Глава VIII. Мировое соглашение

Статья 150. Общие положения о заключении мирового соглашения

Комментарий к статье 150

1. Мировое соглашение - это процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии его рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами (ст. 2комментируемого Закона). Эта процедура признается одним из наиболее выгодных для сторон способов урегулирования взаимоотношений между должником и кредиторами, поскольку позволяет разрешить спор наиболее быстро и с наименьшими затратами для всех сторон. Преимущество мирового соглашения заключается в том, что у должника появляется возможность продолжить свою деятельность, а у кредитора - шанс получить удовлетворение своих требований, предоставив должнику определенные уступки (отсрочку, рассрочку, новацию, замену долга, прощение и т.п.), поскольку заключение мирового соглашения ведет к прекращению производства по делу о банкротстве. Тем не менее на практике эта процедура применяется чрезвычайно редко.

Несмотря на то что в Законемировое соглашение определяется как процедура, в литературе высказывается мнение, что мировое соглашение не может рассматриваться как процедура банкротства, поскольку обладает существенными отличиями от процедур (не предполагает каких-либо мероприятий, его исполнение не регулируется законодательством о банкротстве, может быть заключено на любой стадии, не предполагает назначения арбитражного управляющего и т.д.). В комментируемомЗаконемировое соглашение также называется сделкой, но его правовая природа не идентична в полной мере и гражданско-правовой сделке, поскольку мировое соглашение одновременно является и процессуальной сделкой. При этом мировое соглашение как процедура банкротства существенно отличается от мирового соглашения, заключаемого в арбитражном и гражданском процессах.

Мировое соглашение как процедуру банкротства следует отличать от внесудебного мирового соглашения, которое не утверждается судом и не влечет тех процессуально-правовых последствий, которые свойственны судебному мировому соглашению, хотя и ведет в конечном итоге к прекращению дела о несостоятельности. Однако при этом непосредственным основанием прекращения дела будет заявление всех кредиторов об отказе от своих требований к должнику или об отказе от требований о признании должника банкротом (ст. 57комментируемого Закона).

2. Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве. Исключение составляют кредитные организации, которые в соответствии со ст. 5Федерального закона 1999 г. "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" лишены возможности заключать мировые соглашения.

Стадия, на которой заключается мировое соглашение, может быть любой, но мировое соглашение не может быть заключено ранее проведения первого собрания кредиторов (п. 3Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением и расторжением мировых соглашений в делах о несостоятельности (банкротстве), утв. инф. письмом ВАС РФ от 20 декабря 2005 г. N 97, далее - Обзор практики о мировых соглашениях) <219>, поскольку до данного момента лицо, обладающее требованиями к должнику, может не знать о возбуждении дела о банкротстве или не успеть предъявить свои требования. С учетом системного толкования норм комментируемогоЗаконадля заключения мирового соглашения на любой стадии необходимо соблюдение предусмотренного порядка оповещения кредиторов.

--------------------------------

<219> Вестник ВАС РФ. 2006. N 3.

Заключить мировое соглашение могут должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, а также третьи лица.

Мировое соглашение, заключенное по правилам комментируемого Закона, распространяется только на те требования, которые включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения (п. 6 ст. 151,п. 6 ст. 152,п. 4 ст. 153,п. 4 ст. 154комментируемого Закона) (п. 21Постановления Пленума ВАС РФ от 8 апреля 2003 г. N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" <220>, далее - Постановление Пленума ВАС РФ N 4).

--------------------------------

<220> Там же. 2003. N 6.

3. Если должником является гражданин, решение о заключении мирового соглашения принимает он сам. Если должником является юридическое лицо, от его имени мировое соглашение заключает его руководитель (на стадии наблюдения или финансового оздоровления) или арбитражный управляющий (на стадии внешнего управления или конкурсного производства). В последнем случае арбитражный управляющий выступает только от имени должника, сам управляющий не является участником сделки и не приобретает никаких прав и обязанностей по мировому соглашению.

В некоторых случаях на заключение мирового соглашения должником должно быть получено согласие органа управления должника (например, если мировое соглашение является крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью). Требование о специальном решении органа управления или его одобрении сделки должника может содержаться как в законе, так и в учредительных документах должника.

4. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Последнее принимает решение о заключении мирового соглашения большинством голосов. Большинство при этом рассчитывается не от числа присутствующих на собрании кредиторов, а от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов (п. 4Обзора практики о мировых соглашениях). Принимать участие с правом голоса в собрании кредиторов правомочны только те кредиторы, чьи требования включены в реестр. Если требование не заявлено кредитором либо заявлено, но еще не установлено в установленном законом порядке (согласност. 100комментируемого Закона), то такой кредитор не может принимать участие в решении вопроса о заключении мирового соглашения.

Если в собрании кредиторов принимают участие представители конкурсных кредиторов или уполномоченных органов, то их полномочия на голосование по вопросу заключения мирового соглашения должны быть специально предусмотрены в доверенности. Отсутствие в доверенности особого указания на полномочия на заключение мирового соглашения может стать основанием для признания мирового соглашения недействительным в связи с несоблюдением порядка голосования.

Решение о заключении мирового соглашения считается принятым, если за него проголосовали:

больше половины от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов;

все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Таким образом, даже один залоговый кредитор может блокировать мировое соглашение, этим обеспечивается преимущество залоговых кредиторов перед всеми остальными. При этом не уточняется, что понимается под выражением "все кредиторы": только конкурсные либо именно все залоговые кредиторы, в том числе те, чьи требования еще не включены в реестр требований кредиторов. Последнее ближе к буквальному толкованию указанной нормы.

