Глава VI. Внешнее управление

Статья 93. Порядок введения внешнего управления

Комментарий к статье 93

1. Согласно ст. 2Закона внешнее управление - это стадия дела о банкротстве, целью назначения которой является восстановление платежеспособности должника. Данная процедура не вводится только в отношении кредитных организаций(ст. 182), ликвидируемого должника(п. 1 ст. 225), отсутствующего должника(п. 1 ст. 228), имущества физических лиц, за исключением имущества крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 219Закона), в отношении которого внешнее управление вводится в рамках процедуры несостоятельности (банкротства) индивидуального предпринимателя - главы крестьянского (фермерского) хозяйства.

Комментируемая статьяустанавливает наиболее общие положения, касающиеся порядка введения внешнего управления. По общему правилу эта процедура вводится арбитражным судом, либо на основании решения собрания кредиторов (общее правило), либо по собственной инициативе (такое возможно только в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве, в частностиабз. 4 п. 2 ст. 75;абз. 1,4 п. 1 ст. 92).

Прежде всего, внешнее управление может быть введено при наличии у должника реальных перспектив восстановления платежеспособности. Данное обстоятельство должно быть выяснено в ходе проведения процедур наблюдения или финансового оздоровления. Решение о введении внешнего управления принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов (п. 2 ст. 15). При этом в соответствии сп. 2 ст. 74Закона решение первого собрания кредиторов о введении внешнего управления должно содержать предлагаемый срок внешнего управления.

Арбитражный суд при определенных условиях имеет право пойти вразрез с решением, принятым собранием кредиторов, в частности, когда имеются достаточные основания полагать, что решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принято в ущерб интересам большинства кредиторов и должника, поскольку после его принятия возникли обстоятельства, дающие основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена в установленные Законом сроки (абз. 4 п. 1 ст. 92Закона). Осуществляя выбор процедуры внешнего управления в рамкахабз. 4 п. 2 ст. 75иабз. 1 п. 1 ст. 92Закона, арбитражный суд в отсутствие решения собрания кредиторов, самостоятельно, руководствуясь прежде всего реальным состоянием дел должника, принимает решение в защиту как интересов всех участников дела о банкротстве, так и публичного интереса.

Также необходимо отметить, что на принятие арбитражным судом решения о введении внешнего управления значительное влияние оказывают нормы п. 1 ст. 53Закона, в соответствии с которыми отдается предпочтение процедуре именно внешнего управления перед процедурой конкурсного производства. В частности, в ней указывается, что решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства, предусмотренныхст. 3Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве. Таким образом, арбитражному суду при принятии решения о выборе процедуры банкротства предоставляются дополнительные права, направленные на предотвращение злоупотребления со стороны кредиторов, т.е. в случае принятия решения собранием кредиторов об обращении в суд с ходатайством об открытии конкурсного производства при наличии реальной возможности восстановления платежеспособности должника. Осуществляя выбор процедуры банкротства, арбитражный суд должен руководствоваться прежде всего реальным состоянием дел должника, принимая решение о введении восстановительной процедуры - внешнего управления вопреки желанию кредиторов получить удовлетворение собственных требований в рамках ликвидационной процедуры (конкурсного производства).

Однако пределы судейского усмотрения, реализуемого в соответствии с указанными нормами, детерминированы требованием ст. 71АПК РФ, предусматривающим оценку судом доказательств по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Ограничением для введения внешнего управления является истечение с даты введения финансового оздоровления до даты рассмотрения арбитражным судом вопроса о введении внешнего управления более чем 18 месяцев (п. 2 ст. 92Закона). Данное ограничение обусловлено тем, что совокупный срок восстановительных процедур не может составлять более двух лет.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиустанавливается предельный срок внешнего управления - 18 месяцев. Одновременно в Законе устанавливается возможность продления данного срока в порядке, определенном Законом, на срок не более шести месяцев. Указанный порядок регламентированст. 108Закона, в соответствии в которой устанавливается, что основанием для продления срока внешнего управления является принятие решения собранием кредиторов либо об утверждении или изменении плана внешнего управления, влекущих изменение срока внешнего управления, либо об обращении с соответствующим ходатайством на основании отчета внешнего управляющего, обосновывающего необходимость продления срока внешнего управления для достижения его целей.

Таким образом, комментируемая норма устанавливает максимально возможный срок внешнего управления, однако при этом содержит оговорку, в соответствии с которой предусматриваются исключения из общего правила, связанные с предоставлением определенным категориям должников более продолжительных сроков внешнего управления. Так, например, для сельскохозяйственных организаций предусматривается, что срок внешнего управления не может превышать сроки, установленные п. 2 ст. 92Закона, более чем на три месяца. Более того, в случае если в ходе внешнего управления имели место спад и ухудшение финансового состояния сельскохозяйственной организации в связи со стихийными бедствиями, с эпизоотиями и другими обстоятельствами, носящими чрезвычайный характер, срок внешнего управления может быть продлен еще на один год (п. 3 ст. 178Закона). Для градообразующей организации срок внешнего управления может быть продлен не на шесть месяцев, а на год, но при условии наличия соответствующего ходатайства органа местного самоуправления, или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти, или органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации (ст. 172Закона).

В соответствии с изменениями, внесенными в Закон Федеральным закономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ, комментируемый п. 2 дополненабзацем, определяющим возможность обжалования определения о введении внешнего управления либо продлении его сроков. Ранее отсутствие прямого указания на такую возможность являлось пробелом законодательного регулирования и создавало определенные проблемы в правоприменительной практике. Общий порядок обжалования определений арбитражного суда, вынесенных по итогам рассмотрения разногласий в деле о банкротстве, определенст. 61Закона. В соответствии с внесенными в комментируемую статьи изменениями установлено, что обжалование определений о введении внешнего управления осуществляется по правиламп. 3 ст. 61. Таким образом, определения о введении либо продлении внешнего управления могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия, по результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через 14 дней принимает постановление, которое является окончательным. Особенно отмечается, что обжалование таких определений в апелляционной инстанции не является препятствием для совершения процессуальных действий по делу о банкротстве и основанием для приостановления их действия. Таким образом, обжалование определений о введении либо продлении внешнего управления актов не препятствует проведению собраний кредиторов, осуществлению мер по восстановлению платежеспособности должника, реализации внешним управляющим своих полномочий и т.д.

3. Помимо увеличения сроков внешнего управления п. 3 комментируемой статьипредусматривает возможность их сокращения. Принятие арбитражным судом соответствующего решения осуществляется на основании соответствующего ходатайства собрания кредиторов либо арбитражного управляющего. Несмотря на то что в комментируемой норме прямо не указывается, предполагается, что поводом для обращения в суд с соответствующим ходатайством является восстановление платежеспособности должника (ст. 118Закона).

Определение арбитражного суда о сокращении сроков внешнего управления вступает в силу с даты его принятия и может быть обжаловано в порядке, установленном п. 3 ст. 61Закона.

Статья 94. Последствия введения внешнего управления

Комментарий к статье 94

1. Эффективность процедуры внешнего управления во многом зависит от ее начального этапа. С моментом введения внешнего управления связан ряд правовых последствий, направленных на введение на предприятии особого режима его деятельности и существенное изменение правового положения лиц, участвующих в процессе банкротства. Правовые последствия введения внешнего управления обусловлены прежде всего тем, что в течение внешнего управления должник продолжает функционировать в целях восстановления платежеспособности, но при этом его права в отношении принадлежащего ему имущества существенно ограничиваются в целях защиты прав и законных интересов иных участников конкурсных отношений - кредиторов.

Согласно п. 1 комментируемой статьиосновным правовым последствием введения внешнего управления являются прекращение полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия и передача управления делами должника внешнему управляющему. При этом внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить ему перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством. Таким образом, должник становится неспособным сам совершать хоть какие-то юридически значимые действия по отношению не только к своему имуществу, но и вообще ко всем объектам гражданского права.

Вместе с тем, как следует из норм п. 1 комментируемой статьи, к арбитражному управляющему переходят не все права управления должником, часть из них, касающаяся главным образом серьезных изменений имущественного положения должника, сохраняется за органами управления должника, которые при этом сохраняют свой статус участников процедуры несостоятельности.

Для органов управления должника предусмотрен трехдневный срок с момента назначения внешнего управления, в течение которого они должны передать бухгалтерскую и иную документацию юридического лица, а также печати, штампы, материальные и иные ценности внешнему управляющему, о чем составляются соответствующие акты приемки-сдачи. Эта же обязанность возлагается на временного управляющего, административного управляющего или конкурсного управляющего, которым соответствующая документация была передана в целях исполнения ими обязанностей и осуществления прав внешнего управляющего с даты введения внешнего управления до даты утверждения кандидатуры внешнего управляющего арбитражным судом (п. 2 ст. 96комментируемого Закона). Неисполнение обязанности по передаче внешнему управляющему документов, необходимых для исполнения возложенных на него обязанностей, печатей, штампов, иного имущества должника является основанием для привлечения виновных лиц к административной ответственности (п. 4 ст. 14.13КоАП РФ), а также если в результате неисполнения этой обязанности должник понес убытки, виновные должностные лица могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности.

Еще одним правовым последствием введения внешнего управления является отмена всех ранее принятых мер по обеспечения требований кредиторов. К числу таких ограничений, как правило, относятся аресты и иные ограничения по распоряжению имуществом организации-должника, которые препятствуют осуществлению плана внешнего управления имуществом должника, утвержденного собранием кредиторов и предусматривающего, например, возможность реализации части имущества для восстановления платежеспособности организации.

В определении о введении внешнего управления может быть указано, что меры по обеспечению требований кредиторов, принятые на основании Законао банкротстве, отменяются. Однако, если это не будет сделано, отмена ранее принятых мер по обеспечению требований кредиторов происходит автоматически в силу принятия определения о введении внешнего управления. Вынесения арбитражным судом отдельного определения об отмене ранее принятых им мер по обеспечению требований кредиторов не требуется. Более того, в соответствии с комментируемымп. 1 ст. 94предусматривается, что после вынесения арбитражным судом определения о введении внешнего управления аресты и иные ограничения организации-должника по распоряжению принадлежащим ей имуществом могут быть наложены только исключительно в рамках процесса о банкротстве. Это означает, что только арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, может произвести наложение ареста, иных ограничений на имущество организации-должника с соблюдением требованийЗаконао банкротстве. Следует отметить, что после введения внешнего управления не подлежит изъятию и передаче собственникам имущество, не принадлежащее должнику, находящееся у него в пользовании по договору (например, аренды). Должник продолжает использовать не принадлежащее ему на праве собственности имущество, поскольку от этого в ряде случаев зависит достижение целей внешнего управления.

Среди последствий введения внешнего управления особым значением для всех ее участников обладает мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам в бюджеты всех уровней и государственные внебюджетные фонды. Данная льгота, предоставляемая должнику, позволяет использовать суммы, предназначенные для исполнения денежных обязательств, на проведение соответствующих организационных и экономических мероприятий, направленных на улучшение финансового состояния должника.

В научной литературе отмечается значение моратория в создании необходимых условий для реализации целей внешнего управления <186>. Установление моратория "приводит к тому, что в течение продолжительного периода, равного сроку проведения внешнего управления, должник освобождается от необходимости расходовать имеющиеся у него денежные средства на удовлетворение требований кредиторов, что, несомненно, является серьезной экономической льготой, разумное использование которой может позволить должнику улучшить свое финансовое состояние и восстановить платежеспособность" <187>.

--------------------------------

<186> Попондопуло В.Ф. Закон "О несостоятельности (банкротстве)": общая характеристика, комментарии // Комментарии к Закону "О несостоятельности (банкротстве)". М., 1998. С. 44.

<187> Постатейный комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" / Под ред. В.В. Витрянского. 4-е изд. М.: Статут, 2001. С. 178.

Институт моратория является наиболее сложным и противоречивым в практическом применении. Это ключевой момент эффективного режима банкротства и одно из наиболее привлекательных для должника условий внешнего управления, направленное также на обеспечение экономических и юридических интересов кредиторов. Как полагает М.В. Телюкина <188>, мораторий предназначен для арбитражного управляющего, а не для должника. Если бы на внешнем управляющем с самого начала лежала обязанность по удовлетворению требований кредиторов, то он не мог бы осуществлять "улучшение структуры баланса". Мораторий освобождает управляющего от необходимости использовать денежные средства на погашение требований кредиторов и позволяет ему использовать активы должника наилучшим способом для повышения удовлетворения кредиторов и, если возможно, спасения бизнеса, направить сохраненные денежные средства на проведение необходимых для восстановления платежеспособности организационных и экономических мероприятий. Если мораторий носит неполный характер, то действия кредиторов могут затруднить спасение предприятия и вызвать прекращение его деятельности.

--------------------------------

<188> Телюкина М.В. Конкурсное право: теория и практика несостоятельности (банкротства). М.: Дело, 2002. С. 275.

Кроме того, справедливо замечание о том, что мораторий исключает преимущественное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими, предотвращает возможные злоупотребления со стороны кредиторов, обладающих в соответствии с Закономправом на бесспорное списание денежных средств <189>.

--------------------------------

<189> Научно-практический комментарий(постатейный) к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2003. С. 420.

Закон определяет мораторий как приостановление исполнения должником денежных обязательств и уплаты обязательных платежей, срок исполнения которых наступил до даты введения внешнего управления (п. 1 ст. 95комментируемого Закона). Таким образом, под мораторий не подпадают требования, срок исполнения которых наступил после введения внешнего управления. Иными словами, под мораторий не должны подпадать требования кредиторов, являющиеся текущими. Текущие требования должны удовлетворяться по мере наступления срока их исполнения и не должны вноситься в реестр. Поскольку текущие кредиторы оказываются достаточно уязвимой категорией, они имеют право настаивать на немедленном исполнении своих требований.

Итак, в период внешнего управления предприятие может функционировать, не выплачивая своих долгов, т.е. получая длительную отсрочку исполнения обязательств. Внешний управляющий обязан удовлетворять требования кредиторов, не подпадающих под действие моратория, а также текущие требования.

2. Пункт 2 комментируемой статьиопределяет закрытый перечень полномочий органов управления должником в ходе внешнего управления. Компетенция и состав органов управления должником, а также порядок принятия соответствующих решений зависят от организационно-правовой формы должника - юридического лица и регламентируются соответствующим законодательством и учредительными документами должника. При этом в соответствии с комментируемыми нормами специально оговаривается, что средства, затраченные на проведение собрания акционеров и заседания совета директоров (наблюдательного совета) иного органа управления должника, возмещаются за счет должника только в случае, если такая возможность предусмотрена планом внешнего управления.

К числу полномочий, сохраняемых за органами управления должника в процедуре внешнего управления, относится решение следующих вопросов:

об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;

об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;

об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций;

об определении порядка ведения общего собрания акционеров;

об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника (с обязательным указанием сведений о минимальной цене продажи предприятия должника);

о замещении активов должника;

об избрании представителя учредителей (участников) должника;

о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении крупных сделок, об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника;

иные необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций должника решения.

Наделение органов управления должника определенными правами в части инициирования отдельных восстановительных мер, связанных с увеличением уставного капитала, размещением дополнительных обыкновенных акций, состава и количества активов должника, продажей предприятия, направлено на воспрепятствование использованию несостоятельности для захвата контроля над предприятием и на защиту прав акционеров последнего.

3. Пункт 3 комментируемой статьисодержит нормы, определяющие сохраненные полномочия собственника имущества должника - унитарного предприятия. При этом необходимо отметить, что право государственной или муниципальной собственности на имущество унитарного предприятия - должника с введением внешнего управления не прекращается, прекращаются только полномочия собственника имущества - унитарного предприятия по распоряжению данным имуществом и управлению унитарным предприятием. Перечень сохраненных за собственником унитарного предприятия - должника полномочий во многом схож с сохраняемыми в соответствии сп. 2 комментируемой статьиполномочиями органов управления должника иных организационно-правовых форм с учетом особенностей правового режима унитарного предприятия. В частности, это - право принимать решения об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника (с обязательным указанием сведений о минимальной цене продажи предприятия должника); о замещении активов должника; о заключении соглашения с третьим лицом или третьими лицами об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника.

Статья 95. Мораторий на удовлетворение требований кредиторов

Комментарий к статье 95

1. Одним из важнейших средств для достижения цели внешнего управления является введение моратория на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и по уплате обязательных платежей, который позволяет использовать суммы, предназначенные для исполнения денежных обязательств, на проведение соответствующих организационных и экономических мероприятий, направленных на улучшение финансового состояния должника.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливается, что мораторий распространяется на требования кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам, за исключением текущих платежей. При этом под текущими платежами понимаются денежные обязательства об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом (п. 1 ст. 5Закона). Текущие требования должны удовлетворяться по мере наступления срока их исполнения и не должны вноситься в реестр. Поскольку текущие кредиторы оказываются достаточно уязвимой категорией, они имеют право настаивать на немедленном исполнении своих требований. Кредиторы по текущим платежам при проведении внешнего управления не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве, однако при этом вправе обжаловать действия или бездействие внешнего управляющего в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, если такие действия или бездействие нарушают их права и законные интересы.

Как справедливо обратил внимание В.А. Химичев, мораторий в процедуре внешнего управления охарактеризован как правовой режим. При этом основные элементы данного института правовой системы содержатся не только в нормах, регулирующих внешнее управление, но и в нормах, касающихся других процедур банкротства. В связи с этим необходимо различать мораторий (как правовой режим) в узком значении термина - применительно к внешнему управлению и в широком - относительно всех процедур банкротства <190>.

--------------------------------

<190> Химичев В.А. Осуществление и защита гражданских прав при несостоятельности (банкротстве). М.: Волтерс Клувер, 2006.

По своей правовой природе мораторий представляет собой ограничение прав кредиторов, имеющее целью высвободить денежные средства должника, используемые для удовлетворения требований кредиторов, и направить их на осуществление предпринимательской деятельности, не исполняя обязательств. Аналогичная позиция по данному вопросу приводится в юридической литературе <191>.

--------------------------------

<191> Ращевский Е. Мораторий на удовлетворение требований кредиторов // Хозяйство и право. 2001. N 11; Телюкина М.В. Основы конкурсного права. М., 2004. С. 347.

На данное обстоятельство обращал внимание и Конституционный Суд РФ. В Постановленииот 3 июля 2001 г. N 10-П <192> Конституционный Суд РФ установил: поскольку мораторий представляет собой публично-правовое вмешательство в частноправовые отношения, правовое регулирование отношений, возникающих в связи с введением моратория на удовлетворение требований кредиторов, должно основываться на общеправовом принципе соразмерности и пропорциональности вводимых ограничений, с тем чтобы исключить произвольное ухудшение положения кредиторов. Исходя из этого важно определить, какие требования подпадают под действие моратория.

--------------------------------

<192> Российская газета. 2001. N 130; СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 3058; Вестник КС РФ. 2001. N 6.

При определении критериев отнесения обязательства, подпадающего под действие моратория, необходимо также принимать во внимание характер такого обязательства: оно должно быть денежным (долговым). Исходя из буквального толкования положений п. 1 ст. 95Закона и учитывая, что требование о передаче имущества в натуре не является денежным, мораторий на данные обязательства не распространяется.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиконкретизируются перечень требований, подпадающих под мораторий, и перечень требований, на которые режим моратория не распространяется. Как следует из данного перечня, под мораторий подпадают только денежные требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Данное положение является обоснованным, поскольку именно для удовлетворения своих требований конкурсными кредиторами было инициировано внешнее управление.

Мораторий проявляется в приостановлении действия исполнительных документов по имущественным взысканиям, иных документов, взыскание по которым производится в бесспорном порядке. Однако в данном положении предусмотрен ряд исключений: допускается исполнение исполнительных документов кредиторов первой и второй очереди, выданных на основании вступивших в законную силу до введения внешнего управления решений о взыскании задолженности по заработной плате; о выплате вознаграждений по авторским договорам; о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; о возмещении морального вреда; а также об истребовании имущества из чужого незаконного владения и о взыскании задолженности по текущим платежам.

Требования, подпадающие под исключение из принципа моратория, удовлетворяются по мере их поступления (для них устанавливается режим, идентичный режиму текущих требований). При этом возможно обращение кредиторов в суд в порядке искового производства. Позиция ВАС РФ в отношении данных требований заключается в том, что их удовлетворение должно осуществляться с соблюдением очередности, установленной ст. 855ГК РФ <193>.

--------------------------------

<193> ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 18 июня 2002 г. N 404/01 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 10.

Законне закрепляет в числе исключений из принципа моратория требования по уплате алиментов. Представляется, что данное исключение можно применять только в отношении главы крестьянского (фермерского) хозяйства, поскольку субъектами таких требований могут быть исключительно физические лица, в отношении которых внешнее управление не вводится.

Рассматривая особенности правового режима моратория в рамках внешнего управления, необходимо отметить, что приостановление исполнительных документов, составляющее содержание данного правового режима, предусматриваются и в рамках иных процедур несостоятельности. Так, в соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 63Закона устанавливается, что с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и о возмещении морального вреда. Основанием для приостановления исполнения исполнительных документов является определение арбитражного суда о введении наблюдения. Приостановление осуществления имущественных взысканий по исполнительным документам конкурсных кредиторов и уполномоченных органов предусматривается и в рамках финансового оздоровления (абз. 5 п. 1 ст. 81Закона). Основная цель рассмотренных норм заключается в исключении злоупотреблений со стороны кредиторов, имеющих права на бесспорное взыскание денежных средств с должника. В рамках внешнего управления введение моратория помимо исключения злоупотреблений со стороны данной категории кредиторов имеет также своей целью создание финансовой возможности восстановления должником платежеспособности за счет предоставленной отсрочки исполнения обязательств перед конкурсными кредиторами и уполномоченными органами. Основным отличием режима моратория, применяемого в рамках внешнего управления, от рассмотренных выше мер в рамках наблюдения и финансового оздоровления является начисление на сумму требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов процентов в размерах и порядке, установленных настоящейстатьей. Таким образом, мораторий напоминает другой правовой институт - отсрочку исполнения обязательства, с той разницей, что срок исполнения уже наступил и отсрочка касается принудительного взыскания.

Введение моратория предусматривает прекращение начисления неустоек (штрафов, пени) и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей. Вместо этого на сумму требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, как было отмечено выше, начисляются проценты в порядке и размере, предусмотренных комментируемой статьей. При этом необходимо дифференцировать проценты, являющиеся финансовыми санкциями (т.е. ответственностью) за ненадлежащее исполнение обязательств, и проценты, являющиеся платой за пользование чужими денежными средствами. В рамках моратория прекращает начисляться только первая категория процентов; вторая имеет тот же статус, что и требования в части основного долга. По мнению ВАС РФ, кредиторы, у которых право требования долга вытекает из обязательств, возникших до введения моратория, имеют право в период проведения внешнего управления начислять предусмотренные договорами проценты за пользование кредитом, а также санкции по обязательствам должника. Однако предъявление должнику указанных требований возможно только после окончания моратория, т.е. после прекращения внешнего управления имуществом должника <195>.

--------------------------------

<195> ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 18 июня 2002 г. N 404/01 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 10.

Начисление процентов в соответствии с режимом моратория осуществляется на сумму требований, установленных по правилам, закрепленным ст. 4Закона. Так, в соответствии сч. 2 п. 1 указанной статьисостав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства. Исходя из данной нормы начисление процентов во внешнем управлении в соответствии с правовым режимом моратория осуществляется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, срок исполнения которых наступил до даты введения внешнего управления. Учитывая смыслст. 4, начисление процентов в соответствии с режимом моратория осуществляется на сумму основного долга без учета суммы уже начисленных на дату введения внешнего управления штрафов (пени) и иных финансовых санкций. За неисполнение денежных обязательств и обязательных платежей, срок исполнения которых наступил после даты введения внешнего управления, продолжают начисляться неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции в порядке, определенном соответствующим договором или законом.

В соответствии с порядком, закрепленным комментируемой статьей, определяется, что проценты, начисляемые на сумму требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, выраженных в рублях РФ, устанавливаются в размере ставки рефинансирования ЦБ РФ, действовавшей на дату введения внешнего управления. В том случае, если требования к должнику были первоначально выражены в иностранной валюте, в соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 4их состав и размер определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства. Таким образом, в том случае, если срок исполнения денежного обязательства, выраженного в иностранной валюте, наступил до даты введения наблюдения, их размер определяется по курсу, установленному ЦБ РФ на дату введения наблюдения; если срок наступил в период наблюдения, но до даты введения финансового оздоровления, то денежное обязательство пересчитывается по курсу, установленному ЦБ РФ на дату введения финансового оздоровления. Если срок исполнения денежного обязательства, выраженного в иностранной валюте, наступил в течение осуществления финансового оздоровления, но до введения внешнего управления, то оно подлежит пересчету по курсу ЦБ РФ, установленному на дату введения внешнего управления. Таким образом, устанавливаются единый порядок начисления и размер процентов по всем требованиям, подпадающим под режим моратория.

Важным положением, закрепленным комментируемой статьей, является возможность заключения внешним управляющим соглашения с конкурсными кредиторами о меньшем размере процентов либо более коротком сроке их начисления по сравнению с установленным порядком. Этот вопрос может быть предметом обсуждения собрания кредиторов, должен решаться в индивидуальном порядке в соответствии с волей конкретного кредитора. Закрепление данной возможности позволяет законодателю в определенной степени обеспечить баланс интересов не только должника (путем предоставления режима моратория), но и кредиторов (путем возможности заключения такого соглашения). Вероятно, что при заключении такого рода соглашений кредиторы, соглашаясь на определенные уступки в пользу должника, могут ставить определенные условия, связанные с достижением собственных интересов (сокращение периода внешнего управления, организационные мероприятия, перепрофилирование производства и т.д.).

3. Закон детализирует период начисления процентов: согласно положению абз. 7 п. 2 комментируемой статьиустанавливается, что проценты на сумму требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов начинают начисляться с даты введения внешнего управления. Обстоятельствами, с которыми в соответствии с комментируемыми нормами связывается прекращение начисления процентов по денежными обязательствам и обязательным платежам, подпадающим под режим моратория, являются:

вынесение арбитражным судом определения о начале расчетов с кредиторами по требованиям кредиторов каждой очереди;

удовлетворение требований конкурсного кредитора или уполномоченного органа должником или третьим лицом в ходе внешнего управления;

принятие решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

При этом начисленные в период действия режима моратория проценты не учитываются при определении количества голосов, принадлежащих конкурсному кредитору или уполномоченному органу, на собраниях кредиторов. Данное положение соответствует общему правилу, установленному абз. 2 п. 3 ст. 12, в соответствии с которым подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются. Несмотря на то что в соответствии с режимом моратория начисление неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций прекращается, вместо них начисляются проценты, правовые последствия их начисления в целях определения количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов на собраниях кредиторов аналогичны.

4. В соответствии с комментируемой статьейустанавливается, что начисленные в период действия моратория проценты подлежат уплате конкурсным кредиторам и уполномоченным органам одновременно с суммой основного долга в порядке, установленномст. 121Закона. Согласно указанной статье расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии с реестром требований кредиторов начиная со дня вынесения арбитражным судом определения о переходе к расчетам с кредиторами или определения о начале расчетов с кредиторами определенной очереди. Общий порядок и особенности расчетов с кредиторами по каждой очереди в рамках процедур внешнего управления и конкурсного производства определяютсяст. ст. 134-138Закона. Непосредственно порядок расчетов с конкурсными кредиторами и уполномоченными органами, включаемыми в третью очередь, регламентируется ст. 137 Закона, в соответствии сабз. 3которой установлено, что требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов. Таким образом, установленный порядок расчетов предполагает, что первоначально подлежат погашению сумма основной задолженности перед конкурсными кредиторами и уполномоченными органами и проценты, начисленные в период действия режима моратория, а только затем начисленная до введения режима моратория неустойка (штрафы, пени) и иные финансовые санкции. Кроме того, следует учитывать, что погашение задолженности перед конкурсными кредиторами и уполномоченными органами в рамках внешнего управления осуществляется по общему правилу, закрепленномуп. 4 ст. 134Закона, в третью очередь.

В том случае, если внешнее управление не достигло своих целей и в отношении должника было введено конкурсное производство, устанавливается, что уплата начисленных в период действия режима моратория процентов, если они не были погашены ранее, осуществляется в рамках конкурсного производства одновременно с удовлетворением требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам в третью очередь (ст. 134Закона).

5. В соответствии с п. 3устанавливается исключение из общей нормы, согласно которой мораторий не распространяется на денежные требования, срок исполнения которых наступил после введения внешнего управления, независимо от того, на какую дату возникли эти требования. Односторонний отказ от исполнения договорных обязательств, если он не предусмотрен самим договором или законом, не допускается (ст. 310ГК РФ). Вместе с тем в соответствии сост. 102Закона устанавливается право внешнего управляющего в течение трех месяцев с даты введения внешнего управления отказаться от исполнения договоров и иных сделок должника, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах. Однако при этом сторона по договору, в отношении которого заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора должника. Данная норма соответствует нормамст. 393ГК РФ, в соответствии с которыми должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Таким образом, отказ от исполнения договора порождает у стороны по договору право требовать возмещения убытков, как если бы срок исполнения обязательства уже наступил. Внешний управляющий отказывается от исполнения договоров уже после введения внешнего управления и по общему правилу (п. 1 ст. 95Закона о банкротстве) обязан был бы возместить убытки, причиненные отказом от договорных обязательств, если бы данныйпунктне предписывал распространение моратория на названные обязательства.

6. Пункт 5 комментируемой статьидублирует предписанияп. 2, перечисляя денежные требования, на которые не распространяется режим моратория. Вместе с тем, если в п. 2 речь идет о требованиях, основанных на исполнительных документах, в п. 5 говорится о любых денежных требованиях, связанных:

с взысканием задолженности по заработной плате;

с выплатой вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

с возмещением вреда, причиненного жизни или здоровью;

с возмещением морального вреда.

