Глава IV. Наблюдение

Статья 62. Введение наблюдения

Комментарий к статье 62

1. Понятие "наблюдение" впервые было введено еще в Законео банкротстве 1998 г. По смыслу определения, данного вст. 2действующего Закона о банкротстве, это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов должника и проведения первого собрания кредиторов. Однако по своей сути наблюдение скорее не является процедурой, применяемой в деле о банкротстве, как таковой, а представляет собой по аналогии с исковым производством стадию подготовки дела к судебному разбирательству, позволяющую определить финансовое состояние должника и его способность удовлетворить требования кредиторов или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей на момент принятия заявления о признании должника банкротом.

2. В предыдущей редакции Законао банкротстве наблюдение вводилось по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя к должнику. Однако если заявление подавалось должником, то проверки обоснованности такого заявления не требовалось и наблюдение вводилось автоматически с даты принятия заявления должника к производству. В новой редакции Закона о банкротстве указанные положения исключены, и порядок, предусмотренныйст. 48, теперь является обязательным для любого заявления о признании должника банкротом. Представляется, что данная новелла теперь позволит уменьшить злоупотребление процедурой банкротства со стороны не только заявителей, но и самих должников. Вместе с тем вЗаконесохранены особенности для банкротства отдельных категорий должников, и наблюдение по-прежнему не предусмотрено при банкротстве ликвидируемого и отсутствующего должников, а также кредитных организаций.

3. Данный пункт комментируемой статьи, делая отсылку кст. 51, устанавливает тем самым срок наблюдения - семь месяцев, который значительно увеличен по сравнению сЗакономо банкротстве 1998 г. (три месяца). При этом новая редакцияЗаконао банкротстве 2002 г. по-прежнему не предусматривает возможность продления указанного срока, о чем нередко на практике обращаются с ходатайствами временные управляющие.

Статья 63. Последствия вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения

Комментарий к статье 63

1. Комментируемый пунктпредусматривает исчерпывающий перечень последствий вынесения определения о введении наблюдения в отношении должника. Главным нововведением Закона о банкротстве 2002 г. стало положение о возможности для кредиторов предъявить свои требования к должнику только через суд. То есть требования кредиторов в заявленном размере могут быть включены в реестр требований кредиторов должника только на основании вступивших в законную силу судебных актов. Новая редакцияЗаконао банкротстве 2002 г. внесла изменения в указанный перечень. Так,абзацо запрете выплаты дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам, впервые введенный в Законе о банкротстве 2002 г., утратил силу. Вместе с тем введены два новыхабзаца: о недопущении изъятия собственником имущества должника - унитарного предприятия принадлежащего должнику имущества и недопущении выплаты дивидендов, доходов по долям (паям), а также о распределении прибыли между учредителями (участниками) должника. Кроме того, комментируемыйпунктакцентирует внимание на неприменении установленного Законом о банкротстве порядка предъявления требований к должнику в отношении задолженности по текущим платежам. Данная задолженность подлежит взысканию в порядке искового производства.

2. Все последствия, предусмотренные п. 1 комментируемой статьи, влекут ограничения для должника в распоряжении собственными средствами. С целью реализации указанных ограничений определение о введении наблюдения должно быть направлено в указанные регулирующие органы. В комментируемомпунктене указано, на кого именно возлагается обязанность по извещению указанных органов о введении наблюдения в отношении должника - арбитражный суд, вынесший такое определение, или утвержденного временного управляющего. На практике, как правило, данную функцию осуществляет временный управляющий.

3. Данный пунктвпервые введен Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ и направлен на расширение прав кредиторов по отношению к организации-должнику, увеличивая количество возможных кредиторов.

Статья 64. Ограничения и обязанности должника в ходе наблюдения

Комментарий к статье 64

1. Значение данного пунктазаключается в том, что руководитель должника, хоть и с ограничениями, но продолжает осуществлять свои полномочия, поскольку дело о банкротстве еще не рассмотрено судом по существу и должник не признан банкротом.