В голосовании не могут принимать участие кредиторы, чьи требования к должнику являются необоснованными. Если факт необоснованности требований кредитора выясняется после утверждения мирового соглашения, а такой кредитор голосовал за принятие мирового соглашения, то юридическая сила решения собрания кредиторов зависит от того, насколько повлияло голосование данного кредитора на принятие решения. Если голосование кредитора не могло повлиять на принятие решения, мировое соглашение и решение собрания кредиторов остаются легитимными и определение суда на этом основании не может быть обжаловано (п. 2Обзора практики о мировых соглашениях).

Решение о заключении мирового соглашения подписывает представитель собрания кредиторов или иное лицо, уполномоченное на это собранием кредиторов, например путем указания этого лица в протоколе собрания кредиторов. Представителя собрания кредиторов следует отличать от представителя кредитора, голосовавшего по вопросу о заключении мирового соглашения, который действует на основании доверенности этого конкретного кредитора.

Собрание кредиторов не является субъектом гражданских правоотношений, поэтому участвовать в заключении мирового соглашения оно не может. Стороной мирового соглашения является каждый конкурсный кредитор и каждый уполномоченный орган в отдельности.

Следует учитывать, что участие в мировом соглашении уполномоченных органов может быть ограничено специальным законодательством. Так, ст. 61НК РФ допускает перенесение срока уплаты налога и сбора на более поздний срок. Изменение срока уплаты допускается в форме отсрочки, рассрочки, налогового кредита, инвестиционного налогового кредита, иных изменений порядка исполнения обязательства перед уполномоченным органом не предусмотрено (например, в мировое соглашение не может быть включено условие о прощении долга или о получении вместо налогового платежа отступного).

5. Третьи лица могут принимать участие в мировом соглашении с соблюдением правил, установленных в ст. 157комментируемого Закона.

Если третьи лица заключают мировое соглашение, его содержание является для них обязательным. На них ложатся права и обязанности, предусмотренные для них в мировом соглашении.

Круг третьих лиц, которые могут принимать участие в мировом соглашении, Закономне ограничен.

Статьи 151-154комментируемого Закона, устанавливающие особенности заключения мирового соглашения на разных стадиях банкротства, предусматривают при наличии заинтересованности в мировом соглашении третьих лиц по отношению к должнику, арбитражному управляющему, конкурсному кредитору необходимость информирования собрания кредиторов о наличии и характере заинтересованности в совершении сделки, а также включения в мировое соглашение информации о том, что оно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и определенного указания на характер такой заинтересованности. При этомЗакономне конкретизируется, кто обязан уведомлять собрание кредиторов, каковы последствия неуведомления и последствия отсутствия в мировом соглашении указанных сведений. Представляется, что в данном случае наступают последствия согласно общим правилам гражданского права - превышение полномочий представителя или органа юридического лица является дефектом такого элемента сделки, как субъект, и влечет оспоримость сделки. Кроме того, к сделкам с заинтересованностью, заключенным во время процедур банкротства, возможно применение норм иных законов (например,ст. ст. 81-84Федерального закона "Об акционерных обществах",ст. 45Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и др.).

6. В мировом соглашении не участвуют кредиторы первой и второй очереди, учредители (участники) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия, кредиторы по текущим платежам, кредиторы, чьи требования не включены в реестр требований.

Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых не включены в реестр, а также кредиторы по текущим платежам и неденежным обязательствам вправе предъявить свои требования после утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу без учета условий мирового соглашения в общем порядке (п. 21Постановления Пленума ВАС РФ N 4). Таким образом, их требования остаются в неизменном виде (в полном размере, без каких-либо отсрочек или прочих уступок) и условия мирового соглашения на них не распространяются. Это приводит к тому, что иногда кредитору бывает удобнее не заявлять свои требования для включения в реестр до конкурсного производства (тогда неблагоприятные последствия станут распространяться на него только после закрытия реестра, а до этого его требования не смогут попасть в мировое соглашение).

7. Заключения мирового соглашения недостаточно для вступления его в силу. Мировое соглашение вступает в силу с даты его утверждения арбитражным судом.

Об утверждении мирового соглашения арбитражный суд выносит соответствующее определение, в котором указывается на прекращение производства по делу о банкротстве.

В определении об утверждении мирового соглашения должны содержаться сведения о том, каковы были результаты голосования на собрании кредиторов и как голосовали отдельные кредиторы, чье согласие с условиями мирового соглашения должно специально проверяться судом (п. 12Обзора практики о мировых соглашениях).

Если мировое соглашение заключается в ходе конкурсного производства, в определении об утверждении мирового соглашения указывается, что решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит исполнению.

8. С момента утверждения мирового соглашения арбитражным судом оно является обязательным для всех лиц, участвующих в нем. Односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается. Расторжение мирового соглашения допускается по правилам ст. ст. 164-165комментируемого Закона.

Статья 151. Особенности заключения мирового соглашения в ходе наблюдения

Комментарий к статье 151

1. Если должником является гражданин, решение о заключении мирового соглашения принимает он сам. Если должником является юридическое лицо, от его имени мировое соглашение заключает его руководитель или лицо, исполняющее его обязанности.

Если мировое соглашение является сделкой, совершаемой по решению органов управления должника или требующей согласования с такими органами (например, крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью), решение о заключении мирового соглашения может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения). Но это не запрещает собранию кредиторов принять от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов решение о заключении мирового соглашения.

Согласования с временным управляющим для принятия решения о заключении мирового соглашения не требуется.

