на изготовление товара из давальческого сырья»). Конвенция не применяется к договорам, предусматривающим наряду с поставкой товара также выполнение работ или оказание услуг, если обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг (договоры подряда и пр.). Иными словами, в сферу регулирования Конвенции попадают только те договоры, в которых обязательство по поставке является основным.

Структура Конвенции. Конвенция 1980 г. состоит из четырех частей, включающих 101 статью: ч. 1 «Сфера применения и общие положения», ч. II «Заключение договора», ч. III «Купля-продажа товаров», ч. IV «Заключительные положения». Части II и III имеют самостоятельное значение. Это значит, что Договаривающееся государство может во время подписания, ратификации, принятия, утверждения или присоединения заявить, что оно не будет связано нормами ч. II или ч. III Конвенции.

Часть III «Купля-продажа товаров» содержит главы, посвященные общим положениям-, обязательствам продавца, обязательствам покупателя, переходу риска, положениям, общим для обязательств продавца и покупателя. В свою очередь глава об обязательствах продавца включает разделы о поставке товаров и передаче документов, соответствии товара и правах третьих лиц, средствах правовой, защиты в случае нарушения договора продавцом; глава об обязательствах покупателя предусматривает разделы об уплате цены, принятии поставки, средствах правовой защиты в случае нарушения договора покупателем; глава о положениях, общих для обязательств продавца и покупателя, содержит разделы о предвидимом нарушении договора и договорах на поставку товаров отдельными партиями, о процентах, о последствиях расторжения договора, сохранении товара, об убытках, об освобождении от ответственности.

Конвенция 1980 г. не затрагивает действия любого международного соглашения, которое уже заключено или может быть заключено и которое содержит положения по вопросам, являющимся предметом ее регулирования, при условии, что стороны имеют свои коммерческие предприятия в государствах — участниках такого соглашения.

Отличие ДМКП от договора подряда.

Конвенция 1980 г. отграничивает международную куплю-продажу от иных видов договоров, и прежде всего от договора подряда: договор на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству считается договором купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров. Если обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются по договору в основном в выполнении работы или предоставлении услуг, Конвенция к такому договору не применяется. При этом понятие «существенная часть» подлежит толкованию в каждом случае судом или арбитражем, разрешающим спор.

Способ регулирования.

Положения Конвенции основываются на признании договорной свободы сторон. Стороны могут исключить применение Конвенции, отступить от любого из ее положений или изменить его действие (но это надо сделать прямо и недвусмысленно, записать в контракте, что к нему не применяются положения Конвенции, ссылка на национальное право автоматически НЕ свидетельствует о том, что К. не применяется!!). Единственное исключение из правила о диспозитивности норм Конвенции составляют требования ст. 12. Они позволяют Договаривающемуся государству, законодательство которого устанавливает письменную форму для заключаемых или подтверждаемых договоров купли-продажи, сделать в любое время заявление о неприменимости положений Конвенций, допускающих устную форму международной купли-продажи товаров, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве. Соответствующее заявление, как уже было отмечено, было сделано СССР при присоединении к Конвенции; правовое значение заявления сохраняется и для Российской Федерации.

Заключение договора. Конвенция регламентирует процесс заключения договора между «отсутствующими сторонами», то есть в ситуациях, когда продавец и покупатель находятся в различных государствах, а договор заключается путем направления одной стороной - оферты и акцепта оферты - другой стороной. В случае, если контракт заключается между присутствующими сторонами (за столом переговоров), то нормы ч. II Конвенции («Заключение договора») не применяются и в случае необходимости надлежит руководствоваться применимым национальным правом. В части заключения договора положения Конвенции (ч. II) и соответствующие положения ГК РФ (гл. 28) по своим принципиальным моментам совпадают. Имеются, однако, отличия. Например, акцепт в силу ст. 438 ГК РФ должен быть полным и безоговорочным, в то время как согласно п. 2 ст. 19 Конвенции акцепт может содержать дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты.

Согласно ст. 14 Конвенции предложение о заключении договора (оферта) должно быть достаточно определенным, то есть в оферте должен быть обозначен товар и прямо или косвенно установлены его цена и количество или порядок их определения. Причем при отсутствии указания на цену она может быть определена, исходя из средних показателей (ст. 55 Конвенции). В то же время отсутствие в оферте указания на количество товара или порядок его определения делают контракт незаключенным.

Подобно Конвенции, ГК РФ определяет условие о наименовании товара и его количестве как единственное существенное условие договора (п. 3 ст. 455), в то время как условие о цене может отсутствовать в договоре (ст. 485). В последнем случае товар будет оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п. 3 ст. 424).