2. Введение наблюдения влечет ограничение правоспособности должника по совершению отдельных видов сделок, указанных в п. 2 комментируемой статьи. Это связано с целью предотвращения совершения действий со стороны руководителей должника, направленных на ухудшение его финансового состояния и, как следствие, препятствие удовлетворению требований кредиторов в полном объеме. Следует отметить, что в отличие отЗаконао банкротстве 1998 г. согласие временного управляющего на совершение указанных сделок обязательно должно быть выражено в письменной форме.

3. Также с целью недопущения ухудшения финансового состояния должника и сохранности его имущества в п. 3 комментируемой статьипредусмотрены ограничения на ряд полномочий органов управления должника, которые в обычных условиях относятся к их компетенции. Законодатель особо обращает внимание на ограничение полномочий собственника имущества должника - унитарного предприятия, вводя новыйп. 3.1. Кроме того, вп. 3.2теперь законодательно закреплена обязанность руководителя должника по предоставлению временному управляющему бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника. Отсутствие указанной обязанности на практике приводило к многочисленным ходатайствам со стороны временных управляющих о выдаче исполнительного листа на принудительное изъятие соответствующих документов. Однако суд отказывал в удовлетворении данных ходатайств вследствие отсутствия правовых оснований для их удовлетворения.

4. Указанный пунктпредусматривает возможность восстановления платежеспособности должника посредством проведения финансового оздоровления, положения о котором впервые были введены в Законе о банкротстве 2002 г.

5. Размещение по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счет дополнительных вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц и, как следствие, увеличение уставного капитала должника - еще одна возможность восстановления платежеспособности. При этом следует отметить, что ст. 100ГК РФ предусмотрен запрет на увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия убытков.

Статья 65. Временный управляющий

Комментарий к статье 65

1. Статус временного управляющего определяется общими для всех арбитражных управляющих требованиями, предусмотренными ст. ст. 20-20.7,24.1Закона о банкротстве. Порядок его утверждения также является общим для всех арбитражных управляющих.

2. Положения, предусматривавшие обязательное указание в определении арбитражного суда размера вознаграждения временному управляющему, установленного арбитражным судом, и возможность его дальнейшего увеличения на основании решения собрания кредиторов, отсутствуют в новой редакции Законао банкротстве 2002 г. Это связано с введением положений о составе вознаграждения, выплачиваемого арбитражному управляющему в деле о банкротстве, и их детальной регламентацией вст. 20.6.

3. Основанием отстранения временного управляющего является неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим возложенных на него обязанностей. Перечень обязанностей временного управляющего дан в ст. 67Закона о банкротстве. Однако последствие их неисполнения или ненадлежащего исполнения именно в виде отстранения наступает только при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов. Кроме того, отстранение временного управляющего возможно при выявлении обстоятельств, препятствовавших утверждению лица временным управляющим, в том числе в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица временным управляющим. Перечень указанных обстоятельств содержится вп. 2 ст. 20.2Закона о банкротстве. Данный перечень оснований отстранения временного управляющего не является исчерпывающим, поскольку содержит ссылку на возможность отстранения в иных предусмотренных Федеральным законом случаях.

4. В данном пунктепредусмотрены основания освобождения временного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей, в том числе по собственному ходатайству, ранее отсутствовавшие вЗаконео банкротстве 2002 г.

Статья 66. Права временного управляющего

Комментарий к статье 66

1. Помимо прав, предусмотренных настоящей статьей, временный управляющий имеет права, установленныест. 20.3для всех арбитражных управляющих.

2. В новой редакции Законао банкротстве 2002 г. обязанности органов управления должника предоставлять временному управляющему по его требованию любую информацию, касающуюся деятельности должника, в том числе бухгалтерские и иные документы, уделено достаточно широкое внимание. Так, комментируемыйпунктдополнен положением о сроках предоставления указанной информации (семь дней). Поэтому неисполнение указанной обязанности в целом можно рассматривать как препятствие в осуществлении деятельности временного управляющего.