2. Если в мировом соглашении участвуют третьи лица, являющиеся заинтересованными по отношению к должнику, временному управляющему, конкурсному кредитору, то собрание кредиторов должно быть проинформировано о наличии и характере заинтересованности в совершении сделки. Мировое соглашение должно содержать информацию о том, что оно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и определенно указывать на характер такой заинтересованности.

3. Мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения. Остальные кредиторы не являются сторонами мирового соглашения. Они смогут предъявить свои требования после утверждения мирового соглашения судом, т.е. завершения производства по делу о банкротстве.

Статья 152. Особенности заключения мирового соглашения в ходе финансового оздоровления

Комментарий к статье 152

1. Финансовое оздоровление применяется только к должнику - юридическому лицу. Поэтому на этой стадии от имени должника решение о заключении мирового соглашения принимает руководитель или лицо, исполняющее обязанности указанного руководителя.

Если мировое соглашение является сделкой, совершаемой по решению органов управления должника или требующей согласования с такими органами (например, крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью), решение о заключении мирового соглашения может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения). Но это не запрещает собранию кредиторов принять от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов решение о заключении мирового соглашения.

Согласования с административным управляющим для принятия решения о заключении мирового соглашения не требуется.

2. Если в мировом соглашении участвуют третьи лица, являющиеся заинтересованными по отношению к должнику, административному управляющему, конкурсному кредитору, то собрание кредиторов должно быть проинформировано о наличии и характере заинтересованности в совершении сделки. Мировое соглашение должно содержать информацию о том, что оно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и определенно указывать на характер такой заинтересованности.

3. Мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения. Остальные кредиторы не являются сторонами мирового соглашения. Они смогут предъявить свои требования после утверждения мирового соглашения судом, т.е. завершения производства по делу о банкротстве.

Статья 153. Особенности заключения мирового соглашения в ходе внешнего управления

Комментарий к статье 153

1. На стадии внешнего управления полномочия руководителя должника прекращаются, а его функции выполняет внешний управляющий, поэтому и решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается внешним управляющим.

Если мировое соглашение является сделкой, совершаемой по решению органов управления должника или требующей согласования с такими органами (например, крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью), решение о заключении мирового соглашения может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения). Но это не запрещает собранию кредиторов принять от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов решение о заключении мирового соглашения.

Вопрос о праве органов управления должника (общего собрания) на одобрение сделки остается спорным. Согласно п. 2 ст. 94комментируемого Закона, содержащему исчерпывающий перечень полномочий, которые сохраняются за органами управления должника после введения внешнего управления, общее собрание участников должника и после утверждения внешнего управляющего имеет право принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьими лицами для исполнения обязательств должника. Что понимать под такими соглашениями,Законне уточняет. С учетом, что мировое соглашение заключается не об условиях предоставления средств третьими лицами, а об условиях исполнения обязательств должника перед кредиторами, об их изменении, мировое соглашение не является соглашением, предусмотреннымп. 2 ст. 94комментируемого Закона. В таком случае право на одобрение мирового соглашения у органов управления должника отсутствует и комментируемаястатьявступает в противоречие сост. 94комментируемого Закона при ее буквальном толковании. Таким образом, либоп. 2 ст. 94комментируемого Закона следует толковать расширительно и мировое соглашение может быть отнесено к таким соглашениям, либоп. 2 комментируемой статьине имеет смысла и не может быть применен как противоречащий Закону.

2. Если в мировом соглашении участвуют третьи лица, являющиеся заинтересованными по отношению к должнику, внешнему управляющему, конкурсному кредитору, то собрание кредиторов должно быть проинформировано о наличии и характере заинтересованности в совершении сделки. Мировое соглашение должно содержать информацию о том, что оно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и определенно указывать на характер такой заинтересованности.

3. Мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения. Остальные кредиторы не являются сторонами мирового соглашения. Они смогут предъявить свои требования после утверждения мирового соглашения судом, т.е. завершения производства по делу о банкротстве.

Статья 154. Особенности заключения мирового соглашения в ходе конкурсного производства

Комментарий к статье 154

1. На стадии конкурсного производства полномочия руководителя должника прекращаются, а его функции выполняет конкурсный управляющий, поэтому и решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается конкурсным управляющим.

Если мировое соглашение является сделкой, совершаемой по решению органов управления должника или требующей согласования с такими органами (например, крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью), решение о заключении мирового соглашения может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения). При этом в конкурсном производстве, в отличие от других процедур, собранию кредиторов не предоставлено право на заключение мирового соглашения без соответствующего согласования (одобрения).

Вопрос о праве органов управления должника (общего собрания) на одобрение сделки остается спорным. Согласно п. 2 ст. 126комментируемого Закона общее собрание участников должника и после утверждения конкурсного управляющего имеет право принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьими лицами для исполнения обязательств должника, иные полномочия органов управления должника прекращаются. Что понимать под такими соглашениями,Законне уточняет. С учетом того, что мировое соглашение заключается не об условиях предоставления средств третьими лицами, а об условиях исполнения обязательств должника перед кредиторами, об их изменении, мировое соглашение не является соглашением, предусмотреннымп. 2 ст. 126комментируемого Закона. В таком случае право на одобрение мирового соглашения у органов управления должника отсутствует и комментируемаястатьявступает в противоречие сост. 126комментируемого Закона при ее буквальном толковании. Таким образом, либо п. 2 ст. 126 комментируемого Закона следует толковать расширительно, либоп. 2 комментируемой статьине имеет смысла и не может быть применен как противоречащий Закону.