Форма договора. Венская конвенция допускает заключение контракта международной купли-продажи в любой форме, в том числе и в устной (ст. 11). Факт заключения контракта может доказываться любыми средствами, включая и свидетельские показания. Однако при присоединении к Конвенции государство может сделать специальное заявление об обязательности письменной формы контракта, если коммерческое предприятие одной из сторон контракта находится в нем (ст. 12). Такое заявление при присоединении к Конвенции сделал СССР. Следовательно, в отношениях с российскими лицами контракт, регулируемый Конвенцией, должен заключаться только в письменной форме. В письменной же форме должны совершаться также оферта, акцепт или иное выражение намерения.

В соответствии со ст. 13 Конвенции под «письменной формой» контракта понимаются также сообщения по телеграфу и телетайпу. Таким образом, факсимильная связь в соответствии с буквальным толкованием Конвенции не относится к письменной форме. Обычно в качестве аргумента против такой позиции выдвигается тезис о том, что во времена создания Конвенции факсимильная связь еще не была столь распространена, как в настоящее время, и поэтому не была упомянута в ст. 13 Конвенции, хотя она полностью удовлетворяет требованиям письменного документа. Очевидно, что с таким подходом можно согласиться, сославшись на общие принципы, на которых основана Конвенция (ст.7).

Обязательства продавца. В соответствии с Конвенцией (ст. 30) продавец обязан: 1) поставить товар; 2) передать покупателю относящиеся к товару документы; 3) передать право собственности на товар.

Товар должен быть поставлен в согласованную дату или срок, а при отсутствии согласования даты поставки - в разумный срок (ст. 33). Таким образом, срок по Конвенции не является существенным условием договора. Если обязанность по перевозке лежит на продавце, он должен заключить договоры перевозки на обычных условиях (ст. 32). Обязательство продавца по поставке товара считается исполненным, когда товар предоставлен покупателю в месте, обусловленном в договоре. Если данное место в договоре не определено, то поставка считается выполненной с момента сдачи товара первому перевозчику, а если предметом является товар, определяемый индивидуальными признаками, то обязательство считается выполненным с момента предоставления товара в распоряжение покупателя в месте, которое было известно сторонам при заключении договора как место нахождения товара. В остальных случаях продавец выполняет свои обязанности по поставке путем предоставления товара в своем коммерческом предприятии (ст. 32).

Если применяются Инкотермс, то срок поставки и соответственно момент исполнения продавцом обязанности по поставке определяются соответствующим термином. В этом случае место исполнения зависит от базиса поставки: ExW - место нахождения коммерческого предприятия (склада) продавца; FCA - место передачи товара перевозчику в стране продавца; FAS - место размещения товара вдоль борта судна, FOB, CFR, CIF - на судне в порту отгрузки в стране продавца.

Обязательства покупателя. На покупателе лежат две обязанности: 1) принять товар и 2) оплатить его (ст. 53). Принятие поставки заключается в совершении покупателем необходимых для этого действий, которые от него разумно ожидаются (ст. 60). Кроме того, в соответствии со ст. 38 покупатель должен осмотреть товар в максимально короткий срок. Покупатель также должен вступить во владение товаром (ст. 60).

Обязанность уплаты цены включает в себя принятие покупателем таких мер, которые могут требоваться для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа (ст. 54). Например, покупатель должен обратиться в банк с заявлением об открытии аккредитива, а также осуществить меры по получению разрешений государственных органов, например, на производство валютных операций.

Если в договоре не указаны цена или порядок ее определения, цена будет определяться, исходя из цены, которая обычно взималась за такие товары при сравнимых обстоятельствах в момент заключения договора. В этом есть определенное противоречие со ст. 14 Конвенции, согласно которой предложение является офертой, если в нем прямо или косвенно указана цена. Здесь также имеется некоторое отличие от аналогичного правила ГК РФ (п. 3 ст. 424), где цена определяется на момент исполнения договора: «Исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары».

В настоящее время государства придерживаются принципа номинализма, согласно которому изменение курса валюты цены к валюте платежа не влияет на расчеты между сторонами контракта: плательщик обязан уплатить ту денежную сумму, которая с него номинально причитается по контракту в соответствующей валюте. Изменение стоимости валют в сторону повышения или понижения во внимание не принимается.