Статья 67. Обязанности временного управляющего

Комментарий к статье 67

1. Как и права, обязанности временного управляющего предусмотрены не только комментируемой статьей, но ист. 20.3Закона о банкротстве, устанавливающей обязанности для всех арбитражных управляющих. Следует отметить, что обязанности временного управляющего корреспондируют его правам. Так, обязанность принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника корреспондирует праву временного управляющего обращаться в суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника. Обязанность проводить анализ финансового состояния должника корреспондирует праву получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника, и т.д.

2. Обязанность по предоставлению указанных документов обусловлена тем, что они представляют собой заключение профессионала, являющееся основным доказательством для суда и основанием для принятия им того или иного судебного акта.

Статья 68. Уведомление о введении наблюдения

Комментарий к статье 68

1. В соответствии с Федеральным закономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗст. 54данного документа утратила силу. Порядок и сроки опубликования сведений, в том числе о введении наблюдения, предусмотреныст. 28Закона о банкротстве в редакции Федеральногозаконаот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ. Постановлением Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009 г. N 60(п. 29)разъяснено, что до определения регулирующим органом на основанииабз. 2 п. 1 ст. 28Закона о банкротстве срока опубликования сведений о введении наблюдения данные сведения в силу аналогии закона подлежат направлению временным управляющим для опубликования в десятидневный срок с даты его утверждения, как это предусмотреноп. 1 ст. 128Закона о банкротстве в отношении опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

2. В новой редакции Законао банкротстве 2002 г. утратили силу положения об обязанности временного управляющего не позднее чем через 14 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения уведомить всех выявленных им кредиторов должника, за исключением кредиторов, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, исполнение обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, исполнение обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, о вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения. Это связано с тем, что обязанность уведомлять кредиторов о введении наблюдения уже предусмотрена вст. 67Закона. Вместе с тем уведомления кредиторов, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, исполнение обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, исполнение обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, не требуется, поскольку указанные кредиторы не являются конкурсными и, следовательно, не обладают правом голоса на первом собрании.

3. Обязанность по уведомлению о введении наблюдения в отношении должника работников должника, учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия возлагается непосредственно на руководителя должника и должна быть исполнена в четко регламентируемый срок.

4. Перечень данных, которые должно содержать сообщение о введении наблюдения, является обязательным. Вместе с тем на практике суды все чаще стали отказываться от незамедлительного определения даты судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве, предоставив временным управляющим самим обращаться в суд с соответствующим ходатайством по мере выполнения всех предусмотренных Закономмероприятий. Это связано со значительным увеличением количества поступающих заявлений о банкротстве.

Статья 69. Отстранение руководителя должника от должности

Комментарий к статье 69

1. Основанием для отстранения руководителя должника от должности может быть либо нарушение им требований, установленных п. 2 ст. 64Закона, либо отказ или препятствие в предоставлении информации о хозяйственной деятельности должника.

2. Основанием для отстранения руководителя должника является ходатайство временного управляющего. Направление копий ходатайства указанным в комментируемом пунктелицам необходимо для решения вопроса об исполняющем обязанности руководителя должника в случае удовлетворения заявленного ходатайства.

3. Извещение указанных лиц является обязательным при рассмотрении ходатайства об отстранении руководителя должника.

4. В отличие от Законао банкротстве 2002 г.Законо банкротстве 1998 г. в случае отстранения руководителя должника возлагал его обязанности на временного управляющего.

5. Отстранение исполняющего обязанности руководителя должника возможно по тем же основаниям, что и руководителя должника.

Статья 70. Анализ финансового состояния должника

Комментарий к статье 70

1. Анализ финансового состояния должника - важнейшая обязанность временного управляющего, поскольку именно он составляет суть и цель наблюдения. При этом анализ финансового состояния проводится не только с целью определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника и достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, но также с целью выявления наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, что впоследствии может послужить основанием для привлечения к субсидиарной ответственности руководителей должника. Анализ финансового состояния должника проводится на основании результатов инвентаризации имущества должника, бухгалтерской документации, документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности организации-должника. При этом для проведения анализа финансового состояния должника временный управляющий вправе привлекать на договорной основе дополнительных специалистов с оплатой их деятельности за счет средств должника.