2. Если в мировом соглашении участвуют третьи лица, являющиеся заинтересованными по отношению к должнику, конкурсному управляющему, конкурсному кредитору, то мировое соглашение должно содержать информацию о том, что оно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и определенно указывать на характер такой заинтересованности. Комментируемая норма не указывает, что собрание кредиторов должно быть проинформировано о наличии и характере заинтересованности в совершении такой сделки, но представляется, что информирование собрания кредиторов тем не менее должно производиться по аналогии с нормами, регулирующими сходные отношения (ст. ст. 151-153комментируемого Закона).

3. Мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения. Остальные кредиторы не являются сторонами мирового соглашения. Они смогут предъявить свои требования после утверждения мирового соглашения судом, т.е. завершения производства по делу о банкротстве.

Статья 155. Форма мирового соглашения

Комментарий к статье 155

1. Мировое соглашение заключается в простой письменной форме, не требует нотариального удостоверения или государственной регистрации.

Мировое соглашение, заключенное в устной форме, недействительно и не может быть утверждено арбитражным судом. Законне содержит прямого указания об этом, но такое последствие несоблюдения формы мирового соглашения вытекает из обязательности наличия подписей заключивших его лиц, предусмотренной вп. п. 2и3 комментируемой статьи. Буквальное толкование этих же норм приводит к выводу о невозможности заключения мирового соглашения путем обмена документами. Мировое соглашение должно существовать в виде единого, подписанного всеми заключившими его лицами документа, что подтверждается и судебной практикой (ПостановлениеФАС Центрального округа от 27 апреля 2001 г. N А64-2107/00-2).

2. Мировое соглашение должно содержать подписи лиц, принявших решение о его заключении, а также лиц, участвующих в его заключении: должника, представителя собрания кредиторов или лица, уполномоченного собранием кредиторов на данное действие, а также третьих лиц (или их уполномоченных представителей (по доверенности)).

От имени должника мировое соглашение подписывается должником-гражданином на стадии наблюдения, руководителем или лицом, исполняющим обязанности указанного руководителя, на стадии наблюдения и финансового оздоровления либо арбитражным управляющим на стадии внешнего управления и конкурсного производства.

От имени кредиторов мировое соглашение подписывает лицо, уполномоченное на это (например, представитель собрания кредиторов, действующий в таком качестве постоянно, или лицо, указанное как уполномоченное в протоколе собрания на конкретное действие - подписание мирового соглашения). При этом стороной мирового соглашения является не собрание кредиторов, поскольку такого субъекта права нет, а каждый кредитор и уполномоченный орган в отдельности. Именно каждый кредитор приобретает определенные права и обязанности согласно мировому соглашению.

Нарушение правил о субъектах, которые уполномочены подписывать мировое соглашение, влечет его недействительность в форме ничтожности, поскольку подписание мирового соглашения иными лицами не может влечь соответствующие права и обязанности для субъектов, от чьего имени выступили ненадлежащие лица. Исключение из этого правила предусмотрено п. 5 ст. 158комментируемого Закона (при превышении полномочий представителем кредитора).

Статья 156. Содержание мирового соглашения

Комментарий к статье 156

1. Мировое соглашение представляет собой многосторонний договор. В отношении каждого кредитора и уполномоченного органа у должника возникают свои права и обязанности. Принцип свободы договора в данном случае ограничивается, так как мировое соглашение распространяется не только на голосовавших за его заключение, но и на тех, кто голосовал против него.

Мировое соглашение не должно нарушать императивные нормы законодательства (например, налогового или пп. 4 п. 1 ст. 575ГК РФ о запрете дарения между коммерческими организациями), а также права и законные интересы третьих лиц. Прощение долга может рассматриваться как дарение, если будут представлены доказательства, свидетельствующие о намерении кредитора одарить должника, в таком случае следует учитывать правила пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ. Скидка с долга не рассматривается как дарение, если частичное прощение долга имело целью восстановление платежеспособности должника, а не его одаривание.

Содержанием мирового соглашения являются права и обязанности лиц, подписавших его (должника, третьих лиц), а также конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, как голосовавших за его заключение, так и голосовавших против или не принимавших участия в голосовании. Условия мирового соглашения для последних не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших за его заключение. Понятие худшего положения является оценочным и должно устанавливаться судом по конкретным обстоятельствам дела. На практике чаще всего суды признают отсутствие нарушения прав кредиторов только в тех случаях, когда мировым соглашением установлены одинаковые условия для кредиторов в пределах одной очереди.

Мировое соглашение не порождает прав и обязанностей для собрания кредиторов, представителя собрания кредиторов и лица, уполномоченного на подписание мирового соглашения от имени кредиторов.

Кредиторы, заявившие свои требования после закрытия реестра, в мировом соглашении не участвуют и вправе предъявить свои требования после утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу в общем порядке и без учета условий мирового соглашения.

Судебная практика исходит из того, что мировое соглашение как сделка должно быть реально исполнимым, содержать положения, не допускающие неоднозначного толкования его условий, и одобренные кредиторами способы исполнения обязательств должника, а также порядок и сроки исполнения. В нем должно быть указано, когда, каким образом и в каком объеме будут удовлетворены требования конкурсных кредиторов (ПостановлениеФАС Северо-Кавказского округа от 26 декабря 2000 г. N Ф08-3781/2000).

2. Существенным условием мирового соглашения являются положения о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме. При отсутствии таких условий соглашение считается незаключенным и не может быть утверждено арбитражным судом.

Мировое соглашение может содержать положения:

о прекращении обязательств должника предусмотренными федеральным законом способами (с согласия отдельного конкурсного кредитора и (или) уполномоченного органа);

об изменении сроков и порядка уплаты обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов;

об удовлетворении требований конкурсных кредиторов в неденежной форме. Такое удовлетворение не должно создавать преимущества по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме;

о прекращении залога имущества должника, обеспечивающего исполнение должником принятых на себя обязательств (при отсутствии таких положений залог сохраняется).