Для того чтобы избежать потерь, связанных с инфляцией и изменением курса валют, стороны внешнеэкономических сделок прибегают к включению в контракт так называемых «защитных оговорок», посредством которых цена контракта, выраженная в определенной валюте, «привязывается» к определенному эквиваленту, как правило, более стабильной валюте (доллар, евро и др.), валютной корзине или международной расчетной единице (СПЗ). Включение защитных оговорок допускается гражданским законодательством.

Место исполнения покупателем своей обязанности по уплате цены определяется в договоре. Если оно в договоре не определено, то в соответствии со ст. 57 Конвенции этим местом признается место нахождения коммерческого предприятия продавца, а если платеж должен быть произведен против передачи товара или документов -в месте их передачи. Например, при аккредитивной форме расчетов местом передачи документов признается банк продавца, куда последний предъявляет отгрузочные и иные документы.

Время исполнения покупателем своей обязанности по уплате цены также определяется договором. Если стороны в договоре не определили срок уплаты цены, то покупатель обязан платить в момент передачи товара или товарораспорядительных документов в его распоряжение. При этом покупатель не обязан платить до тех пор, пока у него не появилось возможности осмотреть товар, если только порядок поставки или платежа, как сказано в Конвенции, «не совместим с ожиданием такой возможности».

Ответственность продавца предусмотрена, в частности, для следующих ситуаций:

1) за непоставку или просрочку в поставке товара;

2) за непередачу документов, относящихся к товару, или права собственности на товар;

3) за любое несоответствие товара (ст. 36).

Покупатель приобретает право ссылаться на несоответствие товара только в случае, когда он известил продавца о несоответствии. Претензия должна быть направлена в разумный срок, но не позднее двух лет со дня фактической передачи товара, если договором не установлен другой срок. Непредъявление претензии лишает покупателя права ссылаться на несоответствие товара условиям договора (ст. 39). Продавец отвечает также за поставку товара, не свободного от любых прав или притязаний третьих лиц.

Основная форма ответственности продавца - возмещение убытков (ст. 45). Покупатель наряду с возмещением убытков вправе:

потребовать от продавца исполнения им своих обязанностей (принцип реального исполнения) (п. 1 ст. 46);

потребовать замены товара, если нарушение носит существенный характер, либо потребовать устранения несоответствия товара. Такие требования должны быть заявлены в разумный срок (пп. 2 и 3ст. 46);

установить дополнительный срок разумной продолжительности для исполнения продавцом его обязанностей (ст. 47). Данной норме корреспондирует право продавца после установленной даты поставки устранить за свой счет любой недостаток в исполнении им договора (ст. 48);

расторгнуть договор в случае его существенного нарушения продавцом, а также в случае непоставки товара в установленный покупателем в соответствии со ст. 47 дополнительный срок (ст. 49);

в случае несоответствия товара (ст. 35,41,42) покупатель может снизить цену (ст. 50), а также взыскать убытки, которые не были компенсированы снижением цены (п. 2 ст. 45). В случае досрочной поставки покупатель может отказаться от принятия товара (ст. 52).

Ответственность покупателя предусмотрена для следующих ситуаций:

1) неоплата товара или просрочка в оплате;

2) непринятие поставки или просрочка в принятии поставки.

Основная форма ответственности покупателя - возмещение убытков (ст. 61).

Продавец наряду с возмещением убытков вправе:

1) требовать реального исполнения - уплаты цены и/или принятия поставки (ст. 62);

2) установить дополнительный срок разумной продолжительности для исполнения (ст. 63);

3) требовать расторжения договора при существенном нарушении договора (ст. 64), а также ввиду истечения дополнительно назначенного срока (п. 1 «Ь» ст. 64). В случае, когда покупатель уплатил цену, продавец может потребовать расторжения договора в течение определенных периодов времени после того, как он узнает о состоявшемся нарушении (п. 2 ст. 64).

Общие положения об ответственности. Ответственность по Конвенции наступает за сам факт нарушения договора, вина стороны при этом не учитывается (ст. 45,61). Исключают ответственность лишь «препятствия вне контроля» (ст. 79). Нетрудно заметить, что правилам Конвенции корреспондирует положение п. 3 ст. 401 ГК РФ, согласно которому лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, освобождает от ответственности только непреодолимая сила.

Согласно ст. 79 Венской конвенции сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий. При этом факт невозможности исполнения обязательства должником не принимается во внимание, если исполнение объективно было возможно. В данном случае определение «препятствия вне контроля» по своим принципиальным характеристикам совпадает с определением непреодолимой силы, которое содержится в п. 3 ст. 401 ГК РФ.