Статья 96. Внешний управляющий

Комментарий к статье 96

1. Внешним управляющим является арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения процедуры внешнего управления. По общему правилу кандидатура управляющего должна утверждаться определением суда одновременно с вынесением определения о введении внешнего управления. Однако в Законепредусматриваются определенные исключения из общего правила. Так, в случае перехода к внешнему управлению по ходатайству собрания кредиторов на стадии конкурсного производства в порядке, установленномст. 146Закона, кандидатура внешнего управляющего назначается после введения внешнего управления.

При возврате на стадию внешнего управления после расторжения или признания недействительным мирового соглашения, если оно было заключено в период внешнего управления в соответствии со ст. 166Закона, также введение внешнего управления не совпадает по времени с возобновлением внешнего управления.

Исключением из общего порядка утверждения внешнего управляющего является ситуация непредставления заявленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в арбитражный суд кандидатуры внешнего управляющего или информации о соответствии его кандидатуры требованиям, предусмотренным ст. ст. 20и20.2Закона, в течение десяти дней с даты получения протокола собрания кредиторов о выборе арбитражного управляющего или СРО. В данной ситуации арбитражный суд откладывает рассмотрение вопроса об утверждении внешнего управляющего на тридцать дней.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиустанавливается, что до даты утверждения внешнего управляющего арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей и осуществление прав внешнего управляющего, за исключением составления плана внешнего управления, на лицо, исполнявшее обязанности временного управляющего, административного управляющего или конкурсного управляющего должника. Таким образом, при введении внешнего управления по окончании процедуры наблюдения обязанности и права внешнего управляющего возлагаются на временного управляющего. При этом в соответствии сабз. 3 п. 3 ст. 75Закона в случае, если внешний управляющий не был утвержден одновременно с введением внешнего управления, арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе СРО, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

При введении внешнего управления при досрочном прекращении или окончании финансового оздоровления в соответствии с п. 7 ст. 83Закона внешним управляющим утверждено другое лицо, административный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до утверждения внешнего управляющего. В случае прекращения конкурсного производства и введения внешнего управления обязанности внешнего управляющего будет исполнять лицо, исполнявшее обязанности конкурсного управляющего.

3. Об утверждении внешнего управляющего арбитражный суд выносит определение. Рассмотрение вопроса об утверждении внешнего управляющего осуществляется коллегиальным составом судей. С даты вынесения определения об утверждении внешнего управляющего последний приобретает права и на него возлагаются обязанности, предусмотренные ст. 99Закона. Определение об утверждении внешнего управляющего подлежит немедленному исполнению, при этом предусмотренная вЗаконевозможность его обжалования не влечет за собой приостановление его исполнения. По общему правилу обжалование определений об утверждении внешнего управляющего осуществляется лицами, участвующими в деле о несостоятельности (банкротстве), - кредиторами, уполномоченными органами, должников в порядке, установленномст. 223АПК РФ. В соответствии сп. 3 указанной статьиАПК РФ установлено, что данные определения могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения. При отмене определения суда первой инстанции об утверждении внешнего управляющего дело направляется в суд первой инстанции для решения вопроса об утверждении внешнего управляющего.

Определение об отказе в утверждении внешнего управляющего может быть обжаловано в соответствии с п. 3 ст. 61Закона только в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через 14 дней принимает постановление, которое является окончательным.

4. Общий порядок утверждения, выбора кандидатуры внешнего управляющего не отличается от порядка утверждения любого арбитражного управляющего, регламентированного ст. 45Закона. Необходимо отметить, что в соответствии с Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ данная статья изложена в новой редакции.

В соответствии с изменившимся порядком утверждение внешнего управляющего заключается в следующем.

Первое собрание кредиторов определяет саморегулируемую организацию, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и требования к его кандидатуре (ст. 73Закона). Далее заявленная саморегулируемая организация представляет кандидатуру арбитражного управляющего из числа своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным судом в деле о банкротстве.

Заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих обязана обеспечить свободный доступ заинтересованных лиц к проведению процедуры выбора кандидатуры арбитражного управляющего. Решение о представлении кандидатуры арбитражного управляющего принимается заявленной саморегулируемой организацией на коллегиальной основе.

Не позднее чем в течение девяти дней заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих представляет кандидатуру арбитражного управляющего способом, обеспечивающим доставку в течение пяти дней с даты направления. При получении протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным ст. ст. 20и20.2Закона. Заявленная саморегулируемая организация несет ответственность за предоставление недостоверных сведений об арбитражных управляющих.

По результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным ст. ст. 20и20.2настоящего Федерального закона, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

В случае непредставления заявленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в арбитражный суд кандидатуры арбитражного управляющего или информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным ст. ст. 20и20.2Закона, в течение десяти дней с даты получения протокола собрания кредиторов о выборе арбитражного управляющего или СРО арбитражный суд откладывает рассмотрение вопроса об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве на тридцать дней. В этом случае заявитель, а также иные лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе обратиться с ходатайством об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве из числа членов другой СРО.

Статья 97. Освобождение внешнего управляющего

Комментарий к статье 97

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливается, что внешний управляющий может быть освобожден арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве: по заявлению внешнего управляющего; по направленному на основании решения коллегиального органа управления СРО арбитражных управляющих ходатайству СРО арбитражных управляющих, членом которой он является; в иных предусмотренныхЗакономслучаях. Прежде всего необходимо отметить, что предусмотренные основания освобождения внешнего управляющего в отличие от отстранения арбитражного управляющего, предусмотренногост. 98Закона, не связаны с ненадлежащим исполнением им своих обязанностей при проведении внешнего управления.

Первым из перечисленных выше обстоятельств является заявление самого внешнего управляющего. Закономне предусматривается обязанность внешнего управляющего указывать причину своего решения, однако, учитывая роль внешнего управляющего в проведении процедуры внешнего управления, арбитражный суд может отказать в удовлетворении поданного заявления, если внешний управляющий не представит доказательства их наличия. Среди таких причин могут быть болезнь, переезд в другую местность, смена вида деятельности, избрание на государственную должность и т.п.

Следующим основанием для освобождения внешнего управляющего от занимаемой должности является ходатайство СРО арбитражных управляющих, членом которой он является. Данное основание для освобождения арбитражного управляющего основано на ст. 20.5, введенной Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ. Так, указанной статьей определено общее для всех процедур несостоятельности (банкротства) основание для освобождения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве - его выход из СРО. В таком случае эта организация обязана направить в арбитражный суд ходатайство об освобождении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в течение 14 рабочих дней с даты принятия постоянно действующим коллегиальным органом управления СРО решения о прекращении членства арбитражного управляющего в СРО в связи с его выходом из этой организации. Арбитражный суд по ходатайству СРО освобождает арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. В случае если ходатайство СРО не поступило в арбитражный суд в течение двадцати дней с даты принятия постоянно действующим коллегиальным органом управления СРО решения о прекращении членства арбитражного управляющего в СРО, лица, участвующие в деле, вправе заявить об освобождении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и на основании такого ходатайства арбитражный суд освобождает арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Иные случаи, о которых говорится в Законе, прямо не оговариваются в иных статьях, однако их системное толкование позволяет сделать вывод, что к ним можно отнести такие случаи, прямо не связанные с ненадлежащим исполнением арбитражным управляющим своих обязанностей, но препятствующие осуществлению им своих полномочий. Например, это прекращение допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, если такой допуск необходим для осуществления внешним управляющим своих полномочий, признания его недееспособным, заключения под стражу при возбуждении уголовного дела и осуждения за совершение преступления.

2. Заявления арбитражного управляющего в соответствии с п. 1 ст. 60Закона рассматриваются судьей единолично. В случае его удовлетворения арбитражным судом выносится определение, которое подлежит немедленному исполнению, но может быть обжаловано. По общему правилу обжалование осуществляется в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через 14 дней принимает постановление, которое является окончательным. Обжалование таких определений в апелляционной инстанции не является препятствием для совершения процессуальных действий по делу о банкротстве и основанием для приостановления их действия (абз. 3 ст. 61Закона).

3. Важным положением является закрепление в п. 3 комментируемой статьиобязанности освобожденного внешнего управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей в течение трех дней вновь утвержденному внешнему управляющему. Таким образом, предполагается, что освобождение внешнего управляющего осуществляется одновременно с утверждением нового внешнего управляющего, что исключает создание ситуации, когда один управляющий отстранен, а другой еще не назначен, т.е. должник фактически лишен руководства.

4. Порядок утверждения нового внешнего управляющего в случае освобождения уже назначенного ранее внешнего управляющего устанавливается ст. 96Закона. При этом необходимо учитывать, что сведения об освобождении внешнего управляющего и назначении нового внешнего управляющего должны быть опубликованы в соответствии с правилами, установленнымист. 28Закона(п. 4).

Статья 98. Отстранение внешнего управляющего

Комментарий к статье 98

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливаются основания для отстранения внешнего управляющего вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязанностей. К указанным основаниям отнесены: соответствующее решение собрания кредиторов; удовлетворение арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение внешним управляющим возложенных на него обязанностей; выявление обстоятельств, препятствовавших утверждению лица внешним управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица внешним управляющим; иные предусмотренныеЗакономслучаи.

В рамках комментируемой статьиотстранение внешнего управляющего является мерой ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение им своих обязанностей. Данные основания для отстранения арбитражных управляющих предусматриваются также общей для всех процедуройст. 20.4Закона, введенной Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ, которая так и называется "Ответственность арбитражных управляющих". В частности,п. 1 указанной статьиустанавливается, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с Законом или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве. Таким образом, рассмотренные нормы в совокупности определяют механизм привлечения к ответственности внешнего управляющего. Прежде всего, налицо должен быть факт неисполнения или ненадлежащего исполнения внешним управляющим своих обязанностей, далее собрание кредиторов либо лицо, участвующее в деле, должно инициировать процедуру отстранения внешнего управляющего путем обращения в арбитражный суд с соответствующим ходатайством либо жалобой. Помимо общих для всех арбитражных управляющих неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей комментируемойстатьейпредусматривается невыполнение предусмотренных планом внешнего управления мер по восстановлению платежеспособности. Однако, учитывая, чтоп. 2 ст. 99Закона реализация мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, отнесена к обязанностям внешнего управляющего, данная оговорка конкретизирует общие положения применительно к конкретной процедуре внешнего управления.

Для обоснованности обращения лиц, участвующих в деле о банкротстве, к которым в данном случае относятся должник, уполномоченные органы, федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника, в случаях, предусмотренных Законом, дополнительным основанием для обоснованности обращения в арбитражный суд с соответствующей жалобой является нарушение прав или законных интересов заявителя жалобы, которое повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов. Таким образом, помимо наличия факта нарушения внешним управляющим своих обязанностей лицу, обращающемуся с жалобой, необходимо доказать нарушение конкретно его прав, а также причинно-следственную связь между неправомерными действиями внешнего управляющего и причиненными ему должником убытками или возможность их причинения.

Отстранение внешнего управляющего от исполнения своих обязанностей в соответствии с комментируемой статьейосуществляется арбитражным судом на основании рассмотрения ходатайства собрания кредиторов или жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, при условии установления фактов неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязанностей, в том числе невыполнения предусмотренных планом внешнего управления мер по восстановлению платежеспособности должника.

2. В соответствии с абз. 4 п. 1 комментируемой статьипредусматривается, что основанием для отстранения внешнего управляющего от исполнения своих обязанностей является выявление обстоятельств, препятствовавших утверждению лица внешним управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица внешним управляющим. К таким обстоятельствам в соответствии сост. 20.2Закона относятся:

несоответствие требованиям, предъявляемым к руководителям должника, в том числе отсутствие допуска к государственной тайне по форме, соответствующей форме допуска, необходимой для исполнения полномочий руководителя данного должника и соответствующей высшей степени секретности сведений, обращающихся на предприятии должника;

признание внешнего управляющего лицом, заинтересованным по отношению к должнику, кредиторам;

установление факта невозмещения внешним управляющим убытков, причиненных должнику, кредиторам или иным лицам в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей в ранее проведенных процедурах, применяемых в деле о банкротстве, если факт их причинения установлен вступившим в законную силу решением суда;

введение в отношении самого внешнего управляющего процедуры, применяемой в деле о банкротстве;

дисквалификация или лишение внешнего управляющего в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять профессиональную деятельность, регулируемую в соответствии с федеральными законами. При этом общий порядок отстранения арбитражных управляющих в связи с применением к ним наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения регламентирован п. 3 ст. 20.4Закона;

установление факта отсутствия у внешнего управляющего заключенного договора страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.

Среди иных предусмотренных п. 1 комментируемой статьислучаев отстранения внешнего управляющего от исполнения своих обязанностей можно назвать такие общие основания его отстранения в рамках привлечения к ответственности в соответствии сЗаконом, как исключение внешнего управляющего из саморегулируемой организации в связи с нарушением им условий членства в саморегулируемой организации, нарушение требований Закона, других федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, федеральных стандартов, стандартов и правил профессиональной деятельности. В данном случае внешний управляющий отстраняется арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на основании ходатайства саморегулируемой организации не позднее чем в течение десяти дней с даты его поступления (п. 2 ст. 20.4Закона).

3. В соответствии с п. 2устанавливается, что отстранение внешнего управляющего от исполнения обязанностей внешнего управляющего осуществляется на основании определения арбитражного суда, которое подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции не позднее чем через 14 дней со дня их принятия (абз. 3 ст. 61Закона). Рассмотрение вопроса об отстранении внешнего управляющего осуществляется коллегиальным составом судей в судебном заседании. Обжалование определения арбитражного суда об отстранении внешнего управляющего не приостанавливает исполнение такого определения. Вместе с тем в соответствии сабз. 2 п. 1 ст. 20.4Закона устанавливается, что в случае отмены определения арбитражного суда об отстранении арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей за неисполнение или ненадлежащее их исполнение арбитражный управляющий не подлежит восстановлению арбитражным судом для исполнения данных обязанностей.Абзацем 2 п. 2 ст. 20.4Закона устанавливается, что в случае отмены или признания недействительным решения об исключении арбитражного управляющего из саморегулируемой организации, послужившего основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, арбитражный управляющий не может быть восстановлен арбитражным судом для исполнения данных обязанностей.

Таким образом, отмена определения об отстранении внешнего управляющего от исполнения своих обязанностей не влечет за собой его восстановление в качестве внешнего управляющего конкретного должника.

4. Порядок утверждения нового внешнего управляющего в случае отстранения назначенного ранее внешнего управляющего устанавливается ст. 96Закона. Сведения о назначении нового внешнего управляющего должны быть опубликованы в соответствии с правилами, установленнымист. 28Закона(п. 3).

5. Пункт 4 комментируемой статьиустанавливает сроки передачи бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей отстраненным внешним управляющим вновь утвержденному внешнему управляющему.

Статья 99. Права и обязанности внешнего управляющего

Комментарий к статье 99

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливаются права внешнего управляющего, который в соответствии сп. 1 ст. 94осуществляет полномочия руководителя должника. Внешний управляющий, являясь арбитражным управляющим, обладает всеми правами и обязанностями, установленными для данного участника дела о банкротстве вст. 20.3Закона. К таким правам относится право созывать собрание кредиторов; созывать комитет кредиторов; обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренныхЗаконом; получать вознаграждение в размерах и в порядке, которые установлены Законом; привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами; запрашивать необходимые сведения о должнике, принадлежащем ему имуществе, в том числе об имущественных правах, и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления; подать в арбитражный суд заявление об освобождении от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Однако наряду с общими правами в соответствии с п. 1 комментируемой статьизаконодатель наделяет внешнего управляющего специальными правами и обязанностями с учетом специфики внешнего управления. Прежде всего, поскольку внешний управляющий в соответствии сп. 1 ст. 94Закона наделяется полномочиями руководителя должника, среди специальных прав внешнего управляющего указывается право распоряжаться имуществом должника. Однако при этом устанавливаются дополнительные ограничения - распоряжение имуществом осуществляется только в соответствии с планом внешнего управления, а также с учетом иных нормЗакона. Ограничения, которые должны учитываться при реализации права внешнего управляющего распоряжаться имуществом должника, предусматриваютсяст. ст. 101,104и105Закона. Так, в соответствии сост. 101Закона крупные сделки, а также сделки, в отношении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов. В соответствии сост. 104Закона, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, превышает на 20% размер требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, сделки, влекущие за собой новые денежные обязательства должника, за исключением сделок, предусмотренных планом внешнего управления, могут совершаться внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов). Кроме того, решения, в том числе по распоряжению имуществом должника, влекущие за собой увеличение расходов должника, не предусмотренных планом внешнего управления, могут быть приняты внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) (ст. 105Закона).

Важным правом, закрепленным п. 1 комментируемой статьи, является право внешнего управляющего заключать от имени должника мировое соглашение. Порядок разработки и заключения мирового соглашения в разных процедурах несостоятельности (банкротства) регламентировангл. VIIIЗакона, особенности его заключения на стадии внешнего управления закрепленыст. 153Закона, в соответствии с которой установлено, что в случае, если мировое соглашение является для должника сделкой, которая в соответствии с федеральными законами и (или) учредительными документами должника совершается на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию с органами управления должника (одобрению этими органами), решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения).

Следующим специальным правом внешнего управляющего является право заявлять отказ от исполнения договоров должника в соответствии со ст. 102Закона. Отказ от исполнения договора должника, заявленный внешним управляющим, по своей правовой природе является односторонним отказом от исполнения договора (ст. 450ГК РФ). Вместе с тем возможность одностороннего отказа предусмотрена законодателем при условии, что такой отказ допускается законом или договором. Срок реализации данного права ограничен тремя месяцами с даты введения внешнего управления, распространяется только на неисполненные или частично неисполненные сделки и, если такой отказ не предусмотрен самом договором, возможен только в отношении тех сделок, исполнение которых препятствует восстановлению платежеспособности должника либо может повлечь за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.

В отношении уже исполненных сделок в соответствии с п. 1 комментируемой статьивнешнему управляющему предоставляется право подавать в арбитражный суд от имени должника иски и заявления о признании их недействительными, а также требовать применения последствий их недействительности. Общий порядок признания сделок недействительными в процедурах несостоятельности (банкротства) регламентировангл. III.1Закона, которой помимо общих оснований признания недействительными сделок, предусмотренных§ 2 гл. 9ГК РФ, устанавливаются дополнительные основания для оспаривания - подозрительность сделок и заключение сделки, влекущей за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами (ст. ст. 61.2и61.3Закона). Помимо сделок внешний управляющий имеет право подавать в арбитражный суд заявления о признании недействительными решений, исполненных должником с нарушением требованийЗакона.

К числу таких решений можно отнести, например, решение о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника; о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах; о создании филиалов и представительств; о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками); о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций; о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций; об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц; о заключении договоров простого товарищества, запрет на которые устанавливается после введения в отношении должника наблюдения (п. 3 ст. 64Закона).

Если в отношении должника ранее было введено финансовое оздоровление, то к числу решений, которые подпадают под возможность их последующего обжалования внешним управляющим, могут относиться решения об удовлетворении требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкупе или приобретении должником размещенных акций либо выплате действительной стоимости доли (пая) (абз. 6 п. 1 ст. 81Закона), а также решение о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) должника в том случае, если оно не были согласовано с собранием кредиторов (комитетом кредиторов) и лицами, предоставившими обеспечение (абз. 4 п. 3 ст. 82Закона). Помимо возможности признания недействительными решений, исполненных должником в нарушение требований Закона, внешнему управляющему предоставляется право взыскания в судебном порядке убытков, причиненных действиями (бездействием) членов коллегиальных органов управления должника, членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, собственника имущества должника, лиц, действовавших от имени должника в соответствии с доверенностью, иных лиц, действовавших в соответствии с учредительными документами должника. Данные требования согласуются с нормамип. 1 ст. 10Закона, в соответствии с которым устанавливается обязанность руководителя должника или учредителя (участника) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, члена органа управления должника, члена ликвидационной комиссии (ликвидатора) в случае нарушенияЗаконавозместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиустанавливаются обязанности внешнего управляющего, которые согласуются с его ролью в процедуре внешнего управления.

Прежде всего, поскольку к внешнему управляющему переходят полномочия по управлению должником, на него возлагаются обязанности по принятию в управление имущества должника и проведению его инвентаризации; ведению бухгалтерского, финансового, статистического учета и отчетности. При проведении инвентаризации внешний управляющий выявляет фактическое наличие имущества должника, сопоставляет фактическое наличие имущества с данными бухгалтерского учета, проверяет полноту отражения в учете обязательств организации-должника. В настоящее время при проведении инвентаризации применяются Федеральный законот 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и Методическиеуказанияпо инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утв. Приказом Министерства финансов РФ от 13 июня 1995 г. N 49.

Применительно к специфике реализации арбитражным управляющим своих полномочий в рамках внешнего управления он обязан разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов. Срок разработки такого плана составляет не менее одного месяца с даты утверждения внешнего управляющего (п. 1 ст. 106Закона). После разработки плана внешнего управления внешний управляющий обязан реализовывать предусмотренные им мероприятия, а также информировать комитет кредиторов о их реализации и представить собранию кредиторов отчет об итогах реализации плана внешнего управления. Как руководитель должника, а также в соответствии сп. 3 ст. 100Закона внешний управляющий обязан заявлять возражения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов. Общий порядок установления требований кредиторов регламентированст. 106Закона. Еще одной обязанностью внешнего управляющего как руководителя должника является взыскание задолженности перед должником.

Помимо этого внешний управляющий, как любой арбитражный управляющий, независимо от конкретной процедуры, для ведения которой он назначен, обязан в соответствии с п. 2 ст. 20.3Закона принимать меры по защите имущества должника; анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; вести реестр требований; предоставлять реестр требований кредиторов лицам, требующим проведения общего собрания кредиторов; в случае выявления признаков административных правонарушений и (или) преступлений сообщать о них в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях; предоставлять собранию кредиторов информацию о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц; разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением возложенных обязанностей в рамках внешнего управления; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства. Реестр требований кредиторов ведется внешним управляющим с учетом требованийст. 16Закона, кроме того, кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления, а порядок их рассмотрения регламентируетсяст. 100Закона.

Также необходимо отметить, что, поскольку на внешнего управляющего возложены полномочия руководителя должника, на него распространяются все требования, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации для руководителя такого должника, и по отношению к нему применяются все меры ответственности, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации для руководителя такого должника (п. 1 ст. 20.2Закона).

Статья 100. Установление размера требований кредиторов

Комментарий к статье 100

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливается право кредитора предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. При этом правила комментируемойстатьираспространяются только на требования кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам, определеннымст. 4Закона. В соответствии сп. 1 указанной статьиустановлено, что состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры (в данном случае внешнего управления) и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства. При этом, если денежные обязательства или обязательные платежи, срок исполнения которых наступил до даты введения внешнего управления, были выражены в иностранной валюте, их сумма пересчитывается по курсу ЦБ РФ на дату введения внешнего управления.

Денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, являются текущими (ст. 5Закона) и не подлежат установлению в соответствии с правилами настоящейстатьи. На данные платежи не распространяется правовой режим моратория, и они подлежат удовлетворению в соответствии с очередностью, установленнойст. 855ГК РФ. Не подлежат установлению в соответствии с комментируемойстатьейтребования о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, поскольку они включаются в реестр требований кредиторов внешним управляющим или реестродержателем по представлению самого внешнего управляющего (п. 6 ст. 16Закона). Требования кредиторов, уже включенные в реестр требований кредиторов, повторному установлению не подлежат.

По общему правилу, дублируемому комментируемой статьейи установленномуп. 6 ст. 16Закона, требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер. Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве должника, в рамках данного дела (абз. 8 п. 1 ст. 94Закона).

Предъявляя свои требования, кредиторы обязаны их направить не только в арбитражный суд, но и внешнему управляющему с обязательным приложением документов, подтверждающих обоснованность заявленных требований. В заявлении кредитор помимо судебных актов и иных документов, подтверждающих обоснованность заявляемых требований, обязан в соответствии с абз. 2 п. 7 ст. 16Закона указать сведения о себе, в том числе фамилию, имя, отчество, паспортные данные (для физического лица), наименование, место нахождения (для юридического лица), а также банковские реквизиты (при их наличии).

В соответствии с Федеральным закономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ устанавливается новое положение, в соответствии с которым кредитор, предъявивший свои требования, обязан возместить внешнему управляющему расходы на уведомление кредиторов о предъявлении таких требований. При этом возмещение расходов внешнего управляющего осуществляется до рассмотрения обоснованности заявленных требований кредитора. Указанные изменения, внесенные вЗакон, связаны с установлением дополнительной обязанности внешнего управляющего уведомлять конкурсных кредиторов и уполномоченные органы, требования которых уже включены в реестр требований кредиторов, как лиц, участвующих в деле о банкротстве, о предъявлении требований кредиторов. По правиламп. 3 ст. 125АПК РФ истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении. Однако, поскольку кредитор, заявляющий свои требования к должнику, не имеет информации о всех кредиторах и уполномоченных органах, требования которых включены в реестр требований кредиторов и которые признаются лицами, участвующими в деле, данная обязанность перекладывается на внешнего управляющего, однако расходы по ее исполнению возлагаются на заявителя.

2. В соответствии с п. п. 2и2.1устанавливается обязанность внешнего управляющего уведомить представителя учредителей (участников) должника или представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия, а также кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, о получении требований кредитора и предоставить указанным лицам возможность ознакомиться с требованиями кредитора и прилагаемыми к ним документами.

Данная обязанность внешнего управляющего направлена на установление дополнительных гарантий для лиц, участвующих в деле о банкротстве, реализации предусмотренных ЗакономиАПКРФ процессуальных прав по участию в деле о банкротстве должника. До введения данной нормы в Закон конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых уже включены в реестр, являясь лицами, участвующими в деле о банкротстве, не всегда имели реальную возможность участвовать в процессе рассмотрения заявленных иными кредиторами требований, посколькуЗакономне была предусмотрена обязательность их уведомления. Данные права реализовывались только в том случае, если кредитор, знакомясь с материалами дела, узнавал о вновь заявленных требованиях и доказательствах их обоснованности. Как правило, заявление возражений со стороны иных кредиторов осуществлялось уже после вынесения определения арбитражного суда об их обоснованности и включения соответствующих требований в реестр требований кредиторов. В связи с внесенными изменениями помимо создания реального механизма реализации кредиторами предоставленных им процессуальных прав в рамках дела о банкротстве должника повышается их роль в проверке обоснованности заявленных требований и исключении злоупотреблений как со стороны иных кредиторов, так и со стороны внешнего управляющего.

Срок уведомления внешним управляющим лиц, участвующих в деле о банкротстве, составляет пять дней с даты получения требований кредитора. В отношении кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр, помимо получения требований кредиторов необходимо также получение внешним управляющим сумм возмещения расходов на уведомление кредиторов о предъявлении таких требований, предусмотренных абз. 2 п. 1 комментируемой статьи. Как следует из комментируемых положений, возмещению подлежат расходы только на уведомление кредиторов и уполномоченных органов, являющихся лицами, участвующими в деле о банкротстве. Представители учредителей и собственники имущества должника - унитарного предприятия уведомляются за счет самого должника.

Обязанность внешнего управляющего предоставлять лицам, участвующим в деле о банкротстве, возможность ознакомиться с требованиями кредитора и прилагаемыми к ним документами, установленная комментируемыми нормами, соответствует правилам АПК РФ, в соответствии с которыми:

лица, участвующие в деле, вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно (п. 4 ст. 65);

копии документов, представленных в суд лицом, участвующим в деле, направляются им другим лицам, участвующим в деле, если у них эти документы отсутствуют (ч. 2 п. 1 ст. 66).

Для подтверждения выполнения внешним управляющим своей обязанности по уведомлению о получении таких требований кредиторов устанавливается его обязанность представить в арбитражный суд доказательства такого уведомления в течение пяти дней с даты их направления.

3. Согласно п. 3 комментируемой статьиустанавливается, что возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд лицами, участвующими в деле о банкротстве, к которым относятся внешний управляющий, представители учредителей (участников) должника или представители собственника имущества должника - унитарного предприятия, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Данный перечень может быть расширен за счет включения в него прямо не предусмотренных комментируемойстатьей, но признаваемых лицами, участвующими в деле о банкротстве с соответствующими процессуальными правами, федеральных органов исполнительной власти, а также органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренныхЗаконом(например, в отношении должников - градообразующих организаций).

Предоставление кредиторам права представлять возражения относительно заявленных требований кредиторов связано с созданием механизма защиты их прав и интересов, поскольку решение вопроса о включении в реестр требований кредиторов вновь заявленных требований к должнику может привести к изменению баланса голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов на собраниях кредиторов, а соответственно, и уменьшить возможности влиять на решение вопросов о дальнейшей судьбе должника и его имущества уже установленных кредиторов.

Срок предъявления возражений составляет тридцать дней с даты направления внешним управляющим кредиторам уведомлений о получении требований кредитора.

4. Как следует из комментируемой статьи, возражения относительно заявленных кредиторами требований могут быть заявлены, а могут быть и не заявлены.Закономне устанавливается обязанность представления возражений либо отзыва на требования кредиторов. Таким образом, представление возражений относительно требований кредиторов является правом, но не обязанностью внешнего управляющего, представителей учредителей (участников) должника или представителей собственника имущества должника - унитарного предприятия, конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Единственным условием рассмотрения указанных требований является наличие доказательств уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований. Необходимо отметить, что в соответствии с новой редакцией комментируемых норм создается приоритет защиты прав кредиторов должника, требования которых уже включены в реестр требований кредиторов на дату рассмотрения вновь заявленных требований. Так, отсутствие уведомления учредителей (участников) должника или представителей собственника имущества должника - унитарного предприятия о предъявлении к должнику требований кредиторами не препятствует рассмотрению арбитражным судом их обоснованности.