2. Оплата услуг всех специалистов, привлеченных с целью проведения анализа финансового состояния должника, осуществляется за счет средств должника.

3. Результатом проведения анализа финансового состояния должника являются предложения о возможности либо невозможности восстановления платежеспособности должника и обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Статья 71. Установление размера требований кредиторов

Комментарий к статье 71

1. Как уже упоминалось, установление размера требований кредиторов в соответствии с действующим Закономо банкротстве существенно отличается от данной процедуры поЗаконуо банкротстве 1998 г. - прежде всего тем, что теперь обоснованность всех заявленных требований проверяется арбитражным судом. ПоЗаконуо банкротстве 1998 г. временный управляющий должен был сам определять установленные требования. И только требования, по которым поступали возражения должника, передавались на рассмотрение в арбитражный суд по ходатайству временного управляющего. Данное обстоятельство существенно повысило роль суда в процессе банкротства предприятия. По смыслу комментируемойстатьиустановление размера требований кредиторов в первую очередь необходимо для участия в первом собрании кредиторов, поскольку позволяет определить число голосов каждого из конкурсных кредиторов. Даннойстатьейтакже более четко по сравнению сЗакономо банкротстве 1998 г. определен срок предъявления требований - в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения (вЗаконео банкротстве 1998 г. данный срок был установлен как один месяц с момента получения уведомления временного управляющего о принятии арбитражным судом заявления о признании должника банкротом). Следует отметить, что в соответствии сп. 2информационного письма ВАС РФ от 26 июля 2005 г. N 93 в тридцатидневный срок предъявления кредиторами своих требований к должнику в целях участия в первом собрании кредиторов включаются нерабочие дни, и возможность его восстановления настоящимЗакономне предусмотрена.

2. Круг лиц, которые могут предъявлять возражения относительно требований кредиторов, значительно расширен по сравнению с ранее действовавшим законодательством: в перечень включены кредиторы, предъявившие требования к должнику, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия.

3. В любом случае наличие судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность заявленных требований, обязательно.

4. Основанием для включения требования кредитора в реестр требований кредиторов должника является только определение арбитражного суда.

5. Для рассмотрения требований, по которым не поступили возражения, предусмотрен точно такой же порядок, как и при проверке обоснованности требований, по которым заявлены возражения.

6. Возможность вынесения арбитражным судом определения о поручении временному управляющему отложить проведение первого собрания кредиторов связана с необходимостью проверки обоснованности всех требований, заявленных с целью участия в первом собрании кредиторов должника.

7. Если требование кредитора предъявлено по истечении срока, установленного п. 1 комментируемой статьи, то такой кредитор не лишается права на предъявление требования. В данном случае судом выносится определение о рассмотрении такого требования после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения. Однако, поскольку требование кредитора не рассмотрено, он лишается права на участие в первом собрании кредиторов должника.

8. Данный пунктвведен Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ и устанавливает срок рассмотрения заявленных требований - в течение месяца с даты истечения 15-дневного срока предъявления возражений относительно требований кредиторов.

Статья 71.1. Погашение учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия и (или) третьим лицом задолженности по обязательным платежам в ходе наблюдения

Комментарий к статье 71.1

Данная статьявведена Федеральнымзакономот 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ и предусматривает возможность сохранения предприятия-должника даже при отсутствии у него собственных ресурсов для восстановления платежеспособности, расчета с кредиторами и покрытия судебных расходов. Перечень лиц, имеющих право погасить требования кредиторов к должнику, является открытым.