Исключительно с согласия арбитражного управляющего в мировое соглашение может быть включено условие о порядке погашения задолженности должника перед управляющим по выплате ему вознаграждения (п. 9Обзора практики о мировых соглашениях).

Кроме того, в мировом соглашении может быть предусмотрено договорное регулирование, направленное на защиту прав и законных интересов кредиторов и уполномоченных органов. Так, мировое соглашение может содержать условия по ограничению преимущественного удовлетворения требований одних кредиторов должника перед другими в процессе исполнения мирового соглашения (например: "должник не может изменить порядок, сроки и другие условия удовлетворения требований кредиторов", "должник вправе досрочно исполнить обязательства перед кредиторами при условии соблюдения пропорциональности требований кредиторов" и др.) (п. 17Обзора практики о мировых соглашениях).

3. Комментируемая статьясодержит открытый перечень способов прекращения обязательства должника: путем предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции, облигации или иные ценные бумаги, новации обязательства, прощения долга или иными предусмотренными законом способами. К иным способам, например, можно отнести замену предмета исполнения, избавление должника от долга полностью или частично, если исполнение денежного обязательства представляется маловероятным либо требует значительных затрат времени. Иные способы должны быть предусмотрены федеральным законом, т.е. комментируемыйЗаконпредоставляет участникам меньше выбора в отношении способа прекращения обязательства по сравнению сост. 407ГК РФ, в соответствии с которой обязательства могут быть прекращены по основаниям, предусмотренным законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно судебной практике допускается включение в мировое соглашение условий о переводе долга, о возложении исполнения на третье лицо и о вступлении третьего лица в обязательство должника в качестве солидарного или субсидиарного должника (п. 8Обзора практики о мировых соглашениях).

При новации или отступном не должно создаваться преимуществ для кредиторов, чьи требования удовлетворяются в неденежной форме.

Если мировым соглашением предусмотрено прекращение обязательств должника перед отдельными кредиторами или уполномоченными органами, то это допускается только с согласия таких кредиторов или уполномоченных органов. Если скидка с долга распространяется на всех участников мирового соглашения, согласия каждого из них не требуется (п. 13Обзора практики о мировых соглашениях).

Обмен на доли и на акции применяется только в отношении ограниченной группы должников - обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, акционерных обществ. В иных организационно-правовых формах юридических лиц хотя и формируется складочный капитал или паевой фонд, но их участников объединяет не только имущественный, но и личный интерес, поэтому обмен на их паи (доли) не предусмотрен.

При обмене на акции должника часто на практике акционерное общество не обладает нераспределенными акциями, что вызывает сложность применения такого способа в мировом соглашении. Самым простым способом в этом случае было бы увеличение уставного капитала. Но ст. 34Федерального закона "Об акционерных обществах" запрещает увеличение уставного капитала для покрытия убытков,ст. 99ГК РФ запрещает освобождение акционера от оплаты акций, в том числе путем применения зачета. Для получения дополнительных акций по решению участников акционерного общества можно раздробить их с передачей части вновь полученных ценных бумаг кредиторам (ст. 74Федерального закона "Об акционерных обществах"). В отношении обществ с ограниченной ответственностью запрет не столь строгий.Статья 90ГК РФ запрещает освобождать участника общества с ограниченной ответственностью от уплаты уставного капитала, но за исключением случаев, установленных законом, т.е. законодательство об обществах с ограниченной ответственностью можно считать не противоречащим в этой части комментируемомуЗакону.

Выбранный в мировом соглашении способ прекращения обязательств не должен нарушать права иных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Если выбранный способ прекращения обязательств нарушает интересы конкурсных, неконкурсных кредиторов или третьих лиц, в утверждении мирового соглашения может быть отказано (ст. 160комментируемого Закона).

4. Положения мирового соглашения об изменении сроков и порядка уплаты обязательных платежей не должны противоречить требованиям законодательства о налогах и сборах.

Так, в соответствии с ч. 11 ст. 93.2БК РФ финансовые органы вправе принимать решения о заключении мировых соглашений, устанавливая условия урегулирования задолженности должников по денежным обязательствам перед соответствующим публично-правовым образованием способами, предусмотренными законом (решением) о бюджете.

Согласно ст. 61НК РФ допускается перенесение срока уплаты налога и сбора на более поздний срок. Изменение срока уплаты допускается в форме отсрочки, рассрочки, инвестиционного налогового кредита, иные способы изменения порядка уплаты обязательных платежей не предусмотрены. При этом утверждение мирового соглашения является основанием только для предоставления заинтересованному лицу отсрочки и рассрочки уплаты налога или сбора (п. 2 ст. 64НК РФ).

В отношении обязательных платежей замена денежного долга неденежным обязательством невозможна, так как форма уплаты налогов и сборов установлена законом.

Совершенно иной подход закреплен в законодательстве относительно таможенных пошлин и налогов. В соответствии с п. 1 ст. 335ТК РФ отсрочка или рассрочка уплаты таможенных пошлин, налогов не предоставляется, если в отношении должника возбуждено дело о банкротстве. И даже уже принятое решение о предоставлении отсрочки или рассрочки подлежит отмене, если в отношении должника после этого возбуждается дело о банкротстве (п. 2 ст. 335ТК РФ).

5. На сумму требований к должнику, подлежащих уплате в соответствии с мировым соглашением в денежной форме, начисляются проценты в размере ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату утверждения мирового соглашения арбитражным судом.

Размер процентной ставки может быть уменьшен в мировом соглашении с согласия кредитора, в отношении которого применяется меньшая ставка, чем предусмотрено законом. Если меньший размер ставки предусмотрен в отношении всех кредиторов, получения согласия каждого кредитора на это не требуется, их согласие на уменьшение процентной ставки презюмируется на основании согласия с условиями мирового соглашения путем принятия такого решения (п. 14Обзора практики о мировых соглашениях).

Проценты начисляются на непогашенную сумму требований в соответствии с графиком удовлетворения требований кредиторов по мировому соглашению. Проценты начисляются только на основной долг и подлежат уплате прежде сумм неустоек (пеней, штрафов) и иных финансовых санкций (п. 15Обзора практики о мировых соглашениях).

В отношении одного конкретного кредитора с его согласия возможны уменьшение процентной ставки, уменьшение срока выплаты процентов и освобождение от уплаты процентов. Ко всем кредиторам единообразно уменьшение ставки, срока и освобождение от уплаты процентов не осуществляются.

На сумму требований к должнику уполномоченного органа проценты начисляются не в соответствии с п. 2 комментируемой статьи, а согласноп. 4 ст. 64НК РФ. При отсрочке и рассрочке уплаты налога и сбора размер начисляемых процентов составляет одну вторую ставки рефинансирования ЦБ РФ, действовавшей за период отсрочки или рассрочки. Уменьшение размера, срока или освобождение от процентов при этом не допускается.

6. Обязательство перед кредитором и уполномоченным органом по мировому соглашению по общему правилу должен исполнить сам должник.

Обязательство должника перед конкурсным кредитором также может быть исполнено следующими лицами: конкурсным кредитором и (или) уполномоченным органом, голосовавшими за заключение мирового соглашения, учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия. Обязательство должника исполняется в полном объеме, в том числе с начислением процентов и неустоек (штрафов, пеней), и только в денежной форме. Конкурсный кредитор обязан принять такое исполнение. К лицу, исполнившему обязательства должника, переходят права конкурсного кредитора.

Для удовлетворения требований уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, должнику могут быть предоставлены денежные средства следующими лицами: конкурсным кредитором и (или) уполномоченным органом, голосовавшими за заключение мирового соглашения, учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия. Средства могут предоставляться для этого в размере требования перед такими уполномоченными органами, а также в размере начисленных процентов и неустоек (штрафов, пеней). Должник обязан погасить требования уполномоченных органов за счет предоставления ему денежных средств. Средства, предоставленные должнику для удовлетворения требований уполномоченных органов, считаются предоставленными на условиях договора беспроцентного займа, срок возврата которого определен моментом востребования.

Норма п. 4 комментируемой статьипредставляется неприменимой в той части, которая касается исполнения мирового соглашения вместо должника уполномоченным органом, поскольку это не предусмотрено законодательством, регулирующим деятельность таких органов.

Статья 157. Участие в мировом соглашении третьих лиц

Комментарий к статье 157

1. Как правило, в мировом соглашении участвуют должник и кредиторы. Но и третьи лица также имеют право участвовать в мировом соглашении.

Их участие допускается, если не нарушает права и законные интересы кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, а также кредиторов, требования которых возникли после даты принятия заявления о признании должника банкротом и срок исполнения требований которых наступил до даты заключения мирового соглашения.

2. Участие третьих лиц в мировом соглашении возможно в том числе и путем обеспечения исполнения обязательств по мировому соглашению должником. Так, третьи лица могут предоставить поручительства или гарантии, а также иное обеспечение. Согласно п. 8Обзора практики о мировых соглашениях в мировое соглашение допускается включать условие о вступлении третьего лица в обязательство должника в качестве субсидиарного или солидарного должника.

Статья 158. Условия утверждения мирового соглашения арбитражным судом

Комментарий к статье 158

1. Мировое соглашение вступает в силу с момента его утверждения арбитражным судом, до этого оно не порождает никаких правовых последствий. Правовой функцией утверждения является проверка мирового соглашения на соответствие действующему законодательству, а также понуждение к его заключению и исполнению всеми кредиторами, в том числе теми, кто не согласен с его условиями (в соответствии с п. 4 ст. 445ГК РФ понуждение заключить договор может быть реализовано только в судебном порядке).

Для утверждения мирового соглашения арбитражным судом необходимо соблюдение некоторых условий, которые можно разделить на специальные и общие. Условия, предусмотренные законодательством о банкротстве, можно назвать специальными. Общие условия утверждения мирового соглашения являются общими с условиями действительности сделок в соответствии с нормами гражданского права.

Комментируемая статьяпредусматривает следующие виды специальных условий, при наличии которых арбитражный суд утверждает мировое соглашение: 1) особое условие (о погашении некоторых задолженностей должника); 2) условие о подаче заявления об утверждении мирового соглашения определенными лицами; 3) условие о сроках предоставления соглашения на утверждение; 4) условие о приложении к заявлению необходимых документов. При несоблюдении хотя бы одного из перечисленных условий мировое соглашение не может быть утверждено арбитражным судом.

2. Особым условием утверждения арбитражным судом мирового соглашения является погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди. Они не участвуют в собрании кредиторов и в заключении мирового соглашения, поэтому имеют право на приоритетное погашение своих требований как за счет имущества должника, так и за счет средств и имущества, предоставленного третьими лицами. Если требования таких кредиторов не удовлетворены, суд отказывает в утверждении мирового соглашения. Поэтому в суд должны быть представлены доказательства исполнения требований таких кредиторов.

Кроме того, судебная практика исходит из того, что мировое соглашение не может быть утверждено, если не покрыты внеочередные расходы (п. 27Обзора практики применения арбитражными судами законодательства о несостоятельности (банкротстве), утв. инф. письмом Президиума ВАС РФ от 7 августа 1997 г. N 20 <221>, далее - Обзор практики о несостоятельности), к каковым относятся судебные издержки должника. Если в мировом соглашении отсутствует условие о распределении судебных расходов, арбитражный суд должен разрешить этот вопрос в общем порядке (ст. 140АПК РФ).

--------------------------------

<221> Вестник ВАС РФ. 1997. N 10.

Не является препятствием для утверждения мирового соглашения непогашенная задолженность по текущим платежам (п. 10Обзора практики о мировых соглашениях).

3. Для утверждения мирового соглашения в арбитражный суд подается заявление об утверждении мирового соглашения. Такое заявление должно быть представлено указанными в законе лицами. Правом инициации рассмотрения мирового соглашения обладает должник.

Если мировое соглашение заключается на стадии наблюдения или финансового оздоровления, заявление подается руководителем должника. Если мировое соглашение заключается на стадии внешнего управления или конкурсного производства, заявление подается арбитражным управляющим (внешним или конкурсным соответственно).

4. К заявлению об утверждении мирового соглашения должны быть приложены указанные в Законе документы. Комментируемая статьяпредусматривает открытый перечень таких документов:

текст мирового соглашения;

протокол собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения;

список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с указанием их адресов и сумм задолженности;

реестр требований кредиторов;

документы, подтверждающие погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди;

решение органов управления должника - юридического лица в случае, если необходимость такого решения предусмотрена настоящим Федеральным законом;

возражения в письменной форме конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, которые голосовали против заключения мирового соглашения или не принимали участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения, при наличии таких возражений (на практике суд не учитывает возражения кредиторов, заявленные непосредственно в ходе судебного заседания, если кредиторы присутствовали на общем собрании и не представили письменных возражений).

Если лицо, подавшее заявление об утверждении мирового соглашения, не представило необходимых документов, арбитражный суд может потребовать их представления для утверждения мирового соглашения.

Кроме того, комментируемая статья предусматривает возможность арбитражному суду требовать представления и иных документов, представление которых обязательно в соответствии с комментируемым Законом. Но при этом комментируемый Закон не указывает, какие же еще документы и в каких случаях можно истребовать суду. Поэтому суд принимает решение об истребовании дополнительных документов исходя из обстоятельств конкретного дела и назначения прилагаемых к заявлению документов - выступать доказательствами соблюдения законодательства при заключении мирового соглашения.

Перед утверждением мирового соглашения суду следует проверить, не будут ли в результате его заключения поставлены в худшее положение по сравнению с участниками мирового соглашения иные кредиторы должника, на которых не распространяются условия мирового соглашения (п. 11Обзора практики о мировых соглашениях). Кроме того, суд проверяет правомочность собрания кредиторов, в частности надлежащее уведомление кредиторов.

5. Закон определяет сроки представления мирового соглашения на утверждение арбитражного суда. Заявление об утверждении мирового соглашения должно быть представлено в арбитражный суд не ранее чем через пять дней и не позднее чем через десять дней с даты заключения мирового соглашения. Последствия нарушения таких сроков Закономне предусмотрены. В литературе по этому поводу высказываются разные точки зрения (например, о праве суда принять заявление или отказать в его принятии, о невозможности отказа при наличии уважительных причин пропуска сроков и др.). Представляется, что пропуск сроков является препятствием для утверждения мирового соглашения. Следовательно, суд должен отказать в принятии заявления, ссылаясь на данное обстоятельство. При этом он может порекомендовать, например, провести новое собрание кредиторов для повторного заключения мирового соглашения.

6. Арбитражный суд назначает дату рассмотрения заявления об утверждении мирового соглашения и извещает о ней лиц, участвующих в деле о банкротстве. Если надлежащим образом извещенные лица не явились на заседание, это не препятствует рассмотрению заявления об утверждении мирового соглашения в деле о банкротстве (в отличие от иных мировых соглашений в арбитражном процессе). Таким образом, рассмотрению заявления об утверждении мирового соглашения может препятствовать неявка лиц, которые не были надлежащим образом уведомлены о дате рассмотрения.

7. Помимо специальных условий утверждения мирового соглашения следует учитывать, что при утверждении мирового соглашения необходимо руководствоваться и общегражданскими правилами о заключении сделок. При этом специальным конкурсным законодательством могут быть предусмотрены особенности применения общегражданских норм.

Одно из таких общих правил и особенности его применения закреплены в п. 5 комментируемой статьи. По общему правилу превышение полномочий представителя при заключении сделки может стать основанием для недействительности сделки. Но комментируемый Закон ограничивает право суда отказать в утверждении по этому основанию.

При превышении голосовавшим за заключение мирового соглашения представителем кредитора своих полномочий суд может отказать в утверждении мирового соглашения только в том случае, если будет доказано, что лицо, действующее со стороны должника, знало или не могло не знать об ограничениях полномочий кредитора законом, доверенностью или учредительными документами. То есть по общему правилу, если факт осведомленности не будет доказан, неблагоприятные последствия превышения полномочий представителем ложатся на кредитора.

Более того, если голосование такого представителя не повлияло на принятие решения о заключении мирового соглашения, арбитражный суд вправе утвердить мировое соглашение, даже если должник знал или не мог не знать о таких ограничениях полномочий представителя кредитора.

Статья 159. Последствия утверждения мирового соглашения арбитражным судом

Комментарий к статье 159

1. Закономпредусмотрены следующие последствия утверждения мирового соглашения арбитражным судом:

1) прекращается производство по делу о банкротстве;

2) прекращаются полномочия арбитражного управляющего;

3) должник или третье лицо приступают к погашению задолженности перед кредиторами.

Главным последствием утверждения мирового соглашения арбитражным судом является вступление мирового соглашения в силу с даты его утверждения. При этом мировое соглашение утверждается в том виде, в котором оно было представлено в арбитражный суд. Суд не вправе изменять содержание мирового соглашения, принятого на собрании кредиторов и представленного в суд для утверждения (п. 6Обзора практики о мировых соглашениях).

В юридической литературе утверждение мирового соглашения судом рассматривается как акт, делающий возможным понуждение к заключению договора, а значит, и приобретению прав и обязанностей меньшинства кредиторов, голосовавших против мирового соглашения, помимо их воли, поскольку понуждение заключить договор может быть реализовано только в судебном порядке (п. 4 ст. 445,ст. 446ГК РФ).

2. Кроме того, Закономпредусмотрены дополнительные последствия утверждения мирового соглашения в ходе определенных процедур банкротства.

Если мировое соглашение утверждено на стадии финансового оздоровления, таким дополнительным последствием его утверждения является прекращение исполнения графика погашения задолженности.

Если мировое соглашение утверждено на стадии внешнего управления, дополнительным последствием является прекращение действия моратория на удовлетворение требований кредиторов.

Если мировое соглашение утверждено на стадии конкурсного производства, с даты утверждения мирового соглашения решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит дальнейшему исполнению.

3. Полномочия арбитражного управляющего прекращаются с даты утверждения мирового соглашения арбитражным судом.

На стадиях наблюдения и финансового оздоровления с даты утверждения мирового соглашения полномочия руководителя должника - юридического лица восстанавливаются в полном объеме. На стадиях внешнего управления и конкурсного производства лицо, исполнявшее обязанности арбитражного управляющего, продолжает исполнять обязанности руководителя должника до даты назначения (избрания) руководителя должника. В этот период такое лицо считается исполняющим обязанности руководителя, и к нему применяются требования законодательства и учредительных документов к руководителю.

После назначения (избрания) руководителя должника с даты такого назначения (избрания) должник является процессуальным правопреемником по отношению к искам, заявленным ранее арбитражным управляющим.

4. Несмотря на формулировку п. 5 комментируемой статьи, погашение задолженности перед кредиторами начинается не с даты утверждения мирового соглашения, а в сроки, предусмотренные условиями мирового соглашения.

Мировое соглашение распространяется только на те требования, которые включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения (п. 6 ст. 151,п. 6 ст. 152,п. 4 ст. 153,п. 4 ст. 154комментируемого Закона). Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых не включены в реестр, а также кредиторы по текущим платежам и неденежным обязательствам вправе предъявить свои требования после утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу без учета условий мирового соглашения в общем порядке (п. 21Постановления Пленума ВАС РФ N 4).

Статья 160. Отказ в утверждении мирового соглашения арбитражным судом

Комментарий к статье 160

1. Отказ в утверждении мирового соглашения арбитражным судом может последовать исключительно по основаниям, предусмотренным в Законе.

Их закрытый перечень предусмотрен в ст. ст. 158и160комментируемого Закона.

2. Одним из оснований для отказа в утверждении мирового соглашения арбитражным судом является несоблюдение особого условия утверждения мирового соглашения - неисполнение обязанности по погашению задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

Нарушение иных условий утверждения мирового соглашения не названо в Законекак основание отказа в утверждении. Тем не менее нарушение сроков представления заявления об утверждении мирового соглашения, непредставление необходимых документов и т.д., не будучи формально названными как основания для отказа в утверждении, являются условиями, препятствующими утверждению мирового соглашения. Поэтому суд, ссылаясь на них, может отказаться от рассмотрения мирового соглашения на предмет его утверждения, указав, что можно сделать для исправления таких условий (провести новое собрание для повторного заключения мирового соглашения, если пропущен десятидневный срок; представить непредъявленные, но необходимые документы и т.д.).

3. Помимо этого основаниями для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения являются:

нарушение установленного комментируемым Закономпорядка заключения мирового соглашения (например, отсутствие или недостоверность данных о согласии на заключение мирового соглашения залогового кредитора, нарушения при проведении общего собрания кредиторов и т.п.);

несоблюдение формы мирового соглашения (например, подписание неуполномоченным лицом и др.);

нарушение прав третьих лиц;

противоречие условий мирового соглашения комментируемому Закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам;

наличие иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделок (в том числе превышение полномочий представителя кредитора при голосовании, если будет доказано, что он знал об этом, а его голосование повлияло на решение о заключении мирового соглашения (п. 5 ст. 158комментируемого Закона)).

Следует учитывать, что отказ в утверждении мирового соглашения по требованиям гражданского законодательства может повлечь только ничтожность сделки по заключению мирового соглашения. Если имеются основания считать мировое соглашение оспоримым, суд не вправе отказать в его утверждении, так как по ст. 166ГК РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными вЗаконе. При этом в Законе не оговаривается ситуация, когда по иску заинтересованного лица мировое соглашение до утверждения судом было признано недействительным как оспоримая сделка. Очевидно, что в этом случае суд также должен отказать в утверждении мирового соглашения. В качестве основания для отказа в данном случае можно использовать такую формулировку, как нарушение установленного комментируемымЗакономпорядка заключения мирового соглашения.

Что понимается под противоречием условий мирового соглашения Закону, которое может привести к отказу в его утверждении, не уточняется, что приводит к широкому трактованию данной нормы. Конