Билет 38. Толкование по субъектам. Особенности толкования, даваемого высшими судебными инстанциями в рф.

Толкование по субъектам предполагает деятельность другого лица, которое дает указание, как применять норму.

Два основных вида разъяснения: официальное и неофициальное

Официальное толкование дается уполномоченным на то органом, формулируется в специальном акте и формально обязательно для определенного круга исполнителя толкуемой правовой нормы. Это официальная директива, как правильно понимать норму.

• Официальное толкование подразделяется на два вида: нормативное и казуальное. Нормативным называется официальное толкование, которое обязательно для всех лиц и органов, подчиненных органу, производившему толкованию. Оно распространяется на все случаи, предусмотренные толкуемой нормой, обеспечивая тем самым единообразие и правильное проведение в жизнь ее предписаний. Действие акта разъяснения зависит от правомочий органа, издавшего разъяснения. В чем особенность? Оно не содержит и не должно содержать новых норм права, оно лишь устанавливает действительный смысл и сферу действия толкуемого акта, условия применения, права и обязанности субъектов. Нормативному толкованию подвергаются акты, которые с точки зрения компетентного органа подлежат объяснению. Любой орган имеющий право на нормоаивногое толкование не ограничен в пределах своей компетенции

Два вида нормативного толкования: аутентическое и легальное.

• Аутентическое - толкование, которое дает орган, издавший акт, подобное толкование дает Госдума, президент, правительство. Легальное - дается особыми органами, в силу предоставляемых им специальных полномочий (постоянные или временные). Обязательно распространяется на субъектов, подпадающих под юрисдикцию органа.

• Казуальное - официальное разъяснение смысла нормы, которое дается судебным органом или иным компетентным органом по поводу конкретного дела и формально обязательно лишь при рассмотрении.

Неофициальное необязательно, его сила связана с убедительностью органа

Обыденное, профессиональное и доктринальное.

Билет 39. Пробелы в праве и и причины. Восполнение пробелов в праве. Институт аналогии. Аналогия закона и аналогия права.

Пробелы в праве

Это такое положение, когда определенные общ отношения, в принципе находящиеся в сфере правового регулирования оказываются не урегулированными конкретными повымирали нормами.

Пробел конечно не совершенствует право. Иногда законодатель сознательно оставляет пробелы в праве на усмотрение с целью решения их в каждом конкретном случае для правоприменителя.

Пробелы требуют апелляции к правотворческим органам для принятия новых правовых норм.

Статья 70 Конституции: флаг, герб в ФКЗ, которого попросту нет.

Статья 83 Конституции: порядок назначения и освобождения Генерального прокурора, отсутсвует указ о времени отстранения от должности, а в законе есть.

Причины пробелов:

• Отставание относительно статичного, стабильного права от общественных отношений.

• Недостаток законодательной техники.

• Факторы субъективного характера.

Основной способ устранения пробелов: создание новых норм права.

Таким образом, основное средство устранения - правотворчество.

Возможно решение юридического дела и до издания новых правовых норм.

В данном случае - юридическая аналогия. Необходимость обусловлена потребностью правоприменительной практики. Аналогия для наиболее эффективного функционирования учреждений, быстрейший способ.

При отсутствии возможности использования аналогии в суде скопилось бы огромное количество дел, ожидающих новых норм.

Аналогия - только юридический прием, позволяет преодолеть пробел, но не устранить его.

Аналогия - "соответствие, сходство"(гр.) различных предметов, явлений и процессов, свойств. В процессе умозаключения знания, полученные от изучения одного объекта переносятся на другой предмет. Юридическая аналогия представляет собой разрешение дела, казуса, непосредственно неурегулированности правом, но обязательно находящегося в сфере правового регулирования. Путем применения норм, регулирующих сходные отношений.

Два вида аналогии:

Аналогия права. Решение по конкретному делу, нет нормы, решение на основе общих начал. Требует добросовестности и справедливости.

Аналогия закона. Используется в случае необходимости решения конкурентного юридического дела, для отношений которого нет конек ной нормы права, однако законодатель может отыскать норму, регулирующую синонимичные отношения.

1. Правоустановительная . В правоустановительной деятельности без налоги обойтись невозможно . И это признает законодатель. Статья 6 ГКРФ говорит о том что в случае когда гп отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый обычай делового оборота к таким отношениям если не противоречит их существу применяется....

2. Правоохранительная . Что касается правоохранительной деятельности в сфере публичного права-аналогия запрещена . В уголовном кодексе дан исчерпывающий перечень преступных деяний