Статья 72. Созыв первого собрания кредиторов

Комментарий к статье 72

1. Созыв, организация и проведение первого собрания кредиторов являются непосредственной обязанностью временного управляющего. Оно созывается исключительно по его инициативе и по общему правилу проводится по месту нахождения должника. Вместе с тем временным управляющим может быть определено иное место проведения первого собрания.

2. По смыслу комментируемого пунктаучастниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются те кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения и включены в реестр требований кредиторов должника на основании определения арбитражного суда. Предыдущийпунктпредусматривает круг лиц, подлежащих уведомлению о проведении первого собрания. При этом особо следует отметить, что неуведомление кого-либо из конкурсных кредиторов и уполномоченных органов может повлечь за собой признание решений собрания недействительными, поскольку именно эти лица обладают правом голоса.

3. Комментируемый пунктопределяет круг лиц, не обладающих правом голоса, но имеющих право на участие в первом собрании кредиторов должника. Однако законодатель подчеркивает, что отсутствие указанных лиц не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным.

Статья 73. Компетенция первого собрания кредиторов

Комментарий к статье 73

1. Первое собрание кредиторов должника созывается, в первую очередь, с целью доведения до сведения кредиторов результатов анализа финансового состояния должника и формулирования предложений о возможности либо невозможности восстановления его платежеспособности. Именно на основе отчета временного управляющего собрание компетентно принять одно или несколько решений, перечень которых предусмотрен данным пунктом. Законодатель, в первую очередь, предусмотрел возможность принятия собранием решения о применении процедур, направленных на восстановление платежеспособности должника (финансового оздоровления или внешнего управления), что является положительной тенденцией в развитии российского законодательства о банкротстве. Особенностью новой редакции Законао банкротстве 2002 г. является возможность выбора не только СРО, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, но и конкретной кандидатуры арбитражного управляющего, что в первую очередь связано с изменениями, коснувшимися количества представляемых саморегулируемой организацией кандидатур, уменьшенного с трех до одной. Следует отметить, что решения о выборе реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией, на практике почти не принимаются, поскольку обязанность по формированию и ведению реестра требований кредиторов должника практически всегда возлагается на временного управляющего. Это связано прежде всего с попыткой минимизации судебных расходов в деле о банкротстве.

2. Как правило, саморегулируемые организации направляют представления на лиц, исполнявших обязанности временных управляющих должников. Возможно, такой подход к выбору кандидатуры административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего является формальным. Вместе с тем временным управляющим проделывается значительный объем работы, и его смена может привести к затягиванию и без того длительного срока рассмотрения дела о банкротстве.

Статья 74. Решение первого собрания кредиторов о процедурах, применяемых в деле о банкротстве

Комментарий к статье 74

Комментируемая статьяпредусматривает особенности соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве, о введении которой первое собрание кредиторов приняло решение. Так, при проведении финансового оздоровления такими характерными особенностями являются срок (не более чем два года) и разработка специальных документов - плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности. При принятии решений о введении внешнего управления или конкурсного производства законодатель также обращает внимание на сроки проведения указанных процедур. В целом особенностям проведения каждой из процедур, применяемых в деле о банкротстве, посвящены отдельные главыЗакона.

Статья 75. Окончание наблюдения

Комментарий к статье 75

1. Окончание наблюдения связано с рассмотрением дела по существу и вынесением определения (принятием решения) о введении в отношении должника одной из следующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, либо прекращением производства по делу. При этом основанием вынесения судебного акта арбитражным судом является решение первого собрания кредиторов должника.

2. Вместе с тем п. 2 комментируемой статьиарбитражному суду предоставлена возможность самостоятельно принять решение о введении следующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве. Это позволяет пресечь злоупотребление конкурсными кредиторами своими обязанностями, не допускает затягивания рассмотрения дела, а также свидетельствует о повышении роли арбитражных судов при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве).

3. Данный пункт комментируемой статьиеще раз доказывает, что посредством введения многочисленных положений о возможности восстановления платежеспособности должника законодатель стремится к сохранению предприятия как экономической единицы и уменьшению случаев банкротства юридических лиц.