Независимо от того, заявлены лицами, участвующими в деле о банкротстве, возражения относительно требований кредиторов либо не заявлены, в соответствии с п. п. 4и5 комментируемой статьиарбитражный суд рассматривает требования кредиторов по существу. Единственным отличием является предоставление суду в случае отсутствия возражений со стороны лиц, участвующих в деле о банкротстве, права рассмотреть данные требования без привлечения данных лиц. Данное положение направлено на обеспечение оперативности судебного разбирательства по установлению размера требований кредиторов.

Требования кредиторов рассматриваются судьей единолично. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.

5. В соответствии с п. 5.1 комментируемая статьядополнена положениями, в соответствии с которыми при отказе кредитора, предъявившего требование, от возмещения расходов на уведомление кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, арбитражный суд возвращает указанное требование, о чем выносит соответствующее определение. Таким образом, создаются гарантии реализации положений закрепленныхп. п. 1и2.1 комментируемой статьинорм, связанных с возмещением внешнему управляющему расходов на уведомление кредиторов о предъявлении требований кредиторами.

6. Определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению. Порядок обжалования определений, устанавливающих требования кредиторов, является общим для всех процедур несостоятельности (банкротства). Так, в соответствии с п. 2 ст. 61Закона устанавливается, что определения, устанавливающие размер требований кредиторов, могут быть обжалованы в соответствии сАПКРФ. При рассмотрении таких дел в вышестоящих судебных инстанциях арбитражный суд, вынесший определение, направляет в вышестоящую судебную инстанцию в порядке, предусмотренном АПК РФ, только те материалы дела о банкротстве, которые непосредственно относятся к спору должника и кредитора (кредиторов) об установлении обоснованности, размера и очередности требований. Срок обжалования определений арбитражного суда составляет в соответствии сп. 3 ст. 223десять дней со дня вынесения определения. Арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе: оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения; отменить определение арбитражного суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции; отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу (п. 4 ст. 272АПК РФ).

Определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов направляется арбитражным судом внешнему управляющему или реестродержателю и заявителю. Помимо этого в соответствии со ст. 186АПК РФ установлено, что копии определения, вынесенного в виде отдельного судебного акта, направляются лицам, участвующим в деле, и другим заинтересованным лицам заказным письмом с уведомлением о вручении или вручаются им под расписку. Срок направления копии определения составляет пять дней с даты его вынесения. Однако при этом остается нерешенным вопрос о том, направляются ли копии определения всем лицам, участвующим в деле о банкротстве (а их может быть значительное количество), и направляются ли копии определения, если ими даже не представлены возражения на заявленные требования.

7. Поскольку обязанность возмещения расходов внешнего управляющего, связанных с уведомлением кредиторов и уполномоченных органов, требования которых уже включены в реестр требований кредиторов, вменяется кредиторам, заявившим свои требования только в рамках внешнего управления, п. 7 комментируемой статьипредусмотрены исключения из общего порядка. Так, в случае признания арбитражным судом причин незаявления требования в ходе наблюдения уважительными, например невыполнение временным управляющим обязанности по уведомлению кредиторов о введении наблюдения (абз. 6 п. 1 ст. 67Закона), арбитражный суд в определении о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов вправе возложить на должника обязанность по возмещению расходов кредитора на уведомление кредиторов о предъявлении таких требований. Таким образом, кредитор обязан сначала предоставить данное возмещение, а потом представить доказательства уважительности незаявления требований в ходе наблюдения либо невозможности заявления таких требований после прекращения внешнего управления.

Срок рассмотрения требований кредиторов судьей арбитражного суда устанавливается в пределах тридцати дней с даты истечения срока предъявления возражений, который в соответствии с п. 3 комментируемой статьисоставляет также тридцать дней с даты направления внешним управляющим кредиторам уведомлений о получении требований кредитора.

Статья 101. Распоряжение имуществом должника

Комментарий к статье 101

1. По общему правилу, установленному п. 1 ст. 99Закона, распоряжение имуществом должника осуществляется только в соответствии с планом внешнего управления. Однако в том случае, если сделка, направленная на распоряжение имуществом должника, является крупной либо в отношении ее имеется заинтересованность, ее заключение возможно только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов независимо от того, предусмотрено ли заключение такой сделки планом внешнего управления или нет. Компетенция комитета кредиторов по согласованию крупных сделок или сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, определяется или специальным решением собрания кредиторов (п. 2 ст. 12Закона), или планом внешнего управления (п. 2 ст. 106Закона).

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиопределяются критерии крупных сделок, в соответствии с которыми к крупным сделкам относятся сделки или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более чем 10% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения такой сделки.

Понятие крупной сделки содержится и в иных нормативно-правовых актах.

Например, ст. 78Закона "Об акционерных обществах" установлено, что крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

В соответствии с п. 1 ст. 46Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливается, что крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Таким образом, для целей Закона комментируемой статьейустанавливаются иные критерии крупной сделки, в частности, значительно снижается их порог - до 10% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату. Также выводятся в отдельную норму принципы заключения таких сделок, которые влекут за собой выдачу или получение займов, выдачу поручительств(п. 4 комментируемой статьи). При этом критерии крупной сделки в рамках внешнего управления не зависят от организационно-правовой формы должника и критериев крупных сделок, установленных специальными законами.

Представляется, что целью специального урегулирования Закономпонятия крупной сделки, отличной от имеющих место в системе гражданского законодательства, является создание дополнительных гарантий защиты имущественных интересов должника и кредиторов путем установления контроля за их заключением внешним управляющим.

3. В соответствии с п. 3 комментируемой статьиустанавливается, что в рамках внешнего управления сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются сделки, стороной которых являются заинтересованные лица по отношению к внешнему управляющему или конкурсному кредитору либо к должнику. Таким образом,Закономопять дается специфичное определение понятия сделок с заинтересованностью. Однако изменение критериев данных сделок обусловлено тем, что по отношению и к акционерным обществам, и к обществам с ограниченной ответственностью в соответствии с законодательством сделками с заинтересованностью признаются сделки в отношении лиц, либо осуществляющих руководство данным юридическим лицом, либо имеющих право давать юридическому лицу обязательные для него указания, либо лиц, имеющие юридическую возможность влияния на принятие решений данным юридическим лицом по распоряжению своим имуществом (участники (акционеры), имеющих совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосов от общего числа голосов участников общества либо процентов голосующих акций) (ст. 81Закона об акционерных обществах,ст. 45Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Однако в рамках внешнего управления указанная выше категория лиц не имеет юридических прав на заключение каких-либо сделок, права общего собрания участников (акционеров) ограничены (п. 2 ст. 94Закона).

Вместе с тем в рамках внешнего управления руководство должником осуществляется внешним управляющим, а решения по распоряжению его имуществом принимаются и согласуются с собранием кредиторов, поэтому указание данных лиц в числе тех, в отношении которых может быть заинтересованность при заключении сделок, согласуется с общим принципом гражданско-правового регулирования данной категории сделок и имеет своей целью защиту интересов как кредиторов, так и самого должника. При этом сумма сделки и ее характер не имеют значения для признания ее сделкой с заинтересованностью и применения к ней режима, установленного комментируемой статьей.

4. В соответствии с п. 4 комментируемой статьиотдельно устанавливается, что сделки, влекущие за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления, совершаются внешним управляющим после согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). Вместе с тем в том случае, если перечисленные выше сделки предусмотрены планом внешнего управления, который уже одобрен собранием кредиторов (ст. 107Закона), они могут заключаться внешним управляющим без согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

5. В Законене устанавливается, когда должно быть выражено согласие собрания кредиторов или комитета кредиторов на заключение крупной сделки или сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, - до ее заключения либо после. По смыслу комментируемой нормы предполагается, что оно должно быть получено предварительно, однако, если сделка была заключена без такого согласия и в последующем оно получено не было, в отношении данной сделки могут быть применены последствия ее недействительности по требованию любого из лиц, участвующих в деле о банкротстве. Признание крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, недействительными осуществляется исключительно в судебном порядке. Кроме того, заключение внешним управляющим данной категории сделок без соответствующего одобрения является основанием для его отстранения в соответствии сост. 98Закона.

Статья 102. Отказ от исполнения сделок должника

Комментарий к статье 102<196>

--------------------------------

<196> Федеральным законом от 7 февраля 2011 г. N 8-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О клиринге и клиринговой деятельности" ст. 102 дополнена п. 6следующего содержания: "6. Отказ от исполнения финансовых договоров, соответствующих определеннымпунктом 1 статьи 4.1настоящего Федерального закона требованиям, может быть заявлен только в отношении всех существующих между кредитором и должником финансовых договоров" (п. 5 ст. 6указанного Закона). Данные изменения вступают в силу по истечении 180 дней после дня официального опубликования (ст. 12указанного Закона), т.е. 10 августа 2011 г. (официально текст указанногоЗаконабыл опубликован 11 февраля 2011 г. в "Российской газете").

1. Существенной особенностью исполнения денежных обязательств при банкротстве должника является наделение внешнего управляющего правом в трехмесячный срок с момента введения внешнего управления отказаться от исполнения не исполненных сторонами полностью или частично договоров и иных сделок должника, заключенных до момента введения внешнего управления. Данные нормы являются исключением из общего запрета на односторонний отказ от исполнения обязательств, установленного ст. 310ГК РФ. Прежде всего комментируемые положения направлены на обеспечение достижения целей внешнего управления должником посредством создания возможности не только избежания возможных убытков, но и более выгодного распоряжения его имуществом. Кроме того, данные положения обеспечивают защиту законных интересов кредиторов и должника, направленных на восстановление платежеспособности последнего и погашение кредиторской задолженности.

Общий срок реализации внешним управляющим предоставленного ему в соответствии с настоящей статьей права составляет три месяца. Однако п. 4 ст. 146Закона, предусматривающим возможность перехода к внешнему управлению в ходе конкурсного производства, установлено, что, в случае если на дату вынесения арбитражным судом определения о переходе к внешнему управлению с даты введения конкурсного производства прошло менее чем три месяца, течение срока, установленногоп. 1 ст. 102Закона, приостанавливается до утверждения внешнего управляющего. Это единственное основание, предусмотренное Законом для прерывания установленного срока.

2. Как следует из смысла комментируемой статьи, ее нормы реализуются в отношении тех сделок, которыми не предусмотрена возможность сторон заявить добровольный отказ от их исполнения в соответствии сост. 450ГК РФ. Кроме того,ст. 451ГК РФ устанавливаются общие основания для изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Так, в соответствии сп. 2 указанной статьиустанавливается, что, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В соответствии с правилами ст. 451ГК РФ односторонний отказ от исполнения сделок по рассмотренным выше основаниям возможен только в судебном порядке, но при условии получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (п. 2 ст. 452ГК РФ).

Помимо указанных обстоятельств комментируемой статьейустанавливается, что односторонний отказ от исполнения сделок должника возможен при условии, что сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или их исполнение должником повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах. Данные основания отказа от сделок могут реализовываться во внесудебном порядке, посколькуп. 3 комментируемой статьиустанавливается, что договор может быть расторгнут с даты получения всеми сторонами по такому договору заявления внешнего управляющего об отказе от исполнения договора. Согласия другой стороны по сделке на ее расторжение не требуется. Вместе с тем установленная возможность внесудебного отказа от исполнения сделок не исключает возможности обращения в суд контрагента, в отношении которого заявлен такой отказ, с иском о признании его необоснованности и обязании должника исполнить расторгнутый в одностороннем порядке договор. В таком случае внешний управляющий обязан уже в судебном порядке доказать основания обоснованности такого отказа.

Таким образом, в рамках процедуры внешнего управления внешним управляющим может быть заявлен отказ от исполнения еще не исполненных либо частично не исполненных сделок, во-первых, в судебном порядке по общим основаниям, предусмотренным ст. 451ГК РФ, во-вторых - во внесудебном в соответствии сост. 102Закона. В первом случае срок реализации права не ограничивается конкретными временными рамками, но предполагает, что оно должно быть реализовано до наступления срока исполнения соответствующего договора. Во втором случае реализация права ограничивается тремя месяцами с даты введения внешнего управления. Кроме того, в любом случае возможно заключение со стороной по сделке добровольного соглашения об отказе от исполнения сделок должника, при котором срок заключения такого соглашения не имеет значения.

3. Отказ от исполнения сделки должника не исключает права стороны, в отношении которой заявлен отказ, потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора должника. По смыслу комментируемой статьивозмещение убытков может быть осуществлено во внесудебном порядке по соглашению сторон. Однако в том случае, если должник не согласен возместить убытки либо нет согласия в отношении размеров и сроков такого возмещения, рассмотрение данного вопроса осуществляется в судебном порядке. Нормы о праве стороны, в отношении которой заявлен отказ от исполнения обязательств, определены ип. 5 ст. 453ГК РФ, в соответствии с которым установлено, что, если основанием для расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. Однако при этом необходимо учитывать, что при расторжении сделки по основаниям, предусмотреннымст. 451ГК РФ, суд по требованию любой из сторон может определить последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

Возмещение убытков в соответствии с п. 2 ст. 15,ст. 393ГК РФ предполагает, что должник обязан возместить своему контрагенту не только реальный ущерб, но и упущенную выгоду.

4. В соответствии с п. 3 ст. 95Закона устанавливается, что мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется также на требования кредиторов о возмещении убытков, связанных с отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника.

5. Пункт 5 комментируемой статьизащищает сделки, заключенные в ходе наблюдения, финансового оздоровления с согласия арбитражного управляющего, т.е. защищает договоры должника, связанные с привлечением арбитражным управляющим специалистов для обеспечения своей деятельности, что служит дополнительной гарантией для такого рода контрагентов должника. Расторжение таких договоров производится по основаниям и в порядке, которые предусмотрены гражданским законодательством (ст. 451ГК РФ).

6. В соответствии Федеральным закономот 7 февраля 2011 г. N 8-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О клиринге и клиринговой деятельности" комментируемая статья дополненап. 6, в соответствии с которым устанавливается общее правило, по которому отказ от исполнения финансовых договоров, отвечающих признакам, установленнымп. 1 ст. 4.1Закона, может быть заявлен только в отношении всех существующих между кредитором и должником финансовых договоров.

В соответствии с указанной нормой к финансовым договорам относятся договоры, которые заключены:

1) на условиях генерального соглашения (единого договора), при условии соответствия их условий примерным условиям договоров, предусмотренным ст. 51.5Федерального закона "О рынке ценных бумаг";

2) на организованных торгах;

3) по правилам клиринга, в соответствии с Федеральным закономо клиринге и клиринговой деятельности.

Статья 103. Утратила силу. - Федеральныйзаконот 28.04.2009 N 73-ФЗ.

Статья 104. Денежные обязательства должника в ходе внешнего управления

Комментарий к статье 104

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливаются дополнительные ограничения полномочий внешнего управляющего по управлению должником и распоряжению его имуществом. Поскольку деятельность должника во внешнем управлении не прекращается, естественно, что у должника возникают новые денежные обязательства. Вместе с тем для исключения злоупотреблений со стороны внешнего управляющего и обеспечения эффективности проведения процедуры внешнего управления предусматривается дополнительная обязательность согласования сделок, влекущих возникновение новых денежных обязательств. Однако данное ограничение действует только после того, как размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, превысит 20% размера требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. До достижения указанного лимита внешний управляющий имеет право свободно распоряжаться имуществом должника с учетом требованийЗаконаи заключать любые сделки, влекущие возникновение денежных обязательств, без дополнительных согласований с собранием с кредиторов или комитетом кредиторов.

2. Необходимо учитывать, что предусмотренные комментируемой статьейограничения не распространяются на неденежные обязательства должника, т.е. обязательства должника по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг. Также речь идет о вновь заключаемых договорах и совершаемых сделках, т.е. ограничения, устанавливаемые в соответствии сост. 104Закона, не распространяются на текущие обязательства должника, поскольку они возникли до введения внешнего управления.

Для учета предельной величины денежных обязательств, по которым не требуется специального согласования, учитываются только требования конкурсных кредиторов, включенные в реестр. Буквальное толкование данной нормы позволяет сделать вывод о том, что требования по обязательным платежам, включенные в реестр, не учитываются для целей установления дополнительных ограничений заключения внешним управляющим новых договоров и сделок.

3. В том случае, если сделка совершается после достижения установленного лимита денежных обязательств, но она предусмотрена планом внешнего управления, согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов на ее заключение не требуется. Таким образом, целью комментируемой статьиявляется предотвращение увеличения текущих денежных обязательств должника, не связанных с осуществлением мероприятий по восстановлению его платежеспособности.

4. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиопределено, что сделки, совершенные с нарушением установленных ограничений, могут быть признаны недействительными. В данном положении дублируются правилаГКРФ, действующие в отношении оспоримых сделок. Так, в соответствии с нормами комментируемойстатьиустановлено, что сделка, совершенная внешним управляющим с нарушением рассмотренного выше порядка, может быть признана судом недействительной только в том случае, если она признана таковой судом, и в том случае, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или не могла не знать о таком нарушении. Аналогичные нормы содержатся вст. 174ГК РФ, устанавливающей последствия нарушения лицом ограничения полномочий на совершение сделки. Основанием для признания недействительной сделки таковой в соответствии с нормами ст. 174 ГК РФ являются исковые требования лица, в интересах которого установлены ограничения. Применительно к комментируемойстатьетакие требования также имеют право заявить лица, заинтересованные в ограничении правоспособности должника по заключению сделок: конкурсные кредиторы, уполномоченные органы, вновь утвержденный внешний управляющий.

5. В соответствии с комментируемой статьейне устанавливается, когда должно быть выражено согласие собрания кредиторов или комитета кредиторов на заключение сделки, влекущей за собой новые денежные обязательства должника после достижения установленного лимита. Предполагается, что оно должно быть получено до ее заключения, однако, если сделка была заключена без такого согласия, возможно его получение в последующем. И только если оно не получено и в последующем, в отношении данной сделки могут быть применены последствия ее недействительности, рассмотренные выше.

6. В том случае, если судом сделка, совершенная с нарушением установленного комментируемой статьейпорядка, будет признана недействительной, применяются последствия, предусмотренныест. 167ГК РФ. Так, данная сделка не будет влечь за собой юридические последствия, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и будет являться недействительной с момента ее совершения. Также каждая из сторон данной сделки будет обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) - возместить его стоимость в деньгах. Также необходимо отметить, что, поскольку сделки, совершенные в нарушение ограничений, установленныхп. 1 комментируемой статьи, являются оспоримыми, срок исковой давности по ним составляет один год со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181ГК РФ).

Статья 105. Регулирование фондов потребления должника

Комментарий к статье 105

1. В целях комментируемой статьипод фондом потребления понимаются расходы должника, не связанные с осуществлением мероприятий по восстановлению его платежеспособности или осуществлению расходов на его функционирование. К таким расходам можно отнести расходы на выплату материального поощрения работникам предприятия, социальные выплаты и поощрения, расходы на обучение персонала, представительские расходы и т.д. Основные цели функционирования должника в рамках внешнего управления - восстановление платежеспособности и накопление денежных средств для расчетов с кредиторами. Кроме того, в рамках внешнего управления должны осуществляться выплаты по текущим платежам должника. Иные расходы, не связанные с указанными целями, должны быть сведены к минимуму и иметь достаточные основания для своего осуществления.

В том случае, если внешним управляющим принимаются решения, не предусмотренные планом внешнего управления и влекущие за собой увеличение расходов должника, они должны быть согласованы с собранием кредиторов или комитетом кредиторов, если последнему предоставлены полномочия контролировать решения внешнего управляющего, влекущие за собой увеличение таких расходов.

Сделки, совершенные внешним управляющим без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов), предусмотренного настоящей статьей, могут быть оспорены в судебном порядке.

Полномочия по оспариванию таких сделок имеют лица, в отношении которых установлено данное ограничение: конкурсные кредиторы, уполномоченные органы, вновь утвержденный внешний управляющий, если такая сделка была совершена отстраненным внешним управляющим. Срок оспаривания сделки - один год. Последствия признания такой сделки недействительной устанавливаются в соответствии с правилами ст. 167ГК РФ.

Статья 106. План внешнего управления

Комментарий к статье 106

1. Одними из основных обязанностей внешнего управляющего во внешнем управлении являются разработка плана внешнего управления и осуществление мероприятий по его реализации. План внешнего управления - документ, утверждаемый собранием кредиторов и являющийся обязательным для исполнения внешним управляющим (в части организации осуществления мер по восстановлению платежеспособности), собранием кредиторов и комитетом кредиторов (в части согласования отдельных условий по реализации мер по восстановлению платежеспособности, например определения начальной цены при продаже предприятия должника, порядка и условий проведения торгов) и должником (в части принятия решений органами управления должника, например о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала). Разработка плана осуществляется управляющим по собственному усмотрению, так, он вправе предусмотреть наиболее оптимальные, на его взгляд, меры по восстановлению платежеспособности должника, учитывая при этом мнения кредиторов и должника. При этом никто не может обязать управляющего включить в план мероприятия, невозможные для реализации либо не приводящие к восстановлению платежеспособности должника.

Специфической особенностью плана внешнего управления, по мнению Т.П. Прудниковой, является "одновременный учет как требований закона, так и требований, предъявляемых к плану хозяйственной деятельности должника - юридического лица, важнейшие из которых - обоснованность и взаимоувязанность приводимых в плане показателей, характеристик и расчетов" <197>. Этапы планирования в данном случае включают:

--------------------------------

<197> Прудникова Т.П. План внешнего управления// Вестник ВАС РФ. 1999. N 7. С. 57.

определение суммы требований кредиторов, подлежащих удовлетворению при восстановлении платежеспособности должника, а также суммы процентов, начисляемых на сумму требований кредиторов;

оценку величины потребности в свободных денежных средствах, которые по завершении внешнего управления могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов;

анализ потенциала предприятия (организации);

поиск и оценку рыночных возможностей, исследование тенденций;

определение источников формирования средств для расчетов с кредиторами на основе выбора мер по восстановлению платежеспособности;

обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в срок, установленный для внешнего управления;

порядок и сроки реализации плана внешнего управления.

Основанием для разработки плана внешнего управления являются анализ финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности должника, а также оценка его имущественного положения, фактического наличия выявленного в ходе инвентаризации имущества, других значимых экономических, финансовых и социальных факторов.

План внешнего управления, в разработке которого внешний управляющий принимает активное участие, является документом, утверждаемым не волей управляющего, а решением собрания кредиторов с учетом согласия должника на реализацию отдельных мер по восстановлению платежеспособности, что свидетельствует об осуществлении данной функции как управляющим, так и собранием кредиторов и должником <198>.

--------------------------------

<198> Дорохина Е.Г. Арбитражное управление в системе банкротства: Монография. М.: Новый индекс, 2008.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливается срок разработки внешним управляющим плана внешнего управления - один месяц с момента его утверждения. Вместе с тем в соответствии сп. 2 ст. 107Закона устанавливается, что собрание кредиторов по рассмотрению плана внешнего управления должно быть созвано не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Этой же статьей установлена обязанность внешнего управляющего обеспечить возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за 14 дней до даты проведения указанного собрания. Таким образом, предельный срок разработки внешним управляющим плана внешнего управления составляет полтора месяца. Законом также определяются последствия неисполнения внешним управляющим своих обязанностей по разработке плана внешнего управления. Так, в соответствии сп. 5 ст. 107Закона предусматривается, что, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. В случае если внешнее управление было введено арбитражным судом в результате досрочного прекращения финансового оздоровления, крайний срок представления плана внешнего управления в арбитражный суд составляет два месяца.

2. В соответствии с абз. 3 п. 1 комментируемой статьиустанавливается, что платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленныхст. 3Закона. Таким образом, в Законе устанавливается конечная цель реализации плана внешнего управления - устранение формальных признаков банкротства должника. То есть должник в установленные планом сроки должен удовлетворить требования кредиторов или иным образом прекратить обязательства, чтобы к моменту окончания внешнего управления у него отсутствовала задолженность, просроченная более чем на три месяца. Арбитражная практика исходит из того, что платежеспособность должника считается восстановленной при условии погашения задолженности по сумме основного долга, существовавшей на момент введения внешнего управления, и отсутствия просроченной текущей задолженности <199>.

--------------------------------

<199> Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства): Учебно-практическое пособие. М.: Волтерс Клувер, 2006.

3. Следует заметить, что Законне предусматривает детальной регламентации формы и содержания плана внешнего управления. Вместе с тем в соответствии сп. п. 1и2 комментируемой статьиустанавливается, что в плане внешнего управления должны предусматриваться положения, касающиеся конкретных мер по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок их реализации, расходы на их реализацию, срок восстановления платежеспособности должника, обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок.

Помимо экономических параметров план внешнего управления должен содержать и некоторые организационные моменты, как-то: возможность совершения сделок, влекущих за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления без согласия собрания (комитета) кредиторов (п. 4 ст. 101Закона); разграничение компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника, если такое разграничение не установлено собранием кредиторов или имеются основания для перераспределения компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов. К числу таких сделок относятся, например, крупные сделки и сделки, в отношении которых имеется заинтересованность (п. 1 ст. 101Закона), сделки, влекущие новые денежные обязательства должника в случае превышения установленногоп. 1 ст. 104Закона лимита и не предусмотренные планом внешнего управления.

Срок восстановления платежеспособности должника, подлежащий закреплению в плане внешнего управления, не должен превышать максимально возможный срок внешнего управления, установленный п. 2 ст. 93Закона, и составляет 18 месяцев. Однако данный срок может быть продлен еще не более чем на шесть месяцев в порядке, предусмотренномст. 108Закона.

3. План внешнего управления содержит в себе механизм согласования действий всех основных участников процесса банкротства в рамках введения процедуры внешнего управления. При этом действия внешнего управляющего контролируются со стороны должника, кредиторов, собрания кредиторов, последствием чего может стать отстранение внешнего управляющего по ходатайству заинтересованных лиц при ненадлежащем выполнении мероприятий, предусмотренных планом. В соответствии с п. 4 комментируемой статьиустанавливается обязанность внешнего управляющего отчитываться перед кредиторами о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления. Отчет внешнего управляющего представляется по требованию собрания кредиторов или комитета кредиторов, однако, поскольку в соответствии с комментируемой нормой регламентирована промежуточная форма отчетности, конкретных требований к форме отчетов, их содержанию, срокам представленияЗакономне устанавливается. Однако, если собрание кредиторов созывается по инициативе конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов либо комитета кредиторов, а в требовании о его проведении заявлен отчет внешнего управляющего о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления, такое собрание должно быть проведено внешним управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения соответствующего требования (ст. 14Закона).

Статья 107. Рассмотрение плана внешнего управления

Комментарий к статье 107

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливаются исключительные полномочия собрания кредиторов по утверждению плана внешнего управления. Данное положение дублирует еще одну норму Закона -абз. 3 п. 2 ст. 12, устанавливающую исключительную компетенцию собрания кредиторов - принятие решения об утверждении и изменении плана внешнего управления. Вопрос об утверждении плана внешнего управления не может быть передан для решения иным лицам или органам.

2. Собрание кредиторов созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца со дня утверждения внешнего управляющего. Он уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы о дате, времени и месте проведения собрания в установленном порядке и обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за 14 дней до дня проведения собрания по рассмотрению плана внешнего управления.

Общий порядок проведения собрания кредиторов регламентирован ст. ст. 12,13Закона, а такжеПостановлениемПравительства РФ от 6 февраля 2004 г. N 56 "Об общих правилах подготовки и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов" <200>.

--------------------------------

<200> СЗ РФ. 2004. N 7. Ст. 526.

Собрание кредиторов правомочно, в случае если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. Повторно созванное собрание кредиторов правомочно, в случае если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем 30% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены (п. 4 ст. 12Закона).

Порядок уведомления конкурсных кредиторов и уполномоченных органов определен ст. 13Закона, в соответствии с которой установлено, что надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за 14 дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом, не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Таким образом, к дате направления уведомления конкурсным кредиторам и уполномоченным органам внешним управляющим должна быть обеспечена возможность их ознакомления с разработанным им планом внешнего управления. Помимо конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в собрании кредиторов по вопросу рассмотрения плана внешнего управления имеют право участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель СРО, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки дня собрания кредиторов (п. 1 ст. 12Закона).

3. Решение об утверждении плана внешнего управления принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов (п. 2 ст. 15Закона).

Помимо решения об утверждении плана внешнего управления могут быть приняты решения об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства либо об отклонении плана внешнего управления. Решение об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства может быть принято в случае выявления очевидной невозможности восстановить платежеспособность должника, в том числе в рамках максимального срока внешнего управления. Ходатайство собрания кредиторов является основанием для принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Причиной принятия такого решения собранием кредиторов является, как правило, явная невозможность восстановления платежеспособности должника, выявленная внешним управляющим при разработке плана внешнего управления. Такое возможно вследствие существенного за период с даты введения внешнего управления изменения обстоятельств, повлекшего изменение или перспективу изменения финансового положения должника в худшую сторону. Например, это может быть значительное увеличение сумм заявленных требований кредиторов или изменение конъюнктуры рынка.

В том случае, если собранием кредиторов принимается решение об отклонении плана внешнего управления, данное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения. При этом обязанности по разработке нового плана внешнего управления возлагаются на этого же внешнего управляющего. Несмотря на то что в Законеэто прямо не предусматривается, предполагается, что в решении об отклонении плана внешнего управления должны быть указаны причины принятия собранием кредиторов такого решения. Основанием для принятия такого решения может быть несогласие большинства кредиторов с предлагаемыми внешним управляющим мерами восстановления платежеспособности должника или сроками реализации плана внешнего управления. Для принятия такого решения достаточно простого большинства голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании. При этом устанавливается, что срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия данного решения. При этом предельный срок представления в арбитражный суд утвержденного собранием кредиторов плана внешнего управления составляет четыре месяца и является явно достаточным для урегулирования возможных разногласий между внешним управляющим и собранием кредиторов по вопросу плана внешнего управления должником.

В том случае, если представленный план внешнего управления свидетельствует о недостаточной квалификации назначенного внешнего управляющего, невыполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей, злоупотреблении им своими правами, заинтересованности в совершении определенных сделок, собрание кредиторов может принять решение об отклонении плана внешнего управления и освобождении внешнего управляющего от исполнения его обязанностей. Одновременно в указанном решении должны быть указаны: конкретная кандидатура внешнего управляющего или саморегулируемая организация, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и дополнительные требования к кандидатуре внешнего управляющего.

4. В Законене предусматривается утверждение плана внешнего управления арбитражным судом, однако его представление в суд является обязательным в течение пяти дней с даты проведения собрания кредиторов по его утверждению. Только после представления в арбитражный суд плана внешнего управления, а также протокола собрания кредиторов по его утверждению он приобретает силу юридического факта и является обязательным к исполнению. Вместе с тем Законом не определяется, имеет ли право суд самостоятельно по своему усмотрению осуществлять проверку обоснованности и соответствия представленного плана внешнего управления существующим требованиям. Одновременноп. 6 комментируемой статьиустанавливает, что план внешнего управления может быть оспорен и признан полностью или частично недействительным по ходатайству лица, интересы которого были нарушены. Таким образом, основанием для осуществления арбитражным судом проверки соответствия установленным требованиям и законности плана внешнего управления является соответствующее заявление, но не собственная инициатива.

5. Пункт 5 комментируемой статьиопределяет максимально возможный срок для представления плана внешнего управления в арбитражный суд. Установление предельных сроков обусловлено стремлением законодателя обеспечить защиту интересов кредиторов и должника, поскольку затягивание разработки плана внешнего управления приводит к негативным последствиям, нарушает их законные интересы и может причинить прямой ущерб. Внешнее управление не может осуществляться без плана внешнего управления, кроме того, оно ограничено по времени. Таким образом, несоблюдение законодательно закрепленных сроков представления плана внешнего управления может привести к невозможности реализации мер по восстановлению платежеспособности должника, а соответственно, и невозможности достижения целей внешнего управления. Последствия несоблюдения предельных сроков представления в арбитражный суд плана внешнего управления заключаются в наделении арбитражного суда правом самостоятельно принимать решение о признании должника банкротом и открытии в отношении его конкурсного производства. То есть в ситуации, когда по причинам затягивания разработки и утверждения плана внешнего управления становится понятно, что достижение целей внешнего управления невозможно, суд, не дожидаясь истечения общего срока внешнего управления, применяет в отношении должника следующую процедуру - конкурсное производство. Вместе с тем несоблюдение предельных сроков представления плана внешнего управления наделяет арбитражный суд правом признания должника банкротом, но не устанавливает обязанности применения данных последствий. В том случае, если будет доказана возможность восстановления платежеспособности должника в столь короткие сроки, арбитражный суд может и не применять последствий нарушения сроков утверждения плана внешнего управления.

Предельный срок в соответствии с комментируемой статьейсоставляет четыре месяца с даты введения внешнего управления либо два месяца, если внешнее управление было введено арбитражным судом в порядке, установленномп. 6 ст. 87Закона, т.е. осуществлен переход из конкурсного производства к внешнему управлению при наличии соответствующих обстоятельств.

6. Комментируемой статьейустанавливается возможность признания плана внешнего управления недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены. К лицам, имеющим право заявлять соответствующие ходатайства, относятся как лица, участвующие в деле о банкротстве, так и лица, участвующие в арбитражном процессе по делу о банкротстве, а также третьи лица.

Возможность оспаривания положений плана послужила основанием для утверждения о договорной природе указанного документа <201>. Однако данная позиция является не вполне обоснованной. С гражданско-правовых позиций план внешнего управления может быть квалифицирован как правообразующий юридический факт, опосредованный действием кредиторов, выражающих коллективную волю путем принятия решения на собрании кредиторов. План внешнего управления является основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей в рамках отдельных правоотношений, складывающихся при реализации мер по восстановлению платежеспособности должника, при этом разнообразие таких отношений может быть довольно широким <202>. Поэтому признание недействительным плана внешнего управления может быть отнесено к числу "иных" способов защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов в соответствии с последним абзацем ст. 12ГК РФ.

--------------------------------

<201> Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)". 2-е изд. М.: Юрайт-издат, 2004. С. 279.

<202> Дорохина Е.Г. Арбитражное управление в системе банкротства: Монография. М.: Новый индекс, 2008.

В соответствии с п. 6 комментируемой статьиустанавливается, что оспаривается именно план внешнего управления, а не решение собрания кредиторов о его утверждении. Поэтому предметом судебного исследования является не процедура принятия решения, а обстоятельства, на которые дается ссылка в ходатайстве, свидетельствующие, по мнению указанных лиц, о наличии в плане внешнего управления положений, нарушающих их права и законные интересы. В соответствии сч. 1 ст. 65АПК РФ лицо (лица), обратившееся с ходатайством о признании недействительным плана внешнего управления, должно доказать, что план в целом или его отдельные положения нарушают его права и законные интересы. Арбитражный суд при этом должен оценить обоснованность требований, что не предполагает обязательную оценку положений плана внешнего управления в необжалуемой части.

Кроме того, закрепление права признания плана внешнего управления недействительным не исключает наличия возможности признания недействительным решения собрания кредиторов. В соответствии с п. 4 ст. 15Закона установлено, что, в случае если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленныхЗакономпределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц. Признание недействительным решения собрания кредиторов по утверждению плана внешнего управления автоматически приведет к недействительности самого плана внешнего управления. Кроме того, если при рассмотрении заявленного ходатайства о признании недействительным плана внешнего управления в рамках комментируемой статьи будет выявлено нарушение процедуры утверждения плана внешнего управления собранием кредиторов, арбитражный суд может по собственной инициативе признать решение собрания кредиторов по его утверждению недействительным.

Вместе с тем законодательно прямо не урегулированы порядок и срок направления ходатайств о признании недействительным плана внешнего управления; пределы рассмотрения ходатайства; последствия признания плана внешнего управления недействительным полностью либо частично. Предполагается, что признание арбитражным судом плана внешнего управления частично недействительным может иметь место только в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что план внешнего управления был бы утвержден и без включения недействительной его части и недействительная часть плана внешнего управления не препятствует возможности восстановить платежеспособность должника.

7. Ходатайство о признании плана внешнего управления недействительным полностью или частично рассматривается судьей единолично. Исключение составляют случаи, когда одновременно рассматривается вопрос о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Определение арбитражного суда, вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства, может быть обжаловано. Порядок и сроки обжалования определений устанавливаются п. 3 ст. 61Закона: обжалование данных определений осуществляется в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия. Обжалование таких определений в апелляционной инстанции не является препятствием для совершения процессуальных действий по делу о банкротстве и основанием для приостановления их действия.

8. В соответствии с п. 7 комментируемой статьиустанавливается, что план внешнего управления может быть изменен. Внесение изменений в план внешнего управления может быть связано с различными обстоятельствами, возникшими после его утверждения собранием кредиторов. Эти изменения могут быть направлены на изменение мер по восстановлению платежеспособности должника, включение новых или отказ от закрепленных в плане мероприятий, сокращение или увеличение расходов на их реализацию. Порядок изменения плана внешнего управления аналогичен порядку его рассмотрения, закрепленномуп. п. 1-4и6 комментируемой статьи, за исключением установленныхп. п. 2и3сроков созыва собрания.

Статья 108. Продление срока внешнего управления

Комментарий к статье 108

1. В соответствии с п. 2 ст. 93Закона срок внешнего управления составляет 18 месяцев. Продление срока осуществляется не более чем на шесть месяцев, за исключением определенныхЗакономслучаев. Продление возможно как после окончания внешнего управления, так и в период его осуществления. По смыслу комментируемой нормы продление срока внешнего управления возможно только один раз в пределах максимально установленного срока, который составляет два года.

Основанием для принятия решения арбитражным судом о продлении срока внешнего управления является решение собрания кредиторов, на основании которого подается соответствующее ходатайство. При этом принятие решения о продлении срока внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 12Закона. В соответствии сп. 1 комментируемой статьиустанавливается, что решение собрания кредиторов о продлении срока внешнего управления может быть связано либо с утверждением или изменением плана внешнего управления, в котором предусмотрен срок внешнего управления, превышающий первоначально установленный срок, либо с рассмотрением отчета внешнего управляющего в связи с итогами внешнего управления и необходимостью продления первоначального срока внешнего управления. Однако в любом случае общий срок внешнего управления не может превышать максимально допустимый.

2. Максимально допустимый срок проведения внешнего управления может отличаться от общего срока, установленного п. 2 ст. 93Закона. Так, например, для градообразующей организации максимальный срок внешнего управления составляет три года (ст. 172Закона), для сельскохозяйственных организаций - три года и три месяца (п. 3 ст. 178Закона).

3. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиустановлено, что внешнее управление не может быть продлено на срок, превышающий совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления, установленныйп. 2 ст. 92Закона и составляющий два года. Вместе с тем для определенных категорий должников данный срок может иным, учитывая исключения, установленныеЗаконом.

Статья 109. Меры по восстановлению платежеспособности должника

Комментарий к статье 109

1. Комментируемая статьясодержит перечень различных мероприятий как финансово-экономического, так и организационного характера по восстановлению платежеспособности должника. При этом перечень является открытым и допускает использование в целях внешнего управления иных мероприятий, прямо не регламентированныхЗаконом. Вместе с тем для реализации перечисляемых в комментируемой статье мероприятий они должны быть прямо предусмотрены в плане внешнего управления, при этом, как правило, исходя из конкретного финансово-экономического положения должника, внешний управляющий предлагает одну либо несколько мер по восстановлению платежеспособности должника.

2. Перечисляемые в комментируемой статьемероприятия в основном конкретизированы в иных статьяхЗакона, однако некоторые из них не регламентируются детально, например такие, как перепрофилирование производства и закрытие нерентабельных производств. Поскольку данные меры имеют прежде всего экономический характер и не связаны юридически с распоряжением имуществом должника, осуществляются они по усмотрению внешнего управляющего, с согласия комитета кредиторов. Основные требования, предъявляемые к их осуществлению, - целесообразность, обоснованность и направленность на восстановление платежеспособности должника. Таким образом, для включения в план внешнего управления и последующей реализации данных мероприятий внешний управляющий должен представить доказательства и экономические расчеты, свидетельствующие о нерентабельности существующего производства, а также конкретные предложения об изменении специализации, модернизации производства, более рациональном использовании производственных мощностей либо переводе производства на выпуск конкурентоспособной продукции. Закрытие нерентабельных производств является радикальной мерой, предполагающей прекращение неэффективной деятельности. Как правило, оно сопровождается сокращением штата работников, продажей части имущества должника либо изменением его целевого назначения. Внешний управляющий помимо предложения о включении в план внешнего управления решения о закрытии нерентабельных производств должен представить предложения о судьбе высвобождаемого имущества.

Мероприятия по перепрофилированию производства, как правило, связаны с определенными финансовыми затратами, для их включения в план внешнего управления необходимо также представить расчет примерных сроков их окупаемости и прогноз рентабельности производства после проведенных мероприятий.

3. Одной из мер в соответствии с комментируемой статьейявляется взыскание дебиторской задолженности. Притом под дебиторской задолженностью подразумевается просроченная сумма долгов, причитающаяся лицу, в отношении которого введено внешнее управление (кредитору), от его контрагентов (должников). Данная мера дублирует обязанность внешнего управляющего принимать меры по взысканию задолженности перед должником, закрепленнуюп. 2 ст. 99Закона, поэтому независимо от того, закреплена данная мера в плане внешнего управления или нет, внешний управляющий обязан заниматься взысканием дебиторской задолженности в целях восстановления платежеспособности должника. Взыскание дебиторской задолженности может быть связано с необходимостью обращения в суд и даже признанием самого дебитора банкротом. Вместе с тем необходимо отметить, что взыскание дебиторской задолженности является, как правило, лишь вспомогательной мерой по восстановлению платежеспособности должника, особенно если данная задолженность является просроченной либо проблемной.Закономне предусматривается и возможность продления сроков внешнего управления с учетом сроков взыскания дебиторской задолженности.

4. Продажа части имущества должника регламентирована ст. 111Закона. Особенностью данной меры является то, что реализация части имущества не должна приводить к невозможности осуществления должником своей хозяйственной деятельности. Как правило, данная мера сопутствует таким мероприятиям, как закрытие нерентабельных производств или перепрофилирование производства должника. Порядок реализации части имущества детально регламентированст. 110Закона, а оценка реализуемого имущества осуществляется в порядке, установленномст. 130Закона.

5. Одной из мер по восстановлению платежеспособности должника в соответствии с комментируемой статьейявляется уступка прав требований. Фактически данная мера является также продажей части имущества должника, порядок которой определен общими правилами, закрепленнымист. 110Закона. Специальнаяст. 112Закона определяет особенности реализации данного имущества и обязательные условия, подлежащие закреплению в соответствующем договоре. Уступка прав требования осуществляется независимо от наступления сроков исполнения уступаемого обязательства и только с согласия собрания кредиторов.

6. Исполнение обязательств должника учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия либо третьим лицом или третьими лицами детально регламентировано ст. 113Закона. При этом удовлетворению подлежат все требования кредиторов, включенные в реестр, в том числе неустойки (штрафы, пени), проценты и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ в Закон была введена новаяст. 112.1, определяющая особенности погашения учредителем (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия и (или) третьим лицом задолженности по обязательным платежам в ходе внешнего управления. Таким образом, на законодательном уровне были определены особенности порядка погашения задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам должника с учетом специфики правового регулирования отношений, являющихся основанием возникновения соответствующих обязательств.

В соответствии с абз. 10 п. 2 ст. 94Закона установлено, что основанием заключения соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении крупных сделок, об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника, является решение органов управления должника. Таким образом, в случае исполнения обязательств должника третьим лицом или третьими лицами заключается соглашение, основанное на решении органов управления должника. Вместе с темЗакономне регламентируются последствия заключения такого рода соглашений и юридические последствия исполнения обязательств должника третьими лицами или третьим лицом, определяемые соответствующим соглашением сторон.

7. Увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц является мерой, применимой только по отношению к должнику, имеющему организационно-правовую форму общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью. В соответствии с нормами ст. 94Закона для принятия решения о включении данной меры восстановления платежеспособности должника в план внешнего управления не требуется решения органов управления должника. Однако для рассмотрения возможности применения по отношению к должнику данной меры необходимо соответствующее заявление от участников или третьих лиц о желании внести соответствующий вклад в уставный капитал должника. Кроме того, реализация данной меры в отношении должника должна осуществляться с учетом норм Федеральногозакона"Об обществах с ограниченной ответственностью" иГКРФ, а также устава конкретного должника.

Несмотря на то что в соответствии с комментируемой статьейпредусматривается возможность восстановления платежеспособности должника за счет увеличения именно уставного капитала, аналогичные меры могут быть применены и к должникам, осуществляющим свою деятельность на основании складочного капитала или паевого фонда, - товариществам и производственным кооперативам. В соответствии сост. 14Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" уставный фонд унитарного предприятия - должника также может быть увеличен за счет дополнительно передаваемого собственником имущества в хозяйственное ведение унитарного предприятия. В любом случае восстановление платежеспособности должника за счет увеличения его уставного (складочного) капитала (паевого или уставного) фонда осуществляется с учетом нормГКРФ, специальных законов об отдельных видах юридических лиц и уставов соответствующих должников.

8. Размещение дополнительных обыкновенных акций должника как мера по восстановлению его платежеспособности применимо только в отношении акционерных обществ, регламентируется ст. 114Закона, а в соответствии сп. 2 ст. 94Закона для включения данной меры в план внешнего управления должно быть принято соответствующее решение органов управления должника. К органам управления акционерного общества в соответствии сост. 103ГК РФ относятся общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества. В соответствии сост. 48Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" решение вопроса об увеличении уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций относится к компетенции общего собрания акционеров, если уставом общества решение данного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

9. Продажа предприятия должника регламентируется ст. 110Закона и предполагает продажу предприятия как имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности. Основанием для включения данной меры в план внешнего управления является решение органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника (п. 2 ст. 94Закона). Преимуществом данной меры является продажа предприятия как имущественного комплекса, но без кредиторской задолженности. Денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установленыЗаконом. Вырученные от продажи предприятия средства будут направлены на погашение кредиторской задолженности. Вместе с тем возникает вопрос о дальнейшей судьбе должника, поскольку в том случае, если у должника в собственности находилось одно только предприятие, то его реализация делает фактически невозможным его дальнейшее функционирование.

10. Замещение активов должника предполагает создание на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. Данная мера восстановления платежеспособности должника регламентирована ст. 115Закона. В соответствии с указанной статьей установлено, что вкладом в уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества или обществ является имущество должника, состав которого определяется в соответствии сп. п. 1и2 ст. 110Закона. В результате единственным учредителем создаваемого общества или обществ является должник, а их акции включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах. Продажа акций созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника. Решение о включении данной меры восстановления платежеспособности должника принимается на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника (п. 2 ст. 94иабз. 1 п. 2 ст. 115Закона). Кроме того, возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника (абз. 2 п. 2 ст. 115Закона).

Статья 110. Продажа предприятия должника

Комментарий к статье 110

1. Комментируемая статьярегламентирует порядок реализации одной из наиболее серьезных мер по восстановлению платежеспособности должника в рамках внешнего управления. В соответствии с Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ текст статьи изложен в новой редакции. Основной целью продажи предприятия в рамках процедур несостоятельности является попытка сохранить действующее предприятие вместо распродажи имущества несостоятельного должника по частям. При реализации данной меры создается, во-первых, социально-экономический эффект, заключающийся в сохранении бизнеса, рабочих мест и стабильного налогоплательщика для государства, во-вторых, стоимость продажи действующего предприятия значительно выше стоимости продажи отдельных объектов, которые, как правило, технологически или технически взаимосвязаны, что позволяет кредиторам должника надеяться на удовлетворение их требований в большем размере.

Правила комментируемой статьиимеют общий характер и распространяются на случаи продажи предприятия должника не только в целом, но и по частям (п. 2 ст. 111Закона), уступки прав требования (п. 2 ст. 112Закона), определения состава имущества, вносимого в уставный капитал создаваемого открытого акционерного общества при замещении активов (п. 1 ст. 115Закона), а также продажи на торгах акций созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ (п. 6 ст. 115Закона). Кроме того, в рамках конкурсного производства продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленномп. п. 3-19 комментируемой статьи, с учетом особенностей, установленныхст. 139Закона. Применяются нормы комментируемойстатьии при реализации социально значимых объектов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, иных объектов, продажа которых в соответствии с законодательством Российской Федерации должна осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, а также предметов залога в рамках конкурсного производства (п. 4 ст. 132,п. 4 ст. 138Закона).

2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиопределяется понятие предприятия, под которым понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Аналогичное определение содержится и в Гражданском кодексе РФ, вст. 132которого также устанавливается, что предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Правила продажи предприятия регламентируются более общими по отношению к комментируемойстатьенормами§ 8 гл. 30части второй Гражданского кодекса РФ. Также необходимо учитывать, что в соответствии сп. 3 ст. 560ГК РФ устанавливается обязательная государственная регистрация договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, соответственно, данные отношения регулируются еще и нормами Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", содержащего специальнуюст. 22"Государственная регистрация прав на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним".

Вместе с тем п. 2 ст. 132ГК РФ устанавливается, что объектом купли-продажи либо иной сделки, связанной с установлением, изменением и прекращением вещных прав, могут быть как предприятие в целом, так и его часть. Однако новая редакция комментируемойстатьине содержит положений о возможности отчуждения части предприятия, которой могут быть его внутренние структурные подразделения, отдельные производственные комплексы или подсобные хозяйства. Обобщая положения гражданского законодательства и комментируемойстатьи, можно сделать вывод о том, что основными требованиями, предъявляемым к продаже предприятия в рамках процедур несостоятельности, являются достаточность имущественного комплекса для осуществления предпринимательской деятельности и возможность его обособления от иного имущества должника. Таким образом, имущество, закрепленное, например, за подсобным хозяйством, может рассматриваться как предприятие, т.е. как обособленный имущественный комплекс, позволяющий осуществлять предпринимательскую деятельность, однако для его отчуждения оно должно быть зарегистрировано в Едином реестре прав на недвижимость и сделок с ним в соответствии с требованиямиГКРФ и Федеральногозакона"О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

3. В соответствии с нормами п. 2 комментируемой статьиустанавливается, что продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления только на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника. При этом независимо от того, является данная сделка крупной или нет, например, когда у должника имеется в собственности несколько предприятий, данное решение является обязательным условием для возможности реализации данной меры в рамках внешнего управления. Комментируемые положения соответствуют нормамп. 2 ст. 94Закона, устанавливающим компетенцию органов управления должника в рамках внешнего управления. Непосредственно органы управления, уполномоченные принимать соответствующие решения, определяются в соответствии с нормами ГражданскогокодексаРФ, федеральных законов об отдельных видах юридических лиц и уставом конкретного должника. Кроме того, необходимо отметить, что в соответствии сп. 3 ст. 94Закона устанавливается, что в отношении должника - унитарного предприятия решения об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника вправе принимать собственник имущества. Несмотря на то что комментируемая статья не содержит соответствующей оговорки, исходя из ее смысла предполагается, что в отношении должника - унитарного предприятия действует аналогичный порядок, т.е. соответствующее решение принимается только собственником имущества должника - унитарного предприятия.

4. Особенностью правового регулирования порядка продажи предприятия должника в рамках внешнего управления является особый порядок определения состава его имущества. Общий порядок определения состава имущества предприятия как объекта недвижимости закреплен ст. 132 ГК РФ, ч. 2 п. 2которой устанавливает, что в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. В отличие от общего порядка реализации предприятия как имущественного комплекса в состав предприятия в рамках процедур несостоятельности (банкротства) денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются. При этом исключение из перечня имущества предприятия денежных обязательств и обязательных платежей предопределяется самой целью продажи предприятия в рамках процедуры внешнего управления, поскольку именно для их погашения и осуществляется данная мера по восстановлению платежеспособности должника.

Вместе с тем в соответствии с ч. 2 п. 3 комментируемой статьиустановлено, что обязательства должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом, могут быть переданы покупателю предприятия в соответствии с порядком, определеннымЗаконом. При этом использование понятия "обязательства" позволяет говорить о том, что покупателю предприятия подлежат передаче не только денежные обязательства, но и иные публично- и гражданско-правовые обязательства должника, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, т.е. текущие платежи должника. В данной ситуации необходимо учитывать, что при передаче покупателю предприятия обязательств должника должны соблюдаться правиласт. 562ГК РФ, в соответствии с которой кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия. Если кредитор, уведомленный надлежащим образом, или ничего не сообщит продавцу, или не заявит ни одно из перечисленных требований, то он будет считаться кредитором, не давшим согласия на перевод долга по обязательствам, включенным в состав предприятия, с продавца на покупателя. Вследствие этого стороной по таким обязательствам остается продавец предприятия. Однако если обязательство будет исполнено покупателем предприятия с соблюдением требований нормып. 1 ст. 313ГК РФ, то кредитор будет обязан принять такое исполнение. В договор продажи предприятия может быть включено условие, обязывающее покупателя исполнить обязательства, включенные в состав предприятия, кредиторам продавца. Но если кредитор не согласится с этим, то после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель будут нести солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам (п. 4 ст. 562ГК РФ).

В тех случаях, когда кредитор не был надлежащим образом уведомлен о продаже предприятия, он имеет право в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю, заявить требование либо о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении продавцом причиненных этим убытков, либо о признании договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части.

Также при продаже предприятия необходимо учитывать, что права должника - продавца предприятия, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. В Законе о банкротстве 1998 г. (ст. 86)содержалось прямое указание на то, что покупатель предприятия (бизнеса) должника в этом случае приобретает преимущественное право на получение соответствующего разрешения (лицензии).Законо банкротстве 2002 г. не содержит положений, касающихся прав, основанных на лицензии, из чего можно сделать вывод, что законодатель не включает их в состав предприятия. Поэтому передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.

5. В соответствии с п. п. 4-18 комментируемой статьиустанавливается порядок проведения торгов по продаже предприятия.

По общему правилу установлено, что продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона. Однако в соответствии с п. 4 комментируемой статьиустанавливаются исключения из общего правила, в частности, определяются случаи проведения закрытых торгов и торгов в форме конкурса.

Так, в случае наличия в составе предприятия ограниченно оборотоспособного имущества продажа предприятия осуществляется путем проведения закрытых торгов, в которых принимают участие только лица, которые в соответствии с федеральным законом могут иметь в собственности или на ином вещном праве имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу.

Понятие оборотоспособности объектов гражданских прав определяется ст. 129ГК РФ, установившей, что под оборотоспособностью следует понимать их возможность свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом. Далее в соответствии сабз. 2 п. 2 указанной статьиустановлено, что виды ограниченно оборотоспособных объектов гражданских прав, т.е. тех, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (объекты), определяются в порядке, установленном законом. Например, производство оружия и основных частей огнестрельного оружия, производство патронов к оружию и составных частей патронов, торговлю оружием и основными частями огнестрельного оружия, торговлю патронами к оружию, коллекционирование и экспонирование оружия, основных частей огнестрельного оружия и патронов к оружию могут осуществлять только те организации, которые имеют соответствующую лицензию в соответствии сост. ст. 6,9.1,10-12,15Федерального закона от 13 декабря 1996 г. N 150-ФЗ "Об оружии". Яды, взрывчатые вещества, порох также могут реализовываться лишь теми предприятиями, которые получили на это лицензию, могут находиться в обороте только при наличии особого разрешения на их реализацию, передачу, отчуждение. Встатье 27Земельного кодекса указаны земельные участки, ограниченные в обороте. К их числу в соответствии сп. 5 указанной статьиотносятся, например, находящиеся в государственной или муниципальной собственности земельные участки в пределах особо охраняемых природных территорий, из состава земель лесного фонда, предоставленные для обеспечения обороны и безопасности, оборонной промышленности, таможенных нужд и т.д.

Указание на условия проведения в обязательном порядке закрытых торгов законодательно не устанавливается (будет ли это конкурс либо аукцион). В данном случае можно сделать вывод о том, что принципиальным является круг участников торгов, а форма определяется непосредственно самим внешним управляющим и собранием кредиторов.

Другим исключением из общего правила, закрепленным п. 4 комментируемой статьи, является продажа в составе предприятия должника объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации. Особенности правового режима такого имущества установлены Федеральнымзакономот 25 июня 2002 г. N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации". При этом в соответствии сост. 3указанного Закона установлено, что к объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации относятся объекты недвижимого имущества со связанными с ними произведениями живописи, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, объектами науки и техники и иными предметами материальной культуры, возникшие в результате исторических событий, представляющие собой ценность с точки зрения истории, археологии, архитектуры, градостроительства, искусства, науки и техники, эстетики, этнологии или антропологии, социальной культуры и являющиеся свидетельством эпох и цивилизаций, подлинными источниками информации о зарождении и развитии культуры.

В соответствии с комментируемой нормой установлено, что реализация предприятия, в состав которого входит объект культурного наследия (памятник истории и культуры) народов Российской Федерации, осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса, обязательными условиями которого являются соблюдение ограничений права пользования данным объектом культурного наследия, требований к его сохранению, содержанию и использованию, обеспечению доступа к данному объекту культурного наследия, сохранению его облика и интерьера (если интерьер относится к предмету охраны), выполнение в отношении данного объекта требований охранного документа, соблюдение особого режима использования земель в границах охранной зоны данного объекта культурного наследия и заключение договора о выполнении указанных требований. Данные требования корреспондируют с нормами, содержащимися в гл. VIIIиXIФедерального закона "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации", устанавливающими особенности владения, пользования, распоряжения, а также возникновения, осуществления, ограничения и защиты прав пользования объектом культурного наследия.

Помимо отмеченных выше законодательных положений, определяющих особенности реализации предприятия, в состав которого входит объект культурного наследия народов РФ, порядок проведения конкурса по его продаже в соответствии с абз. 4 п. 4 комментируемой статьирегламентируется также законодательством РФ о приватизации государственного и муниципального имущества для продажи объектов культурного наследия народов РФ. На настоящий момент отношения, возникающие при приватизации государственного и муниципального имущества, регулируются Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества",ст. 29которого устанавливаются особенности приватизации объектов культурного наследия. В частности, указаннаястатьяустанавливает, что объекты культурного наследия (памятники истории и культуры, а также выявленные объекты культурного наследия) могут приватизироваться при условии их обременения обязательствами по содержанию, сохранению и использованию, которые оформляются в виде охранного обязательства. Охранное обязательство должно содержать требования к содержанию объекта культурного наследия, условиям доступа граждан, порядку и срокам проведения реставрационных, ремонтных и иных работ, а также иные обеспечивающие сохранность такого объекта требования. При этом условия охранного обязательства подлежат включению в качестве существенных условий в договор купли-продажи объекта культурного наследия (памятника истории и культуры) или имущественного комплекса унитарного предприятия, в составе которого приватизируется объект культурного наследия (памятник истории и культуры). Государственная регистрация ограничений (обременений), установленных охранными обязательствами, осуществляется одновременно с государственной регистрацией прав собственности на объект культурного наследия (памятник истории и культуры), выявленный объект культурного наследия (памятник истории и культуры) или имущественный комплекс унитарного предприятия, в составе которого приватизируется объект культурного наследия (памятник истории и культуры) (п. 3 ст. 29Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ). Соответствующие требования об оформлении охранных обязательств и их включении в договор предъявляются и при заключении договора купли-продажи предприятия должника, в состав которого входит объект культурного наследия народов РФ.

Помимо рассмотренных исключений из общего порядка проведения торгов по продаже предприятия должника ряд статей Закона также содержит нормы, предполагающие исключения. Например, в соответствии с п. 2 ст. 201Закона продажа имущества должника - субъекта естественной монополии, непосредственно используемого для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии, осуществляется путем проведения конкурса.

В соответствии с п. 7 ст. 195Закона установлено, что продажа предприятия должника, которое предназначено для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации, осуществляется путем проведения открытых торгов в форме конкурса, если настоящейстатьейне установлено иное. В случае если в состав предприятия должника, которое предназначено для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации, входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу, продажа предприятия осуществляется только на закрытых торгах в форме конкурса.

В соответствии с п. 2 ст. 175Закона при наличии ходатайства органа местного самоуправления (или соответствующего госоргана) торги по продаже предприятия градообразующей организации проводятся в форме конкурса, при отсутствии такого ходатайства - в форме аукциона.

6. Пункт 5 комментируемой статьидублирует положенияп. 4 ст. 447ГК РФ, устанавливающие основные понятия конкурса и аукциона. Отличия аукциона от конкурса состоят в том, что аукцион - это такая форма торгов, при которой победитель определяется по единственному критерию - предложение наивысшей цены, кроме этого от него не требуется выполнения никаких условий, а конкурс - это такая форма торгов, при которой победителем признается лицо, предложившее наилучшие условия приобретения вещи или имущественного права. При проведении конкурса цена остается одним из важнейших условий, и при прочих равных лицо, предложившее более высокую цену, должно быть признано его победителем, однако наряду с ценой участники конкурса должны предложить и другие условия; тому из покупателей, предложения которого наиболее полно отвечают (по заключению конкурсной комиссии) условиям конкурса, и отдается предпочтение.

7. Решение об установлении начальной цены продажи предприятия определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании рыночной стоимости этого предприятия. При этом рыночная цена предприятия определяется в соответствии с отчетом оценщика, привлеченного внешним управляющим и действующего на основании договора. Таким образом, внешний управляющий обязан привлечь независимого оценщика, заключив с ним договор, предполагающий оплату за счет имущества должника. Нормативно-правовое регулирование деятельности оценщиков осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 139-ФЗ "Об оценочной деятельности", в соответствии со ст. 3которого установлено, что под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости.

Далее в указанной норме дается определение рыночной стоимости объекта оценки, под которой понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, т.е. когда одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение; стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах; объект оценки представлен на открытом рынке посредством публичной оферты, типичной для аналогичных объектов оценки; цена сделки представляет собой разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было; платеж за объект оценки выражен в денежной форме.

Основанием для проведения оценки является договор, в котором должны содержаться условия об объекте оценки, виде стоимости имущества (способ оценки), размере денежного вознаграждения за проведение оценки, сведения об обязательном страховании гражданской ответственности оценщика, наименование СРО оценщиков, членом которой является оценщик, и место нахождения этой организации, указание на стандарты оценочной деятельности, которые будут применяться при проведении оценки, указание на размер, порядок и основания наступления дополнительной ответственности по отношению к ответственности, установленной гражданским законодательством и ст. 24.6Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ.

В договоре на проведение оценки, заключенном заказчиком с юридическим лицом, должны быть указаны сведения об оценщике или оценщиках, которые будут проводить оценку, в том числе фамилия, имя, отчество оценщика или оценщиков. Кроме того, договор на проведение оценки как единичного объекта, так и ряда объектов должен содержать точное указание на этот объект или эти объекты, а также описание этого объекта или этих объектов (ст. 10Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ). В том случае, если определяется начальная цена продажи предприятия должника - унитарного предприятия или должника - акционерного общества, более 25% голосующих акций которого находится в государственной или муниципальной собственности, подлежат применению нормыст. 130Закона, в соответствии с которыми отчет оценщика об оценке такого предприятия должника направляется внешним управляющим в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации на подготовку заключений по отчетам оценщиков. В течение тридцати дней со дня получения отчета об оценке орган, уполномоченный на подготовку заключений по отчетам оценщиков, вправе направить арбитражному управляющему мотивированное заключение по этому отчету. Порядок подготовки указанного заключения устанавливается регулирующим органом. В случае получения по истечении установленного срока положительного заключения или отсутствия заключения собрание кредиторов или комитет кредиторов устанавливают начальную цену продажи предприятия, иного имущества должника на основании рыночной стоимости такого имущества, определенной в соответствии с отчетом об оценке. Последствия отрицательного заключения органа, уполномоченного на подготовку заключений по отчетам оценщиков, определяютсяп. 4 ст. 130Закона.

8. Независимо от формы проведения торгов, в соответствии с п. 7 комментируемой статьиустановлены две формы представления покупателями предложений о цене предприятия - закрытая и открытая. При закрытой форме предложений о цене предприятия предложения о цене предприятия представляются одновременно с заявкой на участие в торгах и не подлежат разглашению до начала проведения торгов, при открытой - предложения о цене предприятия заявляются участниками торгов открыто в ходе проведения торгов. Закрытые торги по продаже предприятия должника, а также части имущества должника (ст. 111Закона) в соответствии с порядком, определенным комментируемымЗаконом, применяются с 1 октября 2011 г. <203>.

--------------------------------

<203> См.: пункт 1 ст. 3Федерального закона от 28 декабря 2010 г. N 429-ФЗ.

Торги по продаже предприятия проводятся в электронной форме. При этом торги в электронной форме проводятся на электронных площадках, под которыми в соответствии с п. 20 комментируемой статьипонимается сайт в сети Интернет, на котором проводятся торги в электронной форме в соответствии сЗаконом.

В целях организации торгов по продаже предприятий должников и их имущества в соответствии с комментируемым Закономрегулирующий орган обязан утвердить:

требования к электронным площадкам;

требования к операторам электронных площадок, под которыми понимается любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которых осуществлена в установленном порядке на территории РФ, которые владеют электронной площадкой и обеспечивают проведение торгов в электронной форме в соответствии с комментируемым Законом;

требования к обеспечению ответственности операторов электронных площадок, в том числе в форме предоставления банковской гарантии;

порядок проведения торгов в электронной форме;

порядок подтверждения соответствия участников торгов требованиям, установленным при проведении закрытых торгов.

9. Порядок и условия проведения торгов по продаже предприятия определяются собранием кредиторов или комитетом кредиторов. При этом предложения о таком порядке и условиях продажи предприятия должника разрабатываются и представляются для утверждения внешним управляющим. Разграничение полномочий между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника, и в том числе порядка и условий реализации предприятия должника, осуществляется в соответствии с п. 3 ст. 106Закона на основании утвержденного плана внешнего управления. В соответствии сп. 7.1 комментируемой статьиподлежащими утверждению согласно порядку и условиям проведения торгов по продаже предприятия являются сведения о предприятии, его составе, характеристиках, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае если продажа предприятия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене предприятия, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети Интернет, где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения.

10. Организатором торгов выступает внешний управляющий. Однако в соответствии с решением собрания кредиторов или комитета кредиторов для организации торгов по продаже предприятия может быть привлечена специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника. Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 447ГК РФ установлено, что организатором торгов могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом. Однако для целей реализации предприятия должника в соответствии с комментируемыми нормами возможно привлечение только специализированной организации. Обязательным условием является отсутствие заинтересованности указанной организации в отношении должника, кредиторов либо внешнего управляющего. Договор со специализированной организацией заключает внешний управляющий с оплатой из имущества должника.

Как организатор торгов внешний управляющий либо соответствующая специализированная организация размещают сообщение о продаже предприятия и сообщение о результатах проведения торгов (п. 9 комментируемой статьи); принимают заявки на участие в торгах, предложения о цене предприятия; заключают с заявителями договоры о задатке(п. 10 комментируемой статьи); определяют участников торгов(п. 12 комментируемой статьи); осуществляют проведение торгов в случае использования открытой формы представления предложений о цене предприятия(п. 13 комментируемой статьи); определяют победителя торгов и подписывает протокол о результатах проведения торгов(п. 15 комментируемой статьи); уведомляют заявителей и участников торгов о результатах проведения торгов (п. п. 15,16 комментируемой статьи).

К организатору торгов по продаже предприятия должника применяются также нормы ст. 448 ГК РФ, в соответствии с п. 3которой установлены различные правовые последствия отказа организатора торгов от их проведения. Так, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса. В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов. Ответчиком при этом будет являться организатор торгов.

Независимо от того, на кого возложена обязанность по организации торгов, размер задатка для участия в них устанавливается только внешним управляющим и указывается в извещениях о проведении торгов. Его максимальный размер не должен превышать 20% начальной цены продажи предприятия.

Обязанности по приему заявок на участие в торгах и предложений участников торгов о цене предприятия, а также заключению договоров о задатке являются обязанностями организатора торгов.

Обязательным условием проведения торгов является установление срока представления заявок на участие в торгах - не менее чем двадцать пять рабочих дней со дня опубликования и размещения сообщения о проведении торгов.

11. Информация о проведении торгов по продаже предприятия должника подлежит обязательному опубликованию в печатном органе по месту нахождения должника не позднее чем за тридцать дней до даты их проведения. При этом подлежит соблюдению и общий порядок опубликования сведений в рамках процедур несостоятельности, закрепленный ст. 28Закона, в соответствии с которым данная информация подлежит также включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликованию в официальном издании, которым является газета "Коммерсантъ" <204>. Проект договора купли-продажи предприятия также подлежит включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве без опубликования в официальном издании. Расходы на опубликование и размещение соответствующих сведений осуществляются за счет средств должника.

--------------------------------

<204> РаспоряжениеПравительства РФ от 21 июля 2008 г. N 1049-р // Российская газета. 2008. 25 июля.

12. В соответствии с п. 10 комментируемой статьиустанавливаются требования к информации, содержащейся в сообщении о продаже предприятия. Так, в соответствующем сообщении подлежат опубликованию сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание предприятия, порядок ознакомления с предприятием;

сведения о форме проведения торгов и форме представления предложений о цене предприятия; требования к участникам торгов в случае, если проводятся закрытые торги;

условия конкурса в случае проведения торгов в форме конкурса; порядок, место, срок и время представления заявок на участие в торгах и предложений о цене предприятия (даты и время начала и окончания представления указанных заявок и предложений); порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению; размер задатка, сроки и порядок внесения задатка, реквизиты счетов, на которые вносится задаток, проект договора о задатке; начальная цена продажи предприятия; величина повышения начальной цены продажи предприятия ("шаг аукциона") в случае использования открытой формы подачи предложений о цене предприятия; порядок и критерии выявления победителя торгов; дата, время и место подведения результатов торгов; порядок и срок заключения договора купли-продажи предприятия; сроки платежей, реквизиты счетов, на которые вносятся платежи; сведения об организаторе торгов, его почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона.

13. Пункт 11 комментируемой статьисодержит перечень требований, предъявляемых к заявке на участие в торгах. Так, устанавливается, что заявка оформляется произвольно в письменной форме на русском языке либо в форме электронного документа. Вместе с тем заявка должна соответствовать комментируемомуЗаконуи требованиям, установленным в соответствии с сообщением о проведении торгов.

К общим сведениям, подлежащим обязательному указанию в заявке, относятся сведения о наименовании, организационно-правовой форме, месте нахождения, почтовом адресе заявителя - юридического лица либо фамилии, имени, отчестве, паспортных данных, сведения о месте жительства заявителя - физического лица, а также номер его контактного телефона и адрес электронной почты. Заявка на участие в торгах также должна содержать сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности заявителя по отношению к должнику, кредиторам, внешнему управляющему и о характере этой заинтересованности; сведения об участии в капитале заявителя внешнего управляющего, а также саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является внешний управляющий.

В случае если торги по продаже предприятия проводятся с использованием закрытой формы представления предложений о цене предприятия, заявка на участие в торгах может содержать предложение о цене предприятия, которое не подлежит разглашению до начала проведения торгов.

Общим требованием является обязательное приложение к заявке на участие в торгах в зависимости от заявителя выписки из ЕГРЮЛ либо выписки из ЕГРИП, для физических лиц - копий документов, удостоверяющих личность, а для иностранного лица - надлежащим образом заверенного перевода на русский язык документов о государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством соответствующего государства. Если заявка подается представителем заявителя, обязательно должен быть представлен документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени заявителя.

Указанные документы, прилагаемые к заявке, представляются в форме электронных документов, подписанных электронной подписью заявителя.

В случае если проводятся закрытые торги, заявитель помимо указанных документов и сведений должен представить документы, подтверждающие его соответствие требованиям к участнику торгов, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации в отношении ограниченно оборотоспособного имущества и указанным в сообщении о проведении торгов.

При проведении конкурса заявка на участие в торгах должна содержать обязательство заявителя исполнять условия конкурса.

Заявитель вправе изменить или отозвать свою заявку на участие в торгах в любое время до окончания срока представления заявок на участие в торгах.

Регистрация представленной на участие в торгах заявки осуществляется организатором торгов в журнале заявок на участие в торгах с указанием порядкового номера, даты и точного времени ее представления. Подтверждением регистрации заявки на участие в торгах является электронный документ, направляемый организатором заявителю в день регистрации такой заявки.

В соответствии с комментируемой статьейтакже устанавливается обязанность организатора торгов обеспечить конфиденциальность сведений и предложений, содержащихся в представленных заявках на участие в торгах, или предложений о цене предприятия до начала торгов либо до момента открытия доступа к представленным в форме электронных документов заявкам на участие в торгах.

14. В соответствии с п. п. 11-14 комментируемой статьирегламентированы организационные вопросы подготовки и проведения торгов. Прежде всего устанавливается порядок регистрации заявок организатором торгов. Доказательством представления заявки на участие в торгах является ее регистрация в журнале заявок с указанием порядкового номера, даты и точного времени ее представления во избежание совпадения этого времени со временем представления других заявок на участие в торгах. Данная регистрация имеет существенное значение, например, при определении победителя торгов в соответствии сабз. 6 п. 13 комментируемой статьи.

Копия описи представленных заявителем документов с отметкой организатора торгов о порядковом номере такой заявки остается у заявителя. Однако подтверждением регистрации представленной заявки на участие в торгах также может являться подтверждение, направленное заявителю в форме электронного документа в день регистрации такой заявки.

По результатам рассмотрения представленных заявок принимается решение организатора торгов о допуске заявителей к участию в торгах, которое оформляется протоколом об определении участников торгов. Допущенные к участию в торгах заявители признаются участниками торгов.

Основаниями отказа в допуске заявителя к участию в торгах являются несоответствие представленной заявки либо документов установленным требованиям, их недостоверность, а также отсутствие на дату составления протокола об определении участников торгов подтверждения поступления задатка заявителя на счета, указанные в сообщении о проведении торгов.

Организатор торгов обязан уведомить всех заявителей о результатах рассмотрения заявок и о признании или непризнании их участниками торгов. Уведомление осуществляется посредством направления заявителям в письменной форме или в форме электронного документа копий протокола об определении участников торгов в течение пяти дней со дня подписания указанного протокола. Закономпредусматривается право обжалования данного решения в судебном порядке.

Пунктом 13 комментируемой статьиустановлены правила проведения торгов в зависимости от того, используется открытая либо закрытая форма представления предложений о цене предприятия. В отношении торгов, при которых используется открытая форма представления предложений о цене предприятия, устанавливается, что они проводятся в форме аукциона путем повышения начальной цены продажи предприятия на "шаг аукциона", т.е. разницу между начальной и предложенной ценами. При этом "шаг аукциона" устанавливается организатором торгов и должен составлять от 5 до 10% начальной цены предприятия и быть указан в сообщении о проведении торгов. В случае если до третьего объявления последнего предложения о цене предприятия ни один из участников торгов не заявил о своем намерении предложить более высокую цену, аукцион завершается и победителем аукциона признается участник, предложивший в ходе аукциона наиболее высокую цену, которая была названа организатором аукциона последней.

При закрытой форме представления предложений о цене предприятия устанавливается, что предложения о цене предприятия представляются участниками торгов одновременно с представлением заявок на участие в торгах или в день подведения результатов торгов до указанного в сообщении о проведении торгов времени подведения результатов торгов.

В день, во время и в месте, которые указаны в сообщении о проведении торгов, организатор торгов оглашает представленные участниками торгов предложения о цене предприятия. Победителем считается участник торгов, предложивший наивысшую цену, а если два участника и более предложили наивысшую цену, то участник торгов, ранее других представивший заявку на участие в торгах.

Техническое обеспечение доступа к информации о проведении торгов и равного доступа всех лиц к участию в торгах осуществляется за счет использования организатором торгов информационных систем. Используемые в целях организации торгов по продаже предприятия должника информационные системы должны обеспечивать свободный и бесплатный доступ к информации о проведении торгов, возможность участия в торгах без взимания платы; возможность представления заявки на участие в торгах и прилагаемых к ней документов, их копий в форме электронных документов; возможность хранения и обработки в электронной форме заявок на участие в торгах и иных документов, представляемых заявителями, с использованием сертифицированных в установленном законодательством Российской Федерации порядке средств криптографической защиты информации. Также данные информационные системы должны обеспечивать защиту, сохранность, предупреждение уничтожения, защиту от несанкционированного изменения и копирования информации, представляемой заявителями; позволять осуществлять создание, обработку, хранение и представление в электронной форме информации и документов, в том числе протоколов комиссии о результатах проведения торгов, а также обеспечивать бесперебойное функционирование и доступ к ним пользователей, в том числе заявителей, в течение всего срока проведения торгов (п. 14 комментируемой статьи).

15. В соответствии с п. 15 комментируемой статьиустанавливается порядок определения результатов проведения торгов и их победителя. Данное решение принимается организатором торгов в день их проведения и оформляется протоколом.

Основным требованием к содержанию протокола о результатах торгов является необходимость указания всех участников торгов, а также сведений, свидетельствующих об обоснованности признания участника торгов победителем.

При этом все участники торгов должны быть уведомлены о результатах проведения торгов посредством направления им в письменной форме или в форме электронного документа протокола о результатах торгов не позднее рабочего дня, следующего после дня подписания такого протокола, на адрес электронной почты, указанный в заявке на участие в торгах.

Более того, в течение пятнадцати рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов (или принятия решения о признании торгов несостоявшимися) организатор торгов обязан сообщение о результатах проведения торгов:

опубликовать в газете "Коммерсантъ";

разместить на сайте газеты "Коммерсантъ" в сети Интернет;

опубликовать в средстве массовой информации по месту нахождения должника и в иных средствах массовой информации, в которых было опубликовано сообщение об их проведении.

В данном сообщении должны быть указаны сведения о победителе торгов, в том числе сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности победителя торгов по отношению к должнику, кредиторам, внешнему управляющему, и о характере этой заинтересованности, а также сведения о предложенной победителем цене предприятия.

Решение о признании участника торгов победителем может быть обжаловано. Порядок и основания обжалования установлены п. 1 ст. 449ГК РФ, в соответствии с которым последствием нарушения правил проведения торгов является возможность признания их судом недействительными по иску заинтересованного лица. Следует обратить внимание на то, что иск о признании торгов недействительными могут предъявить в арбитражный суд не только их участники и организатор торгов, но и другие заинтересованные лица. К таким лицам могут, в частности, относиться: внешний управляющий (если он не является организатором торгов), собственник проданного имущества, органы управления должника, лица, которым было отказано в участии в торгах, государственные органы (в пределах своей компетенции), органы местного самоуправления и т.д.

Комментируемая норма содержит также общие правила, закрепленные и в п. 4 ст. 448ГК РФ, в соответствии с которыми суммы внесенных заявителями задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, поскольку сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному по результатам торгов договору. Задатки участникам торгов должны быть возвращены в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов.

16. Особый порядок устанавливается в отношении порядка извещения победителя торгов. Так, организатор торгов обязан в течение двух рабочих дней с даты подписания протокола о результатах проведения торгов направить победителю торгов и внешнему управляющему копии этого протокола. Предложение заключить договор купли-продажи предприятия с приложением проекта данного договора направляется внешним управляющим, поскольку именно он и заключает данный договор. Срок направления данного предложения - не более пяти дней с даты подписания протокола. Договор купли-продажи должен быть заключен в течение пяти дней с даты получения указанного предложения.

Последствия отказа победителя торгов от подписания договора купли-продажи предприятия определяются п. 16 комментируемой статьи, в соответствии с которой установлено, что в таком случае внешний управляющий вправе предложить заключить договор купли-продажи предприятия участнику торгов, которым предложена наиболее высокая цена предприятия по сравнению с ценой предприятия, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов. Кроме этого, комментируемая норма содержит положения, дублирующие нормып. 5 ст. 448ГК РФ, в соответствии с которыми лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. При этом подлежат применению и иные нормы ГК РФ, устанавливающие ответственность и организатора торгов в случае его уклонения от подписания протокола. В соответствии с п. 5 ст. 448 ГК РФ он обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

17. Общими правилами заключения договора на торгах, закрепленными ГК РФ, установлено, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п. 5 ст. 447ГК РФ). Данное правило дублируется и нормамип. 17 комментируемой статьи, в соответствии с которыми основанием признания торгов несостоявшимися является отсутствие представленных заявок на участие в торгах или допуск к торгам только одного участника.

Вместе с тем, для того чтобы исключить ситуацию неоднократного проведения торгов и увеличения в связи с этим расходов должника, комментируемая статьясодержит исключение из общего правила. Так, устанавливается, что, если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах соответствует условиям торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) или содержит предложение о цене предприятия не ниже установленной начальной цены продажи предприятия, договор купли-продажи предприятия может быть заключен с этим единственным участником.

18. В соответствии с новой редакцией комментируемой статьиустанавливается возможность проведения только повторных торгов. Предыдущая редакцияЗаконапредусматривала возможность проведения до трех торгов, а также последующее изменение порядка продажи предприятия на торгах, включая возможность продажи посредством публичного предложения. Внесенные Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ изменения предусматривают только повторные торги в случае признания первоначальных торгов несостоявшимися либо незаключения договора купли-продажи предприятия по их результатам или с их единственным участником. Предполагается, что в том случае, если повторные торги не состоялись, продажа предприятия как мера восстановления платежеспособности должника либо способ реализации его имущества в рамках конкурсного производства не применяется и имущество либо продается по частям, либо в отношении должника могут быть применены иные меры восстановления его платежеспособности.

Правила проведения повторных торгов, закрепленные п. 18 комментируемой статьи, предусматривают, что решение о проведении повторных торгов принимается внешним управляющим не позднее двух дней с даты признания первоначальных торгов несостоявшимися. Общий порядок проведения повторных торгов соответствует общему порядку проведения торгов, установленному комментируемой статьей и рассмотренному выше, однако начальная цена продажи предприятия должна быть установлена на 10% ниже начальной цены продажи предприятия, установленной на первоначальных торгах.

19. Оформляется продажа предприятия должника с победителем торгов договором купли-продажи, который от имени должника подписывает внешний управляющий. Помимо п. 19 комментируемой статьитребования к обязательным условиям и порядку заключения договора купли-продажи предприятия установлены§ 8 гл. 30части второй ГК РФ.

Так, в соответствии со ст. 560ГК РФ установлено, что договор продажи предприятия заключается только в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным приложением к нему документов, указанных вп. 2 ст. 561ГК РФ. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. В соответствии с комментируемойстатьейустановлено, что обязательными условиями договора купли-продажи предприятия являются: сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание предприятия; цена продажи предприятия; порядок и срок передачи предприятия покупателю; условия, в соответствии с которыми предприятие приобретено, и обязательства покупателя по выполнению этих условий (в случае продажи предприятия путем проведения торгов в форме конкурса); сведения о наличии или об отсутствии обременения в отношении предприятия, в том числе публичного сервитута; иные условия. Состав продаваемого предприятия, являющийся обязательным условием договора купли-продажи предприятия, определяется на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации (п. 1 ст. 561ГК РФ). Правила проведения инвентаризации регламентированы вст. 14Закона о бухучете и в приказах Минфина России об инвентаризации имущества и финансовых обязательств (в настоящее время действуетПриказМинфина от 13 июня 1995 г. N 49 "Методические указания по инвентаризации имущества и финансовых обязательств"). Результаты инвентаризации должны быть отражены в специальном акте об инвентаризации.

В соответствии с общими правилами продажи предприятия, закрепленными п. 2 ст. 561ГК РФ, установлено, что до подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Заключение договора продажи предприятия в рамках внешнего управления должно осуществляться с учетом общих правил гражданского законодательства, соответственно, необходимость проведения инвентаризации имущества продаваемого предприятия и привлечение независимого аудитора для получения заключения о составе и стоимости предприятия являются обязательными условиями его действительности. Однако из смысла возникающих отношений и особенностей реализации предприятия должника в рамках процедур несостоятельности можно сделать вывод, что инвентаризация должна осуществляться на этапе подготовки и принятия решения о включении продажи предприятия как меры по восстановлению платежеспособности должника в план внешнего управления. Что касается заключения аудитора о составе и стоимости имущества, то его получение обязательно только в отношении состава имущества, поскольку в соответствии с комментируемой статьей цена реализации предприятия определяется на торгах, а начальная цена в соответствии сп. 6 настоящей статьиопределяется оценщиком. В части указания долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, необходимо учитывать, что при реализации предприятия должника в соответствии сабз. 2 п. 3 комментируемой статьив его состав могут быть включены только текущие обязательства, т.е. те, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом.

Подлежат применению и иные общие правила продажи предприятия, установленные гражданским законодательством. Так, передача предприятия осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты. Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором (ст. 563ГК РФ).

Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами, и с этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия. Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права непосредственно после передачи предприятия покупателю.

Особенностью условий продажи предприятия в рамках внешнего управления является ограничение срока оплаты по заключаемому договору купли-продажи - не более тридцати дней со дня его подписания. Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, включаются в состав имущества должника.

Статья 111. Продажа части имущества должника

Комментарий к статье 111

1. Продажа предприятия является одной из наиболее серьезных мер по восстановлению платежеспособности должника, которая, как правило, ведет к утрате права собственности на основные средства и невозможности его дальнейшего функционирования. Менее радикальной мерой восстановления платежеспособности должника, позволяющей сохранить его жизнеспособность, является продажа части его имущества. Данная мера применяется и в том случае, если продажа предприятия должника в целом как имущественного комплекса невозможна либо невыгодна, если проведены модернизация или перепрофилирование производства, закрыты нерентабельные подсобные хозяйства, имеется имущество, не используемое в основной производственной деятельности, и т.д. В целях защиты от продажи предприятия по частям в рамках внешнего управления обязательным условием является сохранение за должником имущества, достаточного для осуществления им хозяйственной деятельности (п. 2 комментируемой статьи).

2. В соответствии п. 1 комментируемой статьиустанавливается, что продажа части имущества должника производится только после проведения его инвентаризации и оценки. Инвентаризация имущества производится внешним управляющим на этапе разработки плана внешнего управления и включения в него мероприятий, связанных с восстановлением платежеспособности должника. В соответствии сп. 2 ст. 99Закона проведение инвентаризации является обязанностью внешнего управляющего независимо от того, предполагается продажа имущества должника или нет. Результаты инвентаризации должны быть отражены в специальном акте. Оценка имущества, реализуемого в соответствии с комментируемой статьей, осуществляется в порядке, закрепленномст. 130Закона. Для проведения оценки привлекаются оценщики, оплата услуг которых, как правило, осуществляется за счет средств должника. Особый порядок утверждения отчета об оценке имущества установлен в отношении должника - унитарного предприятия либо имущества должника - акционерного общества, более 25% голосующих акций которого находится в государственной или муниципальной собственности. В отношении такой категории должников обязательным является контроль результатов оценки уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Исключением из общего порядка обязательной независимой оценки реализуемого имущества должника является реализация имущества, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату составляет менее чем 100 тыс. руб. (п. 5 ст. 130Закона). Однако для этого необходимо соответствующее решение собрания кредиторов, отражаемое в плане внешнего управления и устанавливающее, что оценка такого имущества будет проводиться без привлечения оценщика. Кроме того,абз. 2 п. 4 комментируемой статьиустанавливает, что данное имущество может быть реализовано в порядке, установленном планом внешнего управления. Поскольку общим порядком реализации имущества должника является его продажа на открытых торгах, то указание на возможность регламентации порядка реализации данного имущества в плане внешнего управления позволяет сделать вывод о том, что данный порядок может быть изменен и реализация такого имущества может быть осуществлена без проведения торгов по прямому договору без согласования сделки с собранием кредиторов или комитетом кредиторов. Однако в любом случае цена реализации имущества в таком порядке не должна быть ниже рыночной.

Для этого в плане внешнего управления должны быть предусмотрены и способ оценки такого имущества, и способ его продажи. Необходимо также учитывать, что для оценки и реализации части имущества должника по упрощенной схеме ввиду невысокой его балансовой стоимости учитывается стоимость имущества по одной сделке, а не вся стоимость имущества, подлежащего продаже в соответствии с планом внешнего управления.

3. Продажа части имущества должника осуществляется в том же порядке, что и продажа предприятия должника. В соответствии с абз. 2 п. 2 комментируемой статьиустановлено, что при реализации части имущества должника подлежат применениюп. п. 4-19 ст. 110Закона, детально регламентирующие порядок проведения торгов в форме аукциона или конкурса по продаже имущества должника в рамках процедур несостоятельности. Основное отличие реализации части имущества от продажи предприятия должника в целом заключается в том, что для продажи части его имущества не требуется согласия органа управления должника. Основанием для включения данных мер в план внешнего управления является решение собрания кредиторов. Однако, если сделка по продаже части имущества должника является крупной, в соответствии сп. 1 ст. 101Закона помимо включения в план внешнего управления решения о его реализации перед ее заключением внешнему управляющему необходимо получение согласия на ее заключение от собрания кредиторов или комитета кредиторов.

4. В соответствии с п. 3 комментируемой статьиустановлено, что продажа такого имущества, как объекты недвижимости, ценные бумаги; имущественные права; заложенное имущество; предметы, имеющие историческую или художественную ценность; вещь, рыночная стоимость которой превышает 500 тыс. руб., в том числе неделимая вещь, сложная вещь, главная вещь и вещь, связанная с ней общим назначением (принадлежность), а также иных видов имущества, определенных регулирующим органом, осуществляется только на торгах, проводимых в электронной форме. Порядок проведения торгов в электронной форме регламентирован общими нормами проведения торгов, закрепленнымист. 110Закона и предусматривающими, что они проводятся на электронных площадках, под которыми в соответствии сп. 20 ст. 110понимается сайт в сети Интернет. Требования к электронным площадкам, требования к операторам электронных площадок при проведении открытых торгов в электронной форме, порядок определения соответствия электронной площадки и оператора электронной площадки установленным требованиям, порядок проведения открытых торгов в электронной форме утверждаются регулирующим органом и только после этого по истечении ста двадцати дней подлежат применению.

5. Установленный комментируемой статьейпорядок реализации части имущества должника не применяется в случае реализации части имущества должника, которое является продукцией, изготовленной должником в процессе своей хозяйственной деятельности.

Статья 112. Уступка прав требования должника

Комментарий к статье 112

1. Поскольку несостоятельность кредитора не является основанием для досрочного исполнения его должниками своих обязательств, возможность осуществления уступки прав требования является одним из действенных способов восстановления платежеспособности должника и получения финансовых ресурсов. Поскольку данная мера является частным случаем реализации части имущества должника, порядок реализации прав требования в соответствии с п. 2 комментируемой статьиявляется общим и регламентируетсяст. 110Закона, однако с учетом особенностей реализуемого имущества законодательно устанавливаются некоторые исключения из общего порядка.

2. Порядок уступки прав требования помимо Законарегулируется общими правилами, закрепленнымигл. 24ГК РФ. В соответствии с нормами гражданского права уступка прав требования (цессия) представляет собой перемену лиц в обязательстве - кредиторов. Под уступкой права требования (цессией) понимается соглашение, в силу которого одна сторона (первоначальный кредитор, цедент) передает другой стороне (новому кредитору, цессионарию) право требования исполнения обязательства третьим лицом (должником, цессионаром), а цессионарий приобретает это право требования от цедента на условиях, не ухудшающих положение должника.

Для осуществления уступки права требования в большинстве случаев не нужно согласие должника - его необходимо лишь своевременно уведомить (ст. 382ГК РФ). Также особое внимание уделяется правилам оформления таких операций - к договору об уступке прав предъявляются те же требования, что и к оформлению самой сделки, право требования по которой уступается (ст. 389ГК РФ). По договору цессии можно передать долги, природа возникновения которых различна. Прежде всего это право требования задолженности, возникшей вследствие реализации товаров, работ, услуг в рамках осуществления хозяйственной деятельности, также можно уступать права требования по договорам займа. Вместе с тем существуют права, уступать которые запрещено, в частности возмещение вреда, причиненного здоровью (ст. 383ГК РФ).

В соответствии со ст. ст. 385,390ГК РФ у цедента возникают следующие обязанности: передать документы, удостоверяющие уступленное право требования; сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого требования; возместить убытки цессионарию, если уступленное требование окажется по каким-то причинам недействительным; отвечать за неисполнимость обязанности, соответствующей цедированному требованию в силу принятого им поручительства за цессионара. С вышеперечисленными обязательствами корреспондируют соответствующие права нового кредитора (цессионария), а именно: права требования передачи документов, удостоверяющих приобретенное право; сообщения сведений, имеющих значение для осуществления этого требования; возмещения убытков при признании приобретенного требования недействительным; возмещения убытков, причиненных неосуществимостью приобретенного требования. Передача документов, удостоверяющих право требования, сопровождается передачей права. Право первоначального кредитора переходит в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, закрепленному в договоре цессии.

3. Специальными правилами реализации прав требования в рамках внешнего управления являются заключение соответствующего договора по результатам проведения открытых торгов в форме аукциона по правилам ст. 110Закона, а также обязательное включение в договор купли-продажи прав требований должника условий о получении денежных средств за проданное право требования не позднее чем через тридцать дней с даты заключения договора купли-продажи и переход права требования к новому кредитору только после его полной оплаты. При этом права, которые в силу своей природы могут принадлежать лишь определенному кругу лиц, например основанные на лицензии, реализуются на закрытых торгах.

4. Заключение договора уступки прав требования происходит с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов. При этом в соответствии с нормами п. 4 ст. 101Закона установлено, что данные сделки совершаются внешним управляющим после согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов), однако в том случае, если возможность и условия заключения таких сделок предусмотрены планом внешнего управления, они могут заключаться внешним управляющим без согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). Таким образом, для заключения внешним управляющим договора цессии, предусмотренного планом внешнего управления, возможно заключение такого рода договоров и только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Статья 112.1. Погашение учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия и (или) третьим лицом задолженности по обязательным платежам в ходе внешнего управления

Комментарий к статье 112.1

1. В соответствии с Федеральным закономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ Закон дополнен комментируемойстатьей, устанавливающей особенности погашения задолженности должника по обязательным платежам в ходе внешнего управления отдельным кругом лиц. Ранее действовавшая редакцияЗаконатакже предусматривала возможность применения в отношении должника данной меры восстановления его платежеспособности, однако не устанавливала особенности погашения кредиторской задолженности по обязательным платежам и денежным обязательствам.

2. Пункт 1 комментируемой статьиустанавливает общие правила возможности погашения требования к должнику об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов. При этом круг лиц, имеющих право исполнить обязанности должника по обязательным платежам, является неограниченным, поскольку к их числу относятся как учредители (участники) должника или собственники имущества должника - унитарного предприятия, так и третьи лица. Данная мера восстановления платежеспособности должника может быть применена в любой момент проведения процедуры внешнего управления и не требует согласования ни с собранием кредиторов или комитетом кредиторов, ни с органами управления должника. Кроме того, возможность погашения кредиторской задолженности должника по обязательным платежам не закрепляется и в плане внешнего управления, т.е. она реализуется отдельно от иных мер и независимо от их применения в отношении должника.

3. Обязательным требованием применения к должнику данной меры восстановления его платежеспособности является погашение всех включенных в реестр требований кредиторов требований к должнику об уплате обязательных платежей. Не допускается частичное погашение требований по обязательным платежам, кроме того, неполное их погашение является в соответствии с п. 12 комментируемой статьиоснованием для отказа в признании требований к должнику об уплате обязательных платежей. Данная норма предполагает погашение не только всей суммы основной задолженности, но и суммы начисленных неустоек (штрафов, пени) по погашаемым обязательным платежам.

4. В соответствии с комментируемой статьейпогашение требований к должнику об уплате обязательных платежей осуществляется через подачу соответствующего заявления в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника. На основании рассмотрения данного заявления арбитражным судом выносится определение, в соответствии с которым устанавливаются сроки, размер и порядок перечисления денежных средств во исполнение намерения заявителя погасить задолженность должника по обязательным платежам. Завершением погашения задолженности должника по обязательным платежам является замена кредитора в реестре требований кредиторов по обязательным платежам на лицо, осуществившее погашение указанных требований. Таким образом, происходит не устранение признаков несостоятельности должника путем ликвидации задолженности, а замена кредитора по его обязательным платежам, включенным в реестр требований. Ранее действовавшим законодательством такая возможность в соответствии с нормами гражданского права существовала только для конкурсного кредитора, который мог заключить договор цессии (уступки прав требования) с любым лицом и таким образом, не ожидая окончания завершения процедур в отношении должника, получить, хотя бы и частично, сумму кредиторской задолженности. В отношении обязательных платежей до включения в Закон комментируемойстатьиданной возможности не предусматривалось, поскольку законодательством, регламентирующим основания возникновения публичных обязательств, к которому относятся НалоговыйкодексРФ и ТаможенныйкодексРФ, не предусматривается возможность уступки прав требования, основанных на публичных обязательствах должника. Можно говорить о том, что включение комментируемойстатьив Закон преследует защиту фискальных интересов государства, поскольку позволяет через механизм удовлетворения требований об уплате обязательных платежей должника заинтересованными лицами получить кредиторскую задолженность для окончания внешнего управления. Вместе с тем, несмотря на включение данной статьи в блок норм, регулирующих меры восстановления платежеспособности должника, необходимо отметить, что результатом погашения заинтересованным лицом задолженности по обязательным платежам является не устранение признаков несостоятельности должника, а только замена кредитора в реестре требований кредиторов. Дальнейшие действия кредитора, погасившего задолженность должника по обязательным платежам, законодательно не регламентируются, соответственно, он может либо отказаться от своих требований, и таким образом признаки несостоятельности должника будут устранены, либо заключить с должником мировое соглашение. Также он может сохранить свои права как конкурсного кредитора должника по сумме, перешедшей к нему вследствие погашения задолженности по обязательным платежам должника.

5. Помимо арбитражного суда заявление о намерении погасить задолженность должника по обязательным платежам должно быть направлено заинтересованным лицом внешнему управляющему и в уполномоченные органы. Закономне предусматривается право указанных лиц заявлять отказ в принятии погашения задолженности от конкретного лица. В данном случае обеспечиваются права прежде всего государства, которое получает финансовые средства досрочно, до завершения внешнего управления, и в полном объеме.

6. Комментируемая статья содержит детальные требования к условиям погашения задолженности по обязательным платежам должника. В соответствии с п. 3 комментируемой статьирегламентируется содержание заявления заинтересованного лица, в котором должны быть указаны наименование (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (для физического лица) заявителя; срок погашения требований к должнику об уплате обязательных платежей, который не может превышать тридцать рабочих дней с даты вынесения арбитражным судом соответствующего определения.

7. В соответствии с п. 4 комментируемой статьиустанавливается, что рассмотрение заявления о намерении арбитражным судом должно состояться в течение 14 рабочих дней с даты его поступления. Кроме того, в том случае, если в арбитражный суд поданы заявления от нескольких заинтересованных лиц, они рассматриваются в порядке их поступления. Первым рассматривается заявление заинтересованного лица, подавшего заявление первым, в случае его соответствия установленным Законом требованиям выносится определение, в котором указываются порядок и сроки погашения данным заинтересованным лицом требований по обязательным платежам должника. Рассмотрение заявлений иных заинтересованных лиц откладывается до даты рассмотрения итогов погашения первоначальным заявителем требований к должнику об уплате обязательных платежей. В том случае, если первоначальный заявитель не исполнил надлежащим образом определение суда о порядке погашения задолженности, суд выносит определение об отказе в признании погашенными требований к должнику об уплате обязательных платежей. В данном случае подлежит рассмотрению в аналогичном порядке следующее по времени поданное заявление.

В том случае, если первоначальным заявителем были погашены требования по обязательным платежам и это погашение было принято арбитражным судом, происходит замена кредитора в реестре требований кредиторов. В таком случае арбитражный суд по всем иным заявлениям выносит определение об отказе в удовлетворении заявлений о намерении, поскольку в реестре требований кредиторов отсутствуют требования к должнику об уплате обязательных платежей.

8. По результатам рассмотрения заявления о намерении арбитражный суд выносит определение об удовлетворении заявления о намерении, в котором указываются наименование (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (для физического лица) лица, осуществляющего погашение требований к должнику об уплате обязательных платежей; размер требований к должнику об уплате обязательных платежей, основная сумма задолженности, начисленные неустойки (штрафы, пени); срок и порядок погашения требований к должнику об уплате обязательных платежей; дата судебного заседания по итогам погашения требований к должнику об уплате обязательных платежей; реквизиты банковского счета, а также иная информация, необходимая для перечисления денежных средств на погашение требований к должнику об уплате обязательных платежей.

9. В том случае, если между должником и уполномоченным органом по обязательным платежам имеет место спор в отношении размера и состава этих требований, рассмотрение заявления о намерении погасить требования к должнику об уплате обязательных платежей может быть отложено до даты вступления в законную силу судебного акта об установлении состава и размера включенных в реестр требований кредиторов требований к должнику об уплате обязательных платежей (абз. 2 п. 7 комментируемой статьи).

10. В соответствии с нормами комментируемой статьиустанавливаются обязанности уполномоченного органа по обязательным платежам в связи с поданным заинтересованным лицом заявлением о намерении. Так, в рамках подготовки к рассмотрению в судебном заседании заявления о намерениях уполномоченный орган на основании соответствующего определения должен представить в арбитражный суд уведомление, в котором указываются дата представления уведомления, фамилия, имя, отчество, должность подписавшего уведомление должностного лица, а также информация, необходимая в соответствии с правилами заполнения платежных документов, подтверждающих перечисление денежных средств на погашение требований к должнику об уплате обязательных платежей, с указанием размера требования в отношении каждого из получателей денежных средств(п. 8 комментируемой статьи). Данная информация в последующем будет отражена в определении арбитражного суда об удовлетворении заявления о намерении.

11. Перечисление денежных средств с соответствии с правилами комментируемой статьи осуществляется непосредственно на счета получателей, указанных в уведомлении уполномоченного органа, представленном в арбитражный суд (п. 11 комментируемой статьи).

12. Основанием признания требований к должнику по обязательным платежам погашенными является заявление заинтересованного лица, осуществившего погашение. Заявление о признании погашенными требований к должнику об уплате обязательных платежей должно содержать также требование о замене кредитора в реестре требований кредиторов. Доказательством надлежащего исполнения заинтересованным лицом обязательств по погашению задолженности должника по обязательным платежам являются представляемые в арбитражный суд платежные документы, подтверждающие перечисление денежных средств в размере и в порядке, которые указаны в определении арбитражного суда об удовлетворении заявления о намерении.

13. В том случае, если заинтересованное лицо надлежащим образом исполнило определение арбитражного суда о порядке и сроках погашения обязательных платежей, арбитражным судом выносится определение о признании погашенными требований к должнику об уплате обязательных платежей и о замене кредитора в реестре требований кредиторов. При этом подлежат применению общие правила о перемене лица в обязательстве при уступке прав требования, предусматривающие переход к новому кредитору всех обязательств в полном объеме, существовавшем на дату исполнения им данного обязательства (ст. 384ГК РФ). То есть требования лица, осуществившего погашение требований к должнику об уплате обязательных платежей, учитываются в реестре требований кредиторов в размере и очередности, как и погашенные требования к должнику об уплате обязательных платежей(п. 11 комментируемой статьи).Абзацем 4 п. 12 комментируемой статьиустанавливается также, что перечисление денежных средств сверх суммы денежных средств, предусмотренной определением арбитражного суда об удовлетворении заявления о намерении, не является основанием для вынесения увеличения размера требований лица, осуществившего погашение требований к должнику об уплате обязательных платежей, к должнику.

Перечисленные сверх суммы, установленной определением арбитражного суда, денежные средства подлежат возврату заявителю в течение десяти рабочих дней с даты вступления в законную силу определения арбитражного суда о признании погашенными требований к должнику об уплате обязательных платежей и о замене кредитора в реестре требований кредиторов.

14. Последствия ненадлежащего исполнения заинтересованным лицом порядка и сроков погашения задолженности по обязательным платежам, закрепленных определением арбитражного суда, предусмотрены п. 12 комментируемой статьи. При этом предполагается, что суммы в погашение указанной задолженности заинтересованным лицом были перечислены, но при этом были либо нарушены сроки их перечисления, либо задолженность погашена не в полном объеме. Основным последствием является вынесение арбитражным судом определения об отказе в признании погашенными требований к должнику об уплате обязательных платежей. Кроме того, на основании указанного определения перечисленные денежные средства подлежат возврату получателями заявителю в течение десяти рабочих дней с даты его вступления в законную силу.

15. Порядок расчетов в целях погашения требований к должнику об уплате обязательных платежей устанавливается Правительством Российской Федерации.

Статья 113. Исполнение обязательств должника учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия либо третьим лицом или третьими лицами

Комментарий к статье 113

1. В соответствии с п. 1 ст. 57Закона установлено, что удовлетворение всех требований кредиторов, включенных в реестр, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве должника. Именно достижение данной цели является основанием для исполнения обязательств должника в соответствии с порядком, установленным настоящейстатьей.

Данная мера восстановления платежеспособности должника не требует ни закрепления планом внешнего управления, ни согласования с собранием или комитетом кредиторов либо органами управления должника. Поскольку исполнение обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов, приводит к устранению признаков банкротства должника, данная мера восстановления его платежеспособности является единственной и достаточной для достижения целей внешнего управления. Однако она может применяться на любом этапе его проведения, что не исключает необходимости разработки плана внешнего управления и применения в отношении должника иных мероприятий восстановления платежеспособности. На практике возможно возникновение ситуации, когда в отношении должника начали применять меры восстановления его платежеспособности (например, подготовка к продаже предприятия должника либо части его имущества). Обращение на данном этапе заинтересованного лица с заявлением о намерении исполнить обязанности должника делает нецелесообразной дальнейшую реализацию указанных мер.

Положения комментируемой статьираспространяются только на денежные обязательства должника, порядок же погашения задолженности по обязательным платежам определенст. 112.1Закона.

2. Обязательным условием применения в отношении должника данной меры восстановления его платежеспособности является погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр, в полном объеме, в том числе начисленных и включенных в реестр неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательств. При этом исполнение обязательств должника заинтересованными лицами может быть опосредовано любыми гражданско-правовыми договорами, основными целями которых являются удовлетворение всех требований кредиторов и прекращение производства по делу о несостоятельности должника.

3. В соответствии с нормами комментируемой статьиустановлен открытый перечень лиц, имеющих право обратиться с заявлением о намерении исполнить обязательства должника перед кредиторами. Это могут быть как лица, прямо заинтересованные в восстановлении платежеспособности должника, - учредители (участники) должника либо собственники имущества должника - унитарного предприятия, так и третьи лица. При этом ни органы управления должника, ни внешний управляющий, ни кредиторы в соответствии с нормами комментируемойстатьине наделяются правом заявлять отказ в принятии от указанных лиц исполнения обязательств за должника. Решение об удовлетворении заявления об исполнении обязательств должника либо об отказе в удовлетворении указанного заявления принимается только арбитражным судом.

Вместе с тем в соответствии с п. 14 комментируемой статьиустановлено, что денежные средства, предоставляемые должнику для исполнения его обязательств учредителями (участниками) должника, собственниками имущества должника - унитарного предприятия или третьими лицами, считаются предоставленными ему на условиях договора беспроцентного займа, срок которого определен моментом востребования, но не ранее окончания срока, на который было введено внешнее управление. В целях изменения общих условий, закрепленных комментируемыми нормами, установлено, что соглашением с лицом, осуществляющим удовлетворение требований кредиторов, могут быть предусмотрены иные условия предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника. Данное соглашение должно быть одобрено органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами должника принимать решения о заключении крупных сделок. Целями заключения подобного рода соглашений являются, например, установление более продолжительного срока возврата предоставленных денежных средств, определение способа исполнения должником своих обязательств перед лицом, удовлетворившим требования кредиторов (передача прав собственности на часть имущества, акции и т.д.), возможность новации долга, скидки с долга и иные условия. Таким образом, фактически в соответствии с комментируемойстатьейустанавливается замена кредиторов, включенных в реестр, на одного кредитора, расчеты с которым осуществляются за рамками процедуры внешнего управления. Однако в том случае, если платежеспособность должника не будет восстановлена и обязательства должника перед лицом, удовлетворившим требования кредиторов, не будут своевременно исполнены, не исключена возможность повторного обращения в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом).

4. В соответствии с нормами комментируемой статьиустановлено, что исполнение обязательств должника осуществляется либо удовлетворением всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, напрямую заинтересованным лицом, либо предоставлением заинтересованным лицом непосредственно самому должнику денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром. В том случае, если денежные средства, предназначенные для удовлетворения требований кредиторов, предоставляются должнику напрямую, в соответствии сп. 14 комментируемой статьиони считаются предоставленными на условиях беспроцентного займа. Последствия удовлетворения требований кредиторов непосредственно заинтересованным лицомЗакономне определены, поэтому они могут быть опосредованы любыми договорами и соглашениями, предусматривающими в том числе и перевод прав требований к должнику на лицо, осуществившее погашение кредиторской задолженности.

5. Исполнение обязательств должника заинтересованным лицом в соответствии с правилами, закрепленными нормами комментируемой статьи, осуществляется через арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника. Помимо этого заинтересованное лицо обязано направить соответствующее заявление и внешнему управляющему, представляющему интересы должника в рамках внешнего управления. В соответствии сп. 3 комментируемой статьиустанавливаются требования к содержанию такого заявления. В частности, устанавливается, что в нем должны быть указаны наименование (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (для физического лица) заявителя; срок удовлетворения требований кредиторов, который не может превышать двадцать дней с даты вынесения арбитражным судом соответствующего определения; способ удовлетворения требований кредиторов в полном объеме.

6. В соответствии с порядком, установленным комментируемой статьей, предусмотрены два способа удовлетворения требований кредиторов заинтересованным лицом:

либо перечисление денежных средств на специальный банковский счет должника;

либо перечисление денежных средств на депозит нотариуса.

Конкретный способ выбирается непосредственно самим заявителем и указывается в заявлении. Закономне предусматривается необходимость предоставления обоснований выбора того либо иного способа, но с учетом особенностей их правового режима перечисление денежных средств на депозит нотариуса является способом, более защищенным для заинтересованного лица.

Так, в случае перечисления денежных средств на специальный банковский счет должника обязанности заинтересованного лица считаются выполненными, а обязательства должника перед кредиторами погашенными только после перечисления внешним управляющим денежных средств всем кредиторам в полном объеме в соответствии с реестром. В случае же перечисления денежных средств на депозит нотариуса для признания обязанностей заинтересованного лица выполненными, а обязательств должника перед кредиторами погашенными достаточно их зачисления на соответствующий депозит. Перечисление конкретным кредиторам в соответствии с реестром будет осуществляться нотариусом только после вступления в силу определения арбитражного суда о признании удовлетворенными требований кредиторов. В данном случае действуют общие правила, установленные ст. 327ГК РФ, в соответствии с которой внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса считается исполнением обязательства. Однако в соответствии сост. 88Основ законодательства о нотариате <205> установлена возможность возврата денежных средств лицу, внесшему их в депозит, по решению суда или с письменного согласия лица, в пользу которого сделан взнос.Абзацем 2 п. 12 комментируемой статьитакже установлено, что перечисленные на специальный банковский счет или в депозит нотариуса денежные средства подлежат возврату заявителю в течение десяти рабочих дней с даты вступления в законную силу определения арбитражного суда об отказе в признании требований кредиторов удовлетворенными. Однако возврат денежных средств со специального банковского счета должника в том случае, если они уже были перечислены кредиторам, является более проблематичным, нежели возврат денежных средств с депозита нотариуса, которые остаются на нем на момент принятия соответствующего решения арбитражным судом в полном объеме.

--------------------------------

<205> Основы законодательстваРоссийской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 // Российская газета. 1993. 13 марта.

7. В том случае, если удовлетворение требований кредиторов осуществляется путем перечисления денежных средств на специальный банковский счет должника, внешний управляющий должен для этих целей открыть в кредитной организации отдельный счет должника, который и будет предназначен только для удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр. Основанием для открытия соответствующего банковского счета является определение арбитражного суда об удовлетворении заявления о намерении заинтересованного лица путем перечисления денежных средств на специальный банковский счет должника. При этом в договоре с кредитной организацией должны быть указаны лица - кредиторы, на счета которых в последующем будет осуществляться перечисление денежных средств с данного счета. Перечень кредиторов, указываемых в договоре об открытии специального банковского счета, должен соответствовать реестру требований кредиторов на дату вынесения определения арбитражным судом об удовлетворении заявления о намерениях заинтересованного лица. В Законе не определяется, подлежат ли закреплению в соответствующем договоре суммы, причитающиеся конкретным кредиторам, однако, учитывая, что в определении арбитражного суда, являющемся основанием для заключения данного договора, отражается только общая сумма кредиторской задолженности в соответствии с реестром требований кредиторов (п. 5 комментируемой статьи), можно сделать вывод, что это является необязательным.

В соответствии с абз. 3и4 п. 7 комментируемой статьиустанавливается особый правовой режим специального банковского счета. Так, устанавливается, что списание денежных средств с него осуществляется только в целях удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр. Контроль за правильностью перечисления соответствующих сумм конкретным кредиторам и их соответствием реестру требований осуществляет внешний управляющий, поскольку основанием для списания денежных средств со специального банковского счета должника является его распоряжение. Однако, поскольку перечень кредиторов, требования которых подлежат удовлетворению за счет средств, поступивших на специальный банковский счет от заинтересованного лица, закреплен в договоре банковского счета, можно говорить о том, что частично контроль за их целевым использованием возложен и на кредитную организацию.

Средства со специального банковского счета не могут быть списаны по иным, например текущим, обязательствам должника или внешнего управляющего либо осуществляющих удовлетворение требований кредиторов третьего лица или третьих лиц. Также в соответствии с абз. 4 п. 7 комментируемой статьиустановлено, что на находящиеся на специальном банковском счете должника средства не может быть обращено взыскание по иным обязательствам должника или внешнего управляющего либо осуществляющих удовлетворение требований кредиторов третьего лица или третьих лиц.

Нарушение установленных комментируемой статьейправил распоряжения специальным банковским счетом должника может являться основанием для признания соответствующих сделок недействительными по правилам, установленнымГКРФ.

Срок перечисления денежных средств заинтересованным лицом устанавливается определением арбитражного суда. При этом они исходя из смысла комментируемой статьидолжны быть перечислены сразу в полном объеме. После их зачисления внешний управляющий обязан в течение трех дней распорядиться об их списании в соответствии с определением арбитражного суда, реестром требований кредиторов и договором банковского счета.

8. В том случае, если в течение трех дней включенные в реестр требования кредиторов невозможно удовлетворить в полном объеме по причине отсутствия сведений, необходимых для их удовлетворения, остаток денежных средств со специального банковского счета должника должен быть перечислен в депозит нотариуса. После этого в соответствии со ст. 327ГК РФ нотариус, в депозит которого внесены данные денежные средства, обязан уведомить соответствующего кредитора.

В том случае, если удовлетворение требований кредиторов осуществляется путем перечисления денежных средств в депозит нотариуса, внешний управляющий должен представить в арбитражный суд уведомление с информацией, достаточной для исполнения заинтересованным лицом всех обязательств должника в соответствии с реестром требований кредиторов. Так, внешний управляющий должен указать перечень всех получателей денежных средств и их банковских реквизитов, а также размер требования в отношении каждого из них.

Обязанности заинтересованного лица удовлетворить требования кредиторов должника считаются исполненными с момента зачисления суммы, достаточной для их удовлетворения и установленной соответствующим определением арбитражного суда, на депозит нотариуса.

После вступления в силу определения арбитражного суда о признании удовлетворенными требований кредиторов нотариус обязан в течение десяти дней перечислить денежные средства кредиторам в размере, указанном в определении об удовлетворении заявления о намерении.

9. Правила рассмотрения заявлений заинтересованного лица о намерении исполнить обязательства должника определены п. п. 4-7 комментируемой статьи. Так, устанавливается, что данное заявление должно быть рассмотрено в арбитражном суде в течение 14 рабочих дней с даты его поступления. По результатам его рассмотрения выносится определение об удовлетворении заявления о намерении или определение об отказе в удовлетворении такого заявления, в случае если заявитель отказался от намерения погасить требования кредиторов.

В том случае, если в арбитражный суд подано несколько заявлений о намерении, они рассматриваются в порядке их поступления. Первым рассматривается заявление заинтересованного лица, подавшего заявление первым, в случае его соответствия установленным Закономтребованиям выносится определение, в котором указываются порядок и сроки удовлетворения заинтересованным лицом требований кредиторов. Рассмотрение заявлений иных заинтересованных лиц откладывается до даты рассмотрения итогов удовлетворения требований кредиторов первоначальным заявителем. В том случае, если первоначальный заявитель не исполнил надлежащим образом определение суда о порядке и сроках удовлетворения требований кредиторов, суд выносит определение об отказе в признании требований кредиторов удовлетворенными. В данном случае подлежит рассмотрению в аналогичном порядке следующее по времени поданное заявление.

В том случае, если первоначальным заявителем были исполнены обязательства должника перед кредиторами в полном объеме и в установленные сроки и это погашение было принято арбитражным судом, по всем иным заявлениям выносится определение об отказе в их удовлетворении.

10. В соответствии с п. 5 комментируемой статьиустанавливаются требования к содержанию определения арбитражного суда об удовлетворении заявления о намерении. Так, в нем указываются идентификационные данные лица, осуществляющего удовлетворение требований кредиторов; регистрационные данные должника; размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; срок удовлетворения требований кредиторов; дата судебного заседания по итогам удовлетворения требований кредиторов; способ удовлетворения требований кредиторов; иная информация, необходимая для перечисления денежных средств на специальный банковский счет должника или в депозит нотариуса.

11. Результаты исполнения заинтересованным лицом обязательств должника подлежат рассмотрению в арбитражном суде на основании заявления о признании требований кредиторов удовлетворенными. Данное заявление должно быть подано по истечении установленного арбитражным судом срока удовлетворения требований кредиторов.

В том случае, если удовлетворение требований кредиторов осуществлялось путем перечисления денежных средств на специальный банковский счет должника и в последующем непосредственное их перечисление кредиторам производилось на основании распоряжений внешнего управляющего, данное заявление подается внешним управляющим. При этом в соответствии с ч. 2 п. 10 комментируемой статьик данному заявлению должны быть приложены платежные документы, подтверждающие удовлетворение требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в размере, указанном в определении арбитражного суда об удовлетворении заявления о намерении. В случае если денежные средства были перечислены в депозит нотариуса со специального банковского счета должника в связи с недостаточностью сведений о его кредиторах, к заявлению также прилагаются платежные документы, подтверждающие такое перечисление.

Если удовлетворение требований кредиторов осуществлялось путем перечисления денежных средств в депозит нотариуса, данное заявление подается заявителем. К данному заявлению заявителем должны быть приложены платежные документы, подтверждающие перечисление соответствующих денежных средств в депозит нотариуса.

12. В том случае, если заинтересованное лицо надлежащим образом исполнило определение арбитражного суда о порядке и сроках погашения обязательных платежей, арбитражным судом выносится определение о признании требований кредиторов удовлетворенными. В данном случае в соответствии с п. 1 ст. 57Закона дело о банкротстве должника должно быть прекращено. Особенности прекращения производства по делу о банкротстве должника в случае исполнения его обязательств в соответствии с порядком, установленным комментируемойстатьей, определеныст. 116Закона.

Абзацем 4 п. 12 комментируемой статьиустанавливается также, что денежные средства, перечисленные на специальный банковский счет или в депозит нотариуса сверх суммы денежных средств, предусмотренных определением арбитражного суда, подлежат возврату заявителю в течение десяти рабочих дней с даты вступления в законную силу определения арбитражного суда о признании удовлетворенными требований кредиторов.

13. Последствия ненадлежащего исполнения заинтересованным лицом порядка и сроков удовлетворения требований кредиторов, закрепленных определением арбитражного суда, предусмотрены п. 12 комментируемой статьи. При этом предполагается, что суммы в соответствии с данным определением заинтересованным лицом были перечислены, но при этом были либо нарушены сроки их перечисления, либо требования кредиторов исполнены не в полном объеме. Основным последствием является вынесение арбитражным судом определения об отказе в признании требований к должнику удовлетворенными. Кроме того, на основании указанного определения перечисленные на специальный банковский счет или в депозит нотариуса денежные средства подлежат возврату заявителю в течение десяти рабочих дней с даты его вступления в законную силу.

Статья 114. Размещение дополнительных обыкновенных акций должника

Комментарий к статье 114

1. В том случае, если должником является акционерное общество, Закономпредусматривается такая мера по восстановлению его платежеспособности, как увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций. Результатом применения в отношении должника данного мероприятия является получение в оплату выпущенных дополнительных акций денежных средств, поступающих в имущественную массу должника, из которой производится удовлетворение требований кредиторов. Таким образом, после осуществления эмиссии и оплаты акций должник может рассчитаться с кредиторами, а внешнее управление завершается. Акционерное общество продолжает функционировать, но с увеличенным количеством акционеров.

Данная мера восстановления платежеспособности должника имеет смысл только в том случае, если имеются лица, заинтересованные в получении прав управления должником после восстановления его платежеспособности.

2. Возможность применения в отношении должника данной меры восстановления его платежеспособности зависит, во-первых, от наличия соответствующего ходатайства органа управления должника (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи,п. 2 ст. 94Закона), а во-вторых, от его включения в план внешнего управления по решению собрания кредиторов.

3. Важным условием включения мер по восстановлению платежеспособности должника - акционерного общества путем увеличения его уставного капитала и размещения дополнительных обыкновенных акций является наличие ходатайства органа управления должника, имеющего соответствующую компетенцию согласно учредительным документам акционерного общества. При этом обращению названного органа с данным ходатайством к внешнему управляющему предшествует принятие этим органом в соответствии с абз. 3-5 п. 2 ст. 94Закона одновременно следующих решений:

об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;

об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;

об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций.

Порядок принятия указанных решений регламентирован также нормами Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 28которого установлено, что уставный капитал акционерного общества может быть увеличен путем либо увеличения номинальной стоимости акций, либо размещения дополнительных акций.

В соответствии с нормами абз. 2 п. 2 указанной статьирешение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

По общему правилу соответствующее решение принимается общим собранием акционеров (в силу подп. 6 п. 1 ст. 48ип. 3 ст. 49Федерального закона "Об акционерных обществах" для принятия такого решения обязательно предложение совета директоров; в соответствии сп. 2 ст. 49"Об акционерных обществах" общее собрание принимает это решение простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании). Однако на основании прямого указания в уставе АО соответствующее решение может приниматься и советом директоров.

Вместе с тем установлено, что дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества (п. 3 ст. 28Федерального закона "Об акционерных обществах"). Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров только одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с законодательством для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях. В соответствии сГКРФ изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Кроме того, поскольку в соответствии с п. 2 комментируемой статьиразмещение дополнительных обыкновенных акций может проводиться только по закрытой подписке,п. 2 ст. 39Закона об АО установлено, что соответствующее решение имеет право принимать только общее собрание акционеров. Дополнительным условием является принятие данного решения большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Таким образом, в соответствии с нормами ГКРФ иЗаконаоб АО установлено, что органом, имеющим право принимать решение о размещении дополнительных обыкновенных акций должника как мере восстановления его платежеспособности, является только общее собрание акционеров.

3. Решение общего собрания акционеров о размещении дополнительных обыкновенных акций должника в целях восстановления его платежеспособности в соответствии с п. 4 ст. 28Закона об АО ип. п. 2-4 комментируемой статьидолжно определять следующие условия:

1) количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);

2) номинальная стоимость размещаемых дополнительных обыкновенных акций;

3) цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций. Так, в соответствии с п. 2 ст. 36Закона об АО установлено, что цена размещения дополнительных акций лицам, осуществляющим преимущественное право приобретения акций, может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%;

4) способ размещения - закрытая подписка (т.е. среди ограниченного круга лиц);

5) круг лиц, среди которых предполагается размещение дополнительных обыкновенных акций;

6) предоставление акционерам должника права преимущественной покупки размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника;

7) срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, - не более чем сорок пять дней с даты начала размещения указанных акций;

8) срок размещения - не более трех месяцев;

9) форма оплаты - только денежными средствами;

10) иные условия размещения акций. Например, условия оплаты размещаемых дополнительно обыкновенных акций, предусматриваемые в заключаемых договорах, с учетом того, что государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.

4. Основанием для включения в план внешнего управления данной меры восстановления платежеспособности должника является также решение собрания кредиторов. Основанием его принятия является соответствующее ходатайство общего собрания акционеров должника, которое может быть подано как до, так и после утверждения плана внешнего управления. При этом устанавливается обязанность внешнего управляющего провести собрание кредиторов по рассмотрению данного вопроса. Практически не исключается возможность отказа во включении данной меры восстановления платежеспособности, который может быть обжалован в арбитражный суд.

5. Пункт 5 комментируемой статьиустанавливает гарантии для лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции должника. В том случае, если выпуск дополнительных обыкновенных акций должника признается несостоявшимся или недействительным, средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции должника, возвращаются таким лицам вне очередности удовлетворения требований кредиторов.

Статья 115. Замещение активов должника

Комментарий к статье 115

1. Одной из мер восстановления платежеспособности должника, позволяющих сохранить его бизнес, является замещение активов. Замещение активов должника представляет собой процедуру создания в ходе внешнего управления на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ, продажа акций которого (которых) должна обеспечивать накопление денежных средств, достаточных для погашения требований всех кредиторов <206>. Таким образом, смысл замещения активов заключается в том, что имущество должника, по сути, заменяется (замещается) другим имуществом - корпоративными правами в отношении нового АО, возможность продажи акций которого на открытых торгах позволит погасить требования кредиторов.

--------------------------------

<206> Витрянский В.В. Новое в правовом регулировании несостоятельности (банкротства) // Хозяйство и право. 2003. N 1. С. 14.

Смысл понятия "замещение активов", по мнению Н.Н. Костюченко, состоит в том, что в результате должник меняет имущество на акции вновь созданного акционерного общества. В том, что указанные акции могут быть проданы на открытых торгах в целях погашения требований кредиторов, заключается восстановительный характер процедуры. Бизнес должника будет функционировать в рамках вновь созданного открытого акционерного общества. Создание на базе имущества юридического лица - должника нового юридического лица, участником которого становится должник, является одним из вариантов акционирования долга. Возникает не обремененное долгами юридическое лицо, имеющее имущество, в котором, возможно, заинтересованы определенные лица, в том числе кредиторы. Реализация акций нового юридического лица принесет средства, достаточные для полного расчета с кредиторами; покупатели акций получат возможность управлять юридическим лицом, к которому перешло имущество должника <207>.

--------------------------------

<207> Костюченко Н.Н. Замещение активов и реорганизация // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. N 2.

Значительное отличие процедуры замещения активов должника от фактически аналогичной меры по продаже предприятия должника, также направленной на сохранение бизнеса, заключается в сохранении в силе всех трудовых договоров должника и переходе прав и обязанностей работодателя к вновь создаваемому акционерному обществу. Данное положение имеет значительный социальный эффект для общества за счет сохранения рабочих мест для работников предприятий-должников.

Однако возможность применения данной меры восстановления платежеспособности должника имеет некоторые ограничения. Прежде всего должна быть реальная возможность реализации акций вновь создаваемых открытых акционерных обществ. Кроме того, в соответствии с абз. 2 п. 5 комментируемой статьиустановлено, что продажа акций вновь созданного в результате замещения активов должника открытого акционерного общества должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника. Таким образом, можно предположить, что данная мера может являться единственной и достаточной для восстановления платежеспособности должника, применяемой к нему в рамках процедуры внешнего управления.

При этом необходимо понимать, что замещение активов не является реорганизацией должника - юридического лица в форме его преобразования, хотя такие утверждения встречаются в судебной практике. После замещения активов должник не перестает существовать в качестве юридического лица, следовательно, замещение активов не может рассматриваться в качестве преобразования, поскольку согласно п. 1 ст. 16Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьизамещение активов предполагает создание на базе имущества должника либо одного открытого акционерного общества, либо нескольких открытых акционерных обществ. При этом имущества, на базе которого осуществляется создание акционерного общества или обществ, должно быть достаточно для осуществления вновь создаваемыми юридическими лицами предпринимательской деятельности. Для этого в уставный капитал создаваемого акционерного общества вносятся имущество и имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Предполагается, что создание на базе имущества должника нескольких акционерных обществ возможно в том случае, если предпринимательская деятельность должника имела многопрофильный характер и имеется возможность выделения в составе его имущества обособленных предприятий без ущерба для их деятельности. В соответствии с комментируемой статьей устанавливается, что состав предприятия для целей замещения активов должника определяется по правиламп. п. 1,2 ст. 110Закона, которыми установлено, что под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Таким образом, основными требованиями, предъявляемыми к понятию предприятия в целях замещения активов должника, являются достаточность имущественного комплекса для осуществления предпринимательской деятельности и возможность его обособления от иного имущества должника. Используемая в комментируемых нормах формулировка предполагает возможность сохранения за должником имущества и сохранение его жизнеспособности после завершения процедуры внешнего управления. В случае создания на базе имущества должника нескольких открытых акционерных обществ в соответствии сп. 3 комментируемой статьиустановлено, что оплата их уставного капитала должна быть осуществлена за счет имущества, предназначенного для осуществления отдельных видов деятельности. При этом, как следует из логики комментируемых норм, каждое из них должно быть наделено имуществом, достаточным для осуществления ими предпринимательской деятельности.

3. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиустанавливается ряд обязательных требований для применения в отношении должника данной меры восстановления его платежеспособности.

Прежде всего решение о замещении активов должника должно быть принято органом управления должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника. Данное условие соответствует положениям п. 2 ст. 94Закона, устанавливающим компетенцию органов управления должника в процедуре внешнего управления. Кроме того, данное решение является обязательным условием для возможности реализации данной меры в рамках внешнего управления независимо от того, является данная сделка крупной или нет, например, когда замещение активов осуществляется только в отношении части имущества должника.

Решение о замещении активов должника принимается органом управления, уполномоченным принимать соответствующие решения, который определяется в соответствии с нормами Гражданского кодексаРФ, федеральных законов об отдельных видах юридических лиц и уставом конкретного должника. В частности, применительно к должнику - акционерному обществу данное решение может быть принято и единоличным исполнительным органом общества, и советом директоров (в случае если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества), и общим собранием акционеров (если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества) (ст. 79Закона об АО). Как правило, внесение имущества в уставный капитал одного или нескольких ОАО при замещении активов будет крупной сделкой для должника, соответственно, такое решение может быть принято либо советом директоров, либо общим собранием акционеров (в зависимости от стоимости предмета сделки). В случае несоблюдения данного положения сделка может быть признана недействительной в судебном порядке.

Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 94Закона устанавливается, что в отношении должника - унитарного предприятия решение о замещении активов должника вправе принимать только собственник его имущества.

Решение уполномоченного органа о замещении активов должника должно содержать указание о количестве создаваемых акционерных обществ. Несмотря на то что состав имущества, вносимого в уставный капитал вновь создаваемых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления, представляется, что в решении органа управления должника также должен содержаться его перечень, особенно когда речь идет о создании нескольких акционерных обществ.

Следующим условием применения в отношении должника данной меры восстановления его платежеспособности является включение решения о замещении активов должника в план внешнего управления. После принятия органом управления должника решения внешний управляющий должен провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о включении в план внешнего управления решения о замещении активов. Решение о включении данной процедуры в план внешнего управления принимается в соответствии со ст. 15Закона большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании.

Важным условием включения решения о замещении активов должника в план внешнего управления является необходимость голосования за данную меру всех кредиторов, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника. Несмотря на то что данное условие является обоснованным и обеспечивает интересы залоговых кредиторов, представляется, что предложенная законодателем формулировка является не совсем точной. Так, вряд ли будет обоснованным требовать обязательного голосования за замещение активов должника кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, не вносимого в уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества и остающегося в собственности должника.

4. В плане внешнего управления, предусматривающего замещение активов как меру восстановления платежеспособности должника в соответствии с нормами комментируемой статьи, должны быть определены: во-первых, число создаваемых открытых акционерных обществ (п. 3 комментируемой статьи); во-вторых, состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ (п. 3 комментируемой статьи). Кроме того, планом внешнего управления должен быть предусмотрен порядок продажи акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ либо на открытых торгах, либо на организованном рынке ценных бумаг (п. п. 5,6 комментируемой статьи).

5. Замещение активов должника предполагает, что он в соответствии с законом становится единственным учредителем созданного открытого акционерного общества, акции которого включаются в состав его имущества. В соответствии с подп. 3.1, введенным Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г., особо оговаривается, что при замещении активов должника участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается. До внесения вЗаконданной нормы соответствующие выводы были сделаны Высшим Арбитражным Судом РФ. В соответствии сп. 44Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 29 установлено, что оплата уставного капитала создаваемых одного или нескольких открытых акционерных обществ при замещении активов осуществляется за счет имущества должника, поэтому у таких акционерных обществ при их учреждении единственным акционером является должник. Создание акционерных обществ при замещении активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) в данном случае не допускается.

6. В соответствии с п. 3.2 комментируемой статьиустанавливается обязательная оценка имущества, вносимого в оплату уставного капитала создаваемых акционерных обществ. При этом данная оценка имеет важное значение, поскольку является основанием для определения величины уставного капитала указанных акционерных обществ. Правила проведения оценки для целей конкурсных отношений регламентируютсяст. 130Закона, в соответствии с которой определяется, что оценка имущества должника проводится оценщиком, который должен соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, и не может являться заинтересованным лицом в отношении арбитражного управляющего, должника и его кредиторов. Кроме того, устанавливаются дополнительные требования оценки имущества предприятия должника или имущества должника - унитарного предприятия либо имущества должника - акционерного общества, более 25% голосующих акций которого находится в государственной или муниципальной собственности.

На основании представленной оценки имущества, вносимого в уставный капитал акционерных обществ собранием кредиторов или комитетом кредиторов, определяется их уставный капитал. Представляется, что такая оценка должна быть проведена до принятия решения о включении данной меры восстановления платежеспособности должника путем замещения его активов. Соответственно, порядок действий предполагает, что после принятия уполномоченным органом должника решения о замещении активов и определения перечня имущества, вносимого в уставный капитал создаваемого общества или обществ, внешний управляющий, получив соответствующее уведомление, обязан привлечь оценщиков для получения заключения о стоимости имущества, подлежащего передаче в уставный капитал вновь создаваемых обществ. Собранию кредиторов должника или комитету кредиторов в зависимости от компетенции данных органов представляются на обсуждение вопрос о возможности применения в отношении должника замещения активов как меры восстановления его платежеспособности; перечень имущества, подлежащего передаче в уставный капитал создаваемого открытого акционерного общества или нескольких обществ, а также его рыночная оценка, подтвержденная отчетом оценщика.

7. Вопросы, связанные с созданием в результате замещения активов должника нового акционерного общества, не полностью урегулированы нормами комментируемой статьии при их реализации требуют обращения к иным нормативным актам. Так, остается открытым вопрос о том, каким органом осуществляется утверждение устава вновь создаваемого юридического лица и его исполнительных органов. На данные пробелы правового регулирования порядка создания акционерных обществ в результате замещения активов предприятия-должника указывают многие исследователи конкурсного права <208>.

--------------------------------

<208> Черных Л.С. Некоторые вопросы замещения активов должникав ходе процедуры банкротства // Гражданское право. 2005. N 2; Денисов С.А., Егоров А.В., Сарбаш С.В. Реабилитационные процедуры в деле о банкротстве: Постатейный комментарий к главам V, VI, VIII Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". М., 2003. (Автор комментария к главе VI - С.А. Денисов.)

Решение поставленных вопросов, по мнению Г.В. Дегтеревой и О.Г. Пивоварова, заключается в том, что, поскольку органы управления акционерным обществом должны избираться учредителями, а от имени должника, который в процедурах замещения активов выступает единственным учредителем, вправе без доверенности действовать только внешний управляющий, именно ему принадлежит право назначить руководителя создаваемого акционерного общества <209>. Иной точки зрения придерживается М.А. Говоруха, которая отмечает, что в соответствии со ст. ст. 8,9Закона об акционерных обществах, а такжеПостановлениемПленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. N 29 у таких акционерных обществ при их учреждении единственным акционером является должник, следовательно, решение об их учреждении принимает сам должник <210>. Кроме того, в решении данного вопроса необходимо учитывать, что в соответствии сп. 2 ст. 9Закона об АО установлено, что одновременно с принятием решения об учреждении акционерного общества учредители должны утвердить его устав, а также решить вопрос об избрании органов его управления и ревизионной комиссии (ревизора) общества. Таким образом, можно согласиться с высказанным М.А. Говорухой мнением о том, что решение уполномоченных органов должника о замещении активов должно содержать решения по вопросам учреждения открытого акционерного общества либо обществ, утверждения их устава, избрания органов управления (единоличного исполнительного органа, совета директоров, в случае если его создание предусмотрено уставом), ревизионной комиссии (ревизора) общества.

--------------------------------

<209> Дегтерева Г.В., Пивоварова О.Г. Спорные вопросы замещения активов // Арбитражная практика. 2006. N 1.

<210> Говоруха М.А. Решение органов управления должника- юридического лица о замещении его активов // Гражданское право. 2007. N 4.

Вместе с тем предусмотренное п. 3 ст. 9Закона об АО обязательное рассмотрение в решении об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, в соответствии с комментируемой статьей(п. 3.2)не относится к компетенции учредителя.

Таким образом, решение уполномоченных органов должника о создании в целях замещения активов должника акционерного общества, утверждении его устава, назначении органов управления и ревизионной комиссии (ревизора) направляется внешнему управляющему и должно быть рассмотрено собранием кредиторов или комитетом кредиторов для включения соответствующей меры в план внешнего управления.

Только после утверждения плана внешнего управления арбитражный управляющий вправе обратиться от лица должника в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации юридического лица при создании, выступая в соответствии с п. 1 ст. 9Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в качестве иного лица, имеющего право без доверенности действовать от имени этого юридического лица.

После осуществления государственной регистрации создания открытого акционерного общества внешний управляющий обязан приступить к государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества. Особенности такой регистрации установлены п. 3.2.5Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н) <211>, согласно которому для государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещаемых при учреждении акционерного общества, создаваемого на базе имущества должника, в регистрирующий орган дополнительно представляются:

--------------------------------

<211> ПриказФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" // БНА ФОИВ. 2007. N 25.

копия плана внешнего управления должника, предусматривающего создание акционерного общества - эмитента;

копия (выписка из) протокола собрания кредиторов должника, на котором принято решение об утверждении плана внешнего управления должника, с указанием повестки дня, кворума и результатов голосования за его принятие, а также всех кредиторов должника, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника, и выбранных ими вариантов голосования по вопросу об утверждении плана внешнего управления должника;

копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания)) органа управления должника, которым принято решение о замещении активов должника, с указанием, в случае если данное решение принято коллегиальным органом управления, повестки дня, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно принято советом директоров (наблюдательным советом), также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие.

Только после государственной регистрации решения о выпуске акций и отчета об итогах выпуска акций акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы.

8. Важным положением комментируемой статьи, закрепленным п. 4, является норма о сохранении при замещении активов должника всех трудовых договоров, действующих на дату принятия решения о замещении активов должника, и передаче прав и обязанностей работодателя к вновь создаваемому открытому акционерному обществу.

Однако при этом в соответствии со ст. 75ТК РФ устанавливается, что при смене собственника имущества организации, что фактически и происходит при замещении активов должника, новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. В отношении иных работников установлено, что сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности. Однако, учитывая особенности правового режима смены собственника имущества предприятия-должника при замещении активов, можно сделать вывод о том, что в отношении руководителя организации данное право должно быть реализовано раньше, поскольку в данной ситуации создается открытое акционерное общество и нормы, регулирующие особенности его функционирования, предусматривают особый порядок утверждения исполнительных органов его руководителя.

Вместе с тем сам работник предприятия-должника в соответствии с п. 6 ст. 77ТК РФ имеет право отказаться от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации.

9. Абзац 2 п. 4 комментируемой статьиопределяет последствия передачи в уставный капитал создаваемого в целях замещения активов должника имущественного комплекса, предназначенного для осуществления лицензируемой деятельности. В частности, устанавливается, что документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ. Порядок переоформления документов, подтверждающих наличие лицензий, определенст. 11Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Однако применение указанной нормы к рассматриваемым отношениям возможно только в случае признания вновь создаваемых открытых акционерных обществ или общества правопреемниками должника. В таком случае необходимо особо указать, что правопреемство применяется только в отношении прав на осуществление лицензируемой деятельности.

Порядок переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, предусматривает необходимость подачи заявления, в котором указываются новые сведения о правопреемнике лицензиата и данные документа, подтверждающего факт внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, подается лицензиатом в лицензирующий орган не позднее чем через пятнадцать дней со дня внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, если федеральным законом не предусмотрено иное. При переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, лицензирующий орган вносит соответствующие изменения в реестр лицензий. Переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, осуществляется в течение десяти дней со дня получения лицензирующим органом соответствующего заявления.

10. В соответствии с п. 5 комментируемой статьиустановлено, что в результате замещения активов у должника возникает право собственности на акции созданных на базе его имущества открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ. Последующее восстановление платежеспособности должника связано с их реализацией либо на открытых торгах в порядке, предусмотренномст. 110Закона, либо на организованном рынке ценных бумаг. При этом обязательным условием является достаточность средств от их продажи для восстановления платежеспособности должника. К сожалению,Закономне определяются последствия несоблюдения данного условия, однако можно предположить, что в данном случае возникают основания для признания решения о включении в план внешнего управления решения о замещении активов недействительным со всеми вытекающими последствиями. Кроме того, установлено, что в случае невозможности погашения всей задолженности за счет денежных средств, полученных от реализации акций, возможно привлечение к субсидиарной ответственности третьих лиц.

11. Порядок продажи акций определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов. В случае продажи акций на открытых торгах необходимо учитывать, что начальная цена продажи акций в соответствии с п. 6 ст. 110Закона определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов. Основанием определения начальной цены акций в данной ситуации будет их рыночная стоимость, определенная в соответствии с отчетом независимого оценщика. Кроме того, с учетомабз. 2 п. 5 комментируемой статьиначальная цена акций не может быть ниже суммы основного долга в соответствии с реестром требований кредиторов. Арбитражный управляющий самостоятельно выступает в качестве организатора торгов либо на основании решения собрания кредиторов (комитета кредиторов) может привлечь специализированную организацию с оплатой ее услуг за счет имущества должника. При этом обязательным условием проведения торгов является получение денежных средств от продажи акций не позднее чем за месяц до истечения срока внешнего управления.

Статья 116. Особенности завершения процедуры, применяемой в деле о банкротстве, и прекращения производства по делу о банкротстве при исполнении обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами

Комментарий к статье 116

1. В соответствии с комментируемой статьейустанавливаются последствия исполнения обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) либо третьими лицами в порядкест. 113Закона.

Особое регулирование порядка завершения процедуры и прекращения производства по делу о банкротстве в данной ситуации определяется тем, что, во-первых, обязательства перед всеми кредиторами должны быть удовлетворены, соответственно, устраняются признаки неплатежеспособности должника, влекущие за собой необходимость установления ограничений его правоспособности, характерные для внешнего управления. Во-вторых, поскольку обязательства перед кредиторами могут быть удовлетворены в полном объеме в любое время до окончания внешнего управления, должны быть установлены четкие временные границы для наступления последствий, на которое рассчитывает лицо, удовлетворяя требования кредиторов должника.

2. Основным отличием завершения процедуры, применяемой в деле о банкротстве в случае исполнения обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами, являются следующие обязанности внешнего управляющего:

в течение десяти дней уведомить всех кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, об удовлетворении этих требований (п. 1 комментируемой статьи);

не позднее чем через 14 дней направить отчет внешнего управляющего в арбитражный суд.

Поскольку обязательства перед кредиторами должника исполнены в полном объеме, в данной ситуации не требуется рассмотрения и утверждения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов в соответствии со ст. 118Закона.

3. Порядок утверждения отчета внешнего управляющего арбитражным судом является общим и урегулирован ст. 119Закона. Вместе с тем с учетом особенностей наступления оснований для завершения внешнего управления применяются только нормып. п. 1,3-7 указанной статьи, в соответствии с которыми устанавливается обязательность рассмотрения отчета внешнего управляющего арбитражным судом в течение месячного срока с даты его представления в суд, а также определяются основания для отказа в его утверждении.

Статья 117. Отчет внешнего управляющего

Комментарий к статье 117

1. Одной из обязанностей внешнего управляющего в соответствии с п. 2 ст. 99Закона является обязанность представлять отчет собранию кредиторов. В соответствии с нормами комментируемойстатьиустанавливаются перечень оснований для его представления, сроки представления, а также требования к содержанию.

2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустанавливается расширенный перечень оснований возникновения у внешнего управляющего обязанности представить собранию кредиторов отчет. Помимо необходимости представления отчета по результатам проведения внешнего управления внешний управляющий обязан также представить отчет при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления: по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов; в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

По общему правилу общий срок внешнего управления не должен превышать 18 месяцев, в течение которых в отношении должника реализуются меры восстановления его платежеспособности. По завершении реализации мер по восстановлению платежеспособности должника внешний управляющий должен не позднее чем за месяц до даты истечения установленного срока созвать собрание кредиторов, которому в соответствии с п. 2 ст. 99ип. 1 ст. 118Закона представить для утверждения отчет об итогах реализации плана внешнего управления.

Основания для досрочного прекращения внешнего управления можно классифицировать на связанные с восстановлением платежеспособности должника и связанные с невозможностью ее восстановления. Так, в том случае, если при проведении внешним управляющим разработки плана внешнего управления в соответствии с п. 2 ст. 99Закона была выявлена невозможность восстановления платежеспособности должника либо если такие обстоятельства были выявлены в процессе реализации предусмотренных планом внешнего управления мер восстановления платежеспособности, арбитражный управляющий обязан составить отчет в соответствии с правилами настоящейстатьи, созвать собрание кредиторов и представить его на утверждение. В данной ситуации возникновение обязанности внешнего управляющего по представлению соответствующего отчета связано с необходимостью предотвращения негативных последствий для кредиторов и возможным дальнейшим ухудшением финансового положения должника в связи с бесперспективностью применения в его отношении внешнего управления. Вместе с тем вЗаконеотсутствуют нормы, определяющие жесткие временные границы реализации внешним управляющим своей обязанности по рассмотренным основаниям, что может привести к возможным злоупотреблениям с его стороны при реализации своих полномочий.

Основания для досрочного прекращения внешнего управления вследствие восстановления должником своей платежеспособности до окончания установленного срока могут возникнуть, например, в результате продажи предприятия-должника, части его имущества, размещения дополнительных обыкновенных акций и т.д. Особым основанием для возникновения обязанности внешнего управляющего созвать собрание кредиторов и представить на утверждение отчет является накопление денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. В данной ситуации затягивание процедуры внешнего управления может привести к нарушению прав кредиторов, которые заинтересованы в скорейшем погашении их требований, и ущемлению интересов должника, для которого внешнее управление связано с определенными ограничениями его правоспособности в соответствии с п. 1 ст. 94Закона. Кроме того, основанием для досрочного прекращения внешнего управления является заключение мирового соглашения (п. 1 ст. 159Закона).

Еще одним основанием возникновения обязанности внешнего управляющего представить отчет на рассмотрение собранию кредиторов является требование лиц, имеющих право на его созыв. В соответствии с п. 1 ст. 14Закона к лицам, наделенным правом созыва собрания, относятся конкурсные кредиторы и (или) уполномоченные органы, права требования которых составляют не менее чем 10% общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, а также конкурсные кредиторы и (или) уполномоченные органы, составляющие одну треть от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Кроме того, правом созыва собрания кредиторов наделен комитет кредиторов. В соответствии с положениями комментируемойстатьиможно сделать вывод, что указанные лица и органы имеют право требовать в любое время в ходе внешнего управления созыва собрания кредиторов и представления на его рассмотрение отчета внешнего управляющего.

2. Пункт 2 комментируемой статьиустанавливает особый порядок составления и представления отчета внешнего управляющего на утверждение арбитражному суду в случае удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе внешнего управления. Такая ситуация возможна в случае исполнения обязательств должника учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия либо третьими лицами в порядке, определенномст. 113Закона.

Поскольку в данной ситуации все требования кредиторов погашены, устанавливается, что отчет представляется только арбитражному суду и не позднее чем через месяц с даты удовлетворения всех требований кредиторов. Положения данного пунктасоответствуют также нормам, закрепленнымст. 116Закона, определяющей порядок и особенности завершения внешнего управления в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в рамках внешнего управления лицами, указанными вст. 113Закона.

Помимо отчета устанавливается, что внешний управляющий, осуществив удовлетворение всех требований кредиторов в ходе внешнего управления, не позднее чем через месяц после удовлетворения последнего требования должен направить уведомление об окончании удовлетворения всех требований каждому кредитору, чьи требования были внесены в реестр.

3. В соответствии с п. 3 комментируемой статьиустановлены требования к содержанию отчета внешнего управляющего. Так, установлено, что отчет внешнего управляющего должен содержать: баланс должника на последнюю отчетную дату; отчет о движении денежных средств; отчет о прибылях и об убытках должника; сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника; расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения об оставшихся нереализованными правах требования должника; сведения об удовлетворенных требованиях кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника. Кроме того, к отчету внешнего управляющего должен быть приложен реестр требований кредиторов.

Вместе с тем требования к отчету внешнего управляющего содержатся не только в нормах комментируемой статьи, но и вПостановленииПравительства РФ от 22 мая 2003 г. N 299 "Об утверждении Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего" <212>. Так, в соответствии сп. 5Постановления Правительства N 299 установлено, что в отчете (заключении) арбитражного управляющего указываются: а) дата и место составления отчета (заключения); б) фамилия, имя и отчество арбитражного управляющего; в) наименование арбитражного суда, в производстве которого находится дело о банкротстве, номер дела, судебные акты о введении соответствующей процедуры банкротства и об утверждении арбитражного управляющего; г) сведения о наличии и сроке действия договора о страховании ответственности арбитражного управляющего и наличии договора о дополнительном страховании ответственности арбитражного управляющего на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве; д) полное наименование и адрес должника, его организационно-правовая форма; е) сведения о лицах, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, и источниках выплаты денежного вознаграждения указанным лицам; ж) информация о жалобах на действия (бездействие) арбитражного управляющего и результатах их рассмотрения; з) данные об арбитражном управляющем, о СРО арбитражных управляющих, членом которой он является, и должнике в соответствии с типовыми формами, утвержденными Министерством юстиции Российской Федерации.

--------------------------------

<212> Российская газета. 2003. 27 мая.

В соответствии с п. 8Постановления Правительства N 299 отчет внешнего управляющего помимо данных, установленных комментируемойстатьей, должен содержать также сведения о решениях органов управления должника, принятых в период проведения внешнего управления в отношении должника в соответствии сп. 2 ст. 94Закона; отчет об итогах реализации плана внешнего управления; сведения о предъявлении в суды от имени внешнего управляющего исковых заявлений и ходатайств, результатах их рассмотрения, иные сведения о выполнении внешним управляющим своих обязанностей и реализации им своих прав.

Отчет (заключение) арбитражного управляющего составляется по типовым формам, утв. ПриказомМинистерства юстиции РФ от 14 августа 2003 г. N 195 "Об утверждении типовых форм отчетов (заключений) арбитражного управляющего" <213>. Отчет должен быть подписан арбитражным управляющим и представлен вместе с прилагаемыми документами в сброшюрованном виде.

--------------------------------

<213> Российская газета. 2003. 11 сентября.

Кроме того, в соответствии с нормами комментируемой статьик отчету должен быть приложен реестр требований кредиторов.Пунктом 9Постановления Правительства N 299 устанавливается, что прилагаемый реестр должен быть составлен на дату составления отчета.

4. Обязательным требованием, предъявляемым к отчету внешнего управляющего, является включение в его содержание аргументированного мнения внешнего управляющего о дальнейшей судьбе должника. В соответствии с п. 4 комментируемой статьиопределяется, что в зависимости от состояния должника внешним управляющим может быть высказано предложение либо о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами, либо о продлении установленного срока внешнего управления, либо о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов. В том случае, если финансовое состояние должника является неудовлетворительным, внешний управляющий может на основании представленных в отчете данных высказать предложение о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Вместе с тем возникает практический вопрос о необходимости включения в отчет внешнего управляющего указанных в п. 4 комментируемой статьипредложений о дальнейшей судьбе должника в том случае, если отчет представляется по требованию уполномоченных лиц до завершения процедуры. Однако в данной ситуации возможны иные варианты предложений, высказываемых внешним управляющим и связанных с основаниями для требований досрочного представления отчета, например предложения об изменении плана внешнего управления.

Статья 118. Рассмотрение собранием кредиторов отчета внешнего управляющего

Комментарий к статье 118

1. В соответствии с комментируемой статьейустанавливаются требования к порядку проведения собрания кредиторов по вопросу рассмотрения отчета внешнего управляющего. Единственным исключением из общего правила обязательного рассмотрения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов является порядок, предусмотренныйст. 116Закона, который применяется в случае удовлетворения обязательств должника учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия либо третьим лицом или третьими лицами в порядке, предусмотренномст. 113Закона. Поскольку все требования кредиторов удовлетворяются, топ. 2 ст. 116Закона предусматривается, что отчет внешнего управляющего направляется в арбитражный суд без рассмотрения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустановлено несколько сроков для созыва собрания кредиторов по вопросу рассмотрения отчета внешнего управляющего. Прежде всего устанавливается срок для рассмотрения отчета по итогам проведения внешнего управления по его завершении. В данной ситуации собрание кредиторов должно быть созвано не позднее чем за месяц до даты истечения установленного в соответствии с определением арбитражного суда срока внешнего управления.

В том случае, если имеют место основания для досрочного прекращения внешнего управления, собрание кредиторов должно быть созвано не позднее чем через три недели с момента возникновения оснований для досрочного прекращения внешнего управления. При этом основания прекращения внешнего управления могут быть связаны либо с заключением в рамках внешнего управления мирового соглашения, либо с восстановлением должником своей платежеспособности, либо с нецелесообразностью дальнейшего проведения в отношении должника внешнего управления ввиду бесперспективности применяемых мер восстановления платежеспособности. Установленный предельный срок для созыва собрания кредиторов имеет своей целью защитить права прежде всего кредиторов, которые заинтересованы в скорейшем завершении процедуры и переходе к расчетам по обязательствам должника, включенным в реестр.

В случае если основанием для рассмотрения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов является требование уполномоченного лица (лиц), собрание кредиторов должно быть созвано не позднее чем через три недели с даты заявления соответствующего требования. При этом в соответствии с п. 1 ст. 14Закона к лицам, наделенным правом требования представления отчета внешнего управляющего и созыва собрания кредиторов для его рассмотрения, относятся комитет кредиторов, конкурсные кредиторы и (или) уполномоченные органы, права требования которых составляют не менее чем 10% общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, а также конкурсные кредиторы и (или) уполномоченные органы, составляющие одну треть от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

2. Пункт 2 комментируемой статьиустанавливает гарантии соблюдения прав кредиторов, заключающиеся в обязательном предоставлении им информации по вопросам, выносимым на повестку дня собрания кредиторов. Комментируемые нормы дублируют положенияп. 3 ст. 13Закона, в соответствии с которыми установлено, что в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения, в том числе о порядке ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов. Кроме того, в соответствии сп. 4Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утв. Постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. N 56 <214>, установлено, что при организации проведения собрания кредиторов арбитражный управляющий помимо прочего представляет участникам собрания кредиторов подготовленные им материалы. Такая формулировка Общихправилпозволяет сделать вывод о том, что помимо кредиторов отчет должен быть представлен и иным участникам собрания кредиторов, к которым в соответствии сп. 1 ст. 12относятся представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель СРО, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки дня собрания кредиторов, но участвуют в нем без права голоса.

--------------------------------

<214> СЗ РФ. 2004. N 7. Ст. 526.

В соответствии с комментируемой нормой устанавливаются конкретные сроки составления и представления отчета внешним управляющим для ознакомления кредиторам. При этом устанавливаются два срока: первый - в том случае, если внешнее управление завершается в установленные сроки, второй - в случае досрочного представления отчета внешним управляющим на утверждение собранию кредиторов, например при возникновении оснований для досрочного прекращения внешнего управления, по требованию лиц, имеющих соответствующие права, и т.д. (п. 1 ст. 117Закона).

В случае если внешнее управление завершается в установленные сроки, в соответствии с п. 1 комментируемой статьисобрание кредиторов должно быть проведено не позднее чем за месяц до даты истечения установленной даты внешнего управления. В соответствии сп. 1 ст. 13Закона установлен срок уведомления кредиторов и иных лиц о проведении собрания кредиторов - не менее чем за 14 дней по почте и не менее чем за 5 дней иным способом. Таким образом, срок в сорок пять дней соответствует общим срокам Закона, установленным для проведения собрания кредиторов, в случае если оно проводится по итогам внешнего управления по установленным срокам.

В случае если собрание кредиторов по рассмотрению отчета внешнего управляющего проводится во внеочередном порядке, устанавливается десятидневный срок для представления отчета для предварительного ознакомления кредиторам, а также иным лицам.

Несоблюдение указанной обязанности в установленные сроки может стать основанием для постановки вопроса об ответственности управляющего. Поэтому он заинтересован в получении доказательств того, что каждому кредитору возможность ознакомления (тем или иным образом) с отчетом была предоставлена.

3. В соответствии с п. 3 комментируемой статьиустановлены возможные варианты решения, которое должно быть принято по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов. Вместе с тем необходимо отметить, что решения, перечисленные в комментируемой статье, в случае внеочередного представления отчета внешнего управляющего по требованию управомоченных в соответствии сп. 1 ст. 14Закона лиц могут и не приниматься.

В соответствии с п. 2 ст. 15Закона собрание кредиторов по итогам рассмотрения отчета внешнего управляющего только большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, имеет право принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также решение о заключении мирового соглашения.

Простым большинством голосов кредиторов, присутствующих на собрании, принимается решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами, а также ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов.

В случае непринятия собранием кредиторов ни одного из предусмотренных комментируемой статьейрешений в соответствии сп. 1 ст. 122.1Закона установлено, что арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, в случае истечения установленныхст. 93Закона предельных сроков внешнего управления вправе принять решение о признании должника банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства.

4. Решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего управления принимается только при рассмотрении отчета внешнего управляющего в связи с истечением установленного арбитражным судом срока внешнего управления. При этом данное решение может быть принято в соответствии с п. 2 ст. 15Закона только большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Кроме того, такое решение возможно только при условии, что общий срок внешнего управления с учетом принимаемого решения о его продлении не превысит максимально допустимый - 18 месяцев, установленныйп. 2 ст. 93Закона. Вместе с тем в соответствии с нормамист. 108Закона возможно продление данного срока при условии принятия решения собранием кредиторов либо об утверждении или изменении плана внешнего управления, влекущих изменение срока внешнего управления, либо об обращении с соответствующим ходатайством на основании отчета внешнего управляющего, обосновывающего необходимость продления срока внешнего управления для достижения его целей. Но при этом в соответствии сп. 2 ст. 92Закона общий срок внешнего управления и финансового оздоровления (если оно вводилось) не должен превышать в совокупности два года. Исключения из данного правила установлены только для определенных категорий должников (ст. ст. 172,178Закона).

Статья 119. Утверждение арбитражным судом отчета внешнего управляющего

Комментарий к статье 119

1. Комментируемая статьяустанавливает общие принципы рассмотрения арбитражным судом отчета внешнего управляющего. Прежде всего в соответствии сп. 1 комментируемой статьиустанавливается обязательное его рассмотрение арбитражным судом, за исключением двух случаев. Во-первых, отчет не подлежит рассмотрению арбитражным судом, в случае если он был представлен на рассмотрение собранию кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов или уполномоченных органов, в соответствии сп. 1 ст. 117ип. 1 ст. 14Закона, а во-вторых, если собрание кредиторов по итогам его рассмотрения не приняло ни одного из предусмотренныхп. 3 ст. 118Закона решений. Таким образом, можно сделать вывод о том, что отчет внешнего управляющего должен рассматриваться арбитражным судом, только если по итогам его рассмотрения собранием кредиторов было принято одно из решений, предусмотренных п. 3 ст. 118 Закона.

Однако арбитражный суд рассматривает отчет внешнего управляющего также в том случае, если он представлен без рассмотрения собранием кредиторов по итогам исполнения обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьими лицами или третьим лицом (ст. 116Закона), а также если по итогам его рассмотрения собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего управления (п. 4 ст. 118Закона).

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиопределен перечень документов, представляемых в арбитражный суд вместе с отчетом внешнего управляющего. Так, если отчет рассматривался собранием кредиторов, то к нему должны быть приложены протокол собрания кредиторов, реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов и жалобы кредиторов, голосовавших против принятого собранием кредиторов решения или не принимавших участия в голосовании. Кроме того, вместе с указанными документами, как следует из положенийп. п. 6и7 комментируемой статьи, должны быть представлены ходатайства собрания кредиторов. В зависимости от результатов рассмотрения собранием кредиторов отчета внешнего управляющего это может быть ходатайство о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами, ходатайство о продлении срока внешнего управления либо ходатайство собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Срок представления рассмотренного собранием кредиторов отчета внешнего управляющего в арбитражный суд - не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов. Соблюдение срока представления в арбитражный суд отчета и прилагаемых к нему документов является обязанностью внешнего управляющего.

3. Срок рассмотрения арбитражным судом представленного для рассмотрения отчета внешнего управляющего в соответствии с п. 3 комментируемой статьи- не позднее чем через месяц с даты его получения арбитражным судом. Одновременно с рассмотрением отчета в арбитражном суде рассматриваются жалобы на действия внешнего управляющего при их наличии. Поскольку по итогам рассмотрения отчета внешнего управляющего могут быть приняты судебные акты по существу дела о банкротстве, то в соответствии сп. 2 ст. 223АПК РФ отчет рассматривается коллегиальным составом судей.

4. В соответствии с п. 4 комментируемой статьиопределяются основания для утверждения отчета внешнего управляющего арбитражным судом. Прежде всего устанавливается, что отчет должен быть утвержден в случае удовлетворения всех требований кредиторов в порядкест. 113Закона. В данной ситуации арбитражный суд на основании представленных отчета внешнего управляющего и вынесенного в соответствии сп. 11 ст. 113Закона определения арбитражного суда о признании требований кредиторов удовлетворенными выносит определение о прекращении производства по делу о несостоятельности должника.

Еще одним основанием для прекращения производства по делу о банкротстве является утверждение отчета внешнего управляющего, по результатам рассмотрения которого собранием кредиторов было принято решение о заключении мирового соглашения (п. 1 ст. 159Закона).

В случае если по результатам рассмотрения собранием кредиторов отчета внешнего управляющего было принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами, арбитражный суд утверждает отчет и выносит определение о переходе к расчетам с кредиторами (ст. 120Закона).

В случае если собранием кредиторов при рассмотрении отчета внешнего управляющего в связи с истечением установленного арбитражным судом срока внешнего управления было принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении данного срока, арбитражный суд может утвердить отчет внешнего управляющего и вынести определение о продлении срока внешнего управления при условии, что общий срок внешнего управления не будет превышать максимально допустимый в соответствии с п. 2 ст. 92ип. 2 ст. 93Закона. При этом необходимо учитывать исключения в отношении предельных сроков восстановительных процедур для отдельных категорий должников (например,ст. ст. 172,178Закона).

5. Основания для отказа арбитражным судом в утверждении отчета внешнего управляющего в зависимости от принятого на его основании собранием кредиторов решения определены п. 5 комментируемой статьи. Так, основанием для отказа является отсутствие признаков восстановления платежеспособности должника либо наличие обстоятельств, препятствующих утверждению мирового соглашения. В том случае, если требования кредиторов были удовлетворены в соответствии сост. 113Закона, основанием для отказа в утверждении отчета внешнего управляющего является выявление арбитражным судом фактов неполного удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр.

Возникает обоснованный вопрос о том, как необходимо поступить арбитражному суду в том случае, если по итогам рассмотрения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов было принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего управления, но при этом предельный срок, установленный п. 2 ст. 93Закона, исчерпан. Исходя из смысла комментируемых норм, можно сделать вывод, что в данной ситуации отчет внешнего управляющего может быть утвержден арбитражным судом либо нет, но независимо от результатов его рассмотрения арбитражный суд рассматривает ходатайство собрания кредиторов о продлении срока внешнего управления и выносит по результатам соответствующее определение.

6. На основании рассмотрения отчета внешнего управляющего арбитражный суд выносит в зависимости от его результатов либо определение, либо решение. В соответствии с п. 6 комментируемой статьиперечисляются основания для вынесения арбитражным судом определения, а в соответствии сп. 7- решения.

Определение выносится в случаях:

восстановления должником платежеспособности;

заключения мирового соглашения;

удовлетворения ходатайства о продлении срока внешнего управления;

отказа в утверждении арбитражным судом представленного отчета внешнего управляющего.

В том случае, если платежеспособность должника восстановлена и требования всех кредиторов, включенных в реестр на дату рассмотрения отчета внешнего управляющего, удовлетворены, арбитражным судом выносится определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

В случае если платежеспособность должника восстановлена, но расчеты с кредиторами не производились, арбитражным судом выносится определение о переходе к расчетам с кредиторами. В данном случае в соответствии с комментируемыми нормами установлено, что основанием для вынесения определения арбитражным судом является помимо отчета внешнего управляющего еще и ходатайство собрания кредиторов о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами. Юридические последствия вынесения данного определения устанавливаются ст. 120Закона.

Основанием для вынесения определения арбитражного суда о прекращении производства по делу о банкротстве является также в соответствии с п. 1 ст. 57ип. 1 ст. 159Закона заключение сторонами мирового соглашения.

Определение о продлении срока внешнего управления выносится только на основании представленного вместе с отчетом внешнего управляющего соответствующего ходатайства собрания кредиторов.

Отказ в утверждении отчета внешнего управляющего, в случае если будут выявлены обстоятельства, определенные п. 5 комментируемой статьи, является также основанием для вынесения арбитражным судом соответствующего определения. В данном случае последствия отказа в утверждении отчета внешнего управляющего определенып. 7 комментируемой статьии могут заключаться в признании должника банкротом. Однако, как следует из комментируемых норм, арбитражным судом может быть принято и иное решение, заключающееся, например, в предоставлении арбитражному управляющему возможности устранить обстоятельства, предусмотренныеп. 5 комментируемой статьи, и подготовить новый отчет.

Определения, выносимые арбитражным судом в соответствии с комментируемой статьей, могут быть обжалованы. Определения, выносимые по существу дела о несостоятельности, к которым относится определение о завершении внешнего управления в случае удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или в случае утверждения арбитражным судом мирового соглашения, могут быть обжалованы по правиламразд. VIАПК РФ <215>.

--------------------------------

<215> ПостановлениеПленума ВАС РФ от 8 апреля 2003 года N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" // Вестник ВАС РФ. 2003. N 6.

Иные определения арбитражного суда в соответствии с п. 3 ст. 61Закона могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через 14 дней принимает постановление, которое является окончательным. Обжалование таких определений в апелляционной инстанции не является препятствием для совершения процессуальных действий по делу о банкротстве и основанием для приостановления их действия.

7. Основаниями для вынесения арбитражным судом по итогам рассмотрения отчета внешнего управляющего решения о признании должника банкротом и об открытии в отношении его конкурсного производства являются:

представленное вместе с отчетом ходатайство собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

отказ арбитражного суда в утверждении отчета при наличии оснований, предусмотренных п. 5 комментируемой статьи.

Кроме того, основанием для принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии в отношении его конкурсного производства является также непредставление внешним управляющим отчета в течение месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления.

Решение о признании должника банкротом и об открытии в отношении его конкурсного производства может быть обжаловано в течение одного месяца с даты его вынесения по правилам разд. VIАПК РФ.

Статья 120. Последствия вынесения определения о переходе к расчетам с кредиторами

Комментарий к статье 120

1. В соответствии с нормами комментируемой статьиопределяются последствия вынесения арбитражным судом определения о переходе к расчетам с кредиторами должника. Основанием для вынесения данного определения является удовлетворение арбитражным судом по итогам рассмотрения отчета внешнего управляющего соответствующего ходатайства собрания кредиторов. При этом можно согласиться с мнением М.В. Телюкиной, которая предлагает выделить расчеты с кредиторами в особую стадию конкурсного процесса - небольшую, но важную, так как это уже не внешнее управление, но еще не конкурсное производство. Такой вывод следует из анализа положенийст. ст. 117-119, ведь полностью требования кредиторов могут быть удовлетворены и в рамках внешнего управления без вынесения судом определения о переходе к расчетам с кредиторами <216>. Сущность стадии расчетов с кредиторами состоит в том, что удовлетворение требований кредиторов осуществляется в рамках конкурсного процесса, а не за его пределами. При этом переход к стадии расчетов с кредиторами является обязательным, если внешнее управление окончилось восстановлением платежеспособности должника, но неполным удовлетворением всех требований, т.е. выйти из внешнего управления с долгами в принципе невозможно.

--------------------------------

<216> Телюкина М.В. Порядок действий сторон по окончании внешнего управления // Законодательство. 2001. N 4.

2. Обязательным требованием к определению арбитражного суда о переходе к расчетам должника в связи с восстановлением им платежеспособности является срок завершения всех расчетов с кредиторами, который может быть установлен не более шести месяцев с даты вынесения соответствующего определения. Поскольку конкретный срок устанавливается определением арбитражного суда, в ходе осуществления расчетов с кредиторами возможно его продление, но при условии, что общий срок расчетов с кредиторами не превысит шести месяцев.

3. По итогам осуществления расчетов с кредиторами должника арбитражный суд выносит определение об утверждении отчета внешнего управляющего и прекращении производства по делу. В том случае, если расчеты в пределах установленного срока не были завершены в силу каких-либо обстоятельств, арбитражный суд имеет право принять решение о признании должника банкротом и открыть в его отношении конкурсное производство.

Статья 121. Расчеты с кредиторами

Комментарий к статье 121

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьиустановлено, что основанием для начала расчетов является определение арбитражного суда о переходе к расчетам с кредиторами или определение о начале расчетов с кредиторами определенной очереди, вынесенные по результатам рассмотренного отчета внешнего управляющего и поданного собранием кредиторов ходатайства о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами (п. 3 ст. 118,п. 6 ст. 119,ст. 120Закона). При этом устанавливается, что расчеты осуществляются в соответствии с реестром требований и только со дня вынесения соответствующего определения арбитражного суда.

2. При этом в соответствии с Федеральным закономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ из Закона была исключенаст. 122, регулировавшая особенности расчетов с кредиторами определенной очереди. В соответствии с указаннойстатьейпредусматривалась возможность в случае накопления должником определенной суммы денежных средств до завершения внешнего управления с согласия арбитражного суда, на основании соответствующего определения осуществить расчеты с кредиторами определенной очереди. В соответствии с последними изменениями расчеты с кредиторами могут осуществляться только либо по итогам внешнего управления, на основании поданного собранием кредиторов ходатайства о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами (п. 3 ст. 118Закона), либо в рамках внешнего управления в порядкест. 113Закона, предусматривающей возможность исполнения обязательств должника учредителем (участниками), собственником имущества должника - унитарного предприятия или третьими лицами (третьим лицом). Вместе с тем в соответствии с нормами комментируемойстатьипредусматривается возможность поэтапных расчетов с кредиторами в пределах определенной очереди. Данный порядок целесообразен в том случае, если платежеспособность должника восстановлена, но денежных средств для полного удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр, на момент вынесения определения арбитражного суда еще недостаточно. В данной ситуации предполагается, что должник в рамках отведенного ему периода времени, который в соответствии сп. 2 ст. 120Закона не должен превышать шесть месяцев, постепенно будет накапливать денежные средства и полностью рассчитается со всеми кредиторами, включенными в реестр. Предоставление арбитражному суду права выносить определения о начале расчетов с кредиторами определенной очереди является дополнительной мерой контроля за действиями должника при осуществлении расчетов.

3. В соответствии с п. 2 комментируемой статьиустановлено правило, в соответствии с которым осуществление расчетов с кредиторами в рамках внешнего управления происходит в порядке, предусмотренном для осуществления расчетов в рамках конкурсного производства и регламентированномст. ст. 134-138Закона. В соответствии с нормами указанных статей определены общие принципы очередности удовлетворения требований кредиторов, а также особенности определения размера и порядка удовлетворения требований кредиторов каждой очереди. Особенность расчетов с кредиторами в рамках внешнего управления в соответствии с нормами комментируемой статьи определенап. 3, в соответствии с которым исключение требования кредиторов из реестра осуществляется внешним управляющим или реестродержателем на основании документа, подтверждающего удовлетворение требования кредитора. В данном случае не требуется принятия специального судебного акта, предусмотренногоп. 6 ст. 16Закона.

Статья 122. Утратила силу. - Федеральныйзаконот 30.12.2008 N 296-ФЗ.

Статья 122.1. Прекращение внешнего управления по заявлению лица, участвующего в деле о банкротстве

Комментарий к статье 122.1

1. Комментируемая статьявведена в Закон в соответствии с Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ. Целью включения в Закон регламентируемых ею положений является законодательное закрепление оснований для прекращения внешнего управления по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве. В соответствии с нормамист. 34Закона к лицам, признаваемым участвующими в деле о банкротстве, относятся должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральнымзаконом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления. В соответствии с комментируемойстатьейуказанные лица наделяются правом в случае истечения установленныхст. 93Закона предельных сроков внешнего управления, а также непринятия собранием кредиторов по итогам рассмотрения отчета внешнего управляющего решений, предусмотренныхп. 3 ст. 118Закона, обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства.

Таким образом, в соответствии с Законом по итогам внешнего управления возможно признание должника банкротом и открытие в отношении его конкурсного производства в следующих случаях:

по решению собрания кредиторов, принятому по итогам рассмотрения отчета внешнего управляющего (п. 1 ст. 108Закона);

арбитражным судом самостоятельно в случае отказа в утверждении представленного отчета внешнего управляющего или непредставления его в установленные сроки (п. 7 ст. 119Закона), а также в случае несоблюдения внешним управляющим сроков расчетов с кредиторами (п. 3 ст. 120Закона);

по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, в соответствии с нормами комментируемой статьи.

2. Пункт 2 комментируемой статьисодержит положение, устанавливающее возможность обжалования определения об отказе в удовлетворении ходатайства лица, участвующего в деле о банкротстве, о признании должника банкротом и открытии в отношении его конкурсного производства. Обжалование определения осуществляется в соответствии с правилами, закрепленными нормамип. 2 ст. 223АПК РФ, в соответствии с которыми данное определение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня его вынесения.

Статья 123. Порядок прекращения полномочий внешнего управляющего

Комментарий к статье 123

1. Поскольку внешний управляющий назначается арбитражным судом исключительно для осуществления процедуры внешнего управления (п. 1 ст. 96Закона), завершение процедуры на основании определения либо решения арбитражного суда является основанием для прекращения его полномочий. Однако, поскольку в рамках внешнего управления в соответствии сп. 1 ст. 94Закона полномочия руководителя должника прекращаются и на внешнего управляющего возлагаются обязанности по управлению делами должника, возникает необходимость законодательного определения порядка их передачи внешним управляющим иному лицу. При этом данный порядок будет иметь значительные особенности в зависимости от результатов внешнего управления и дальнейшей судьбы должника.

2. В том случае, если по итогам проведения процедуры внешнего управления требования кредиторов были удовлетворены в результате восстановления платежеспособности должника либо в результате исполнения его обязательств учредителем (участником), собственником имущества должника - унитарного предприятия либо третьим лицом (третьими лицами) в порядке ст. 113Закона, внешнее управление прекращается, но внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности в пределах компетенции руководителя должника до даты избрания (назначения) нового руководителя должника. Аналогичные последствия предусматриваются и в том случае, если основанием прекращения производства по делу о банкротстве является утверждение арбитражным судом заключенного должником и кредиторами мирового соглашения (п. 1 ст. 159Закона).

В данной ситуации после вступления в силу определения арбитражного суда о прекращении производства по делу о банкротстве должника внешний управляющий обязан созвать орган управления должника, к полномочиям которого в соответствии с ГКРФ, федеральными законами об отдельных юридических лицах, учредительными документами должника относится рассмотрение вопроса об избрании (назначении) руководителя должника, для рассмотрения вопроса об избрании (назначении) руководителя должника. Кроме того, прекращение производства по делу о банкротстве должника и завершение внешнего управления влекут за собой снятие ограничений его правоспособности, которые были введены в соответствии сост. 94Закона, а следовательно, и восстановление в полном объеме полномочий его органов управления.

Определенные особенности имеет порядок восстановления полномочий органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, не требующий соблюдения особых правил. В отношении данной категории должников полномочия внешнего управляющего прекращаются с момента передачи дел органам управления должника, назначенным собственником.

Вместе с тем законодателем не устанавливаются конкретные сроки для выполнения внешним управляющим обязанности по созыву органа управления должника по вопросу избрания (назначения) его руководителя, а также передачи полномочий руководителя должника вновь избранному либо назначенному собственником руководителю. Данный вопрос может быть решен в определении о прекращении производства по делу о банкротстве должника. За неисполнение своих обязанностей по своевременной передаче полномочий руководителя должника арбитражный управляющий может быть привлечен к ответственности.

3. Если по итогам внешнего управления арбитражным судом принимается решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, внешний управляющий исполняет обязанности конкурсного управляющего до даты утверждения конкурсного управляющего. В том случае, если конкурсным управляющим должника было назначено иное лицо, внешний управляющий не позднее чем через три рабочих дня с даты утверждения обязан передать ему все дела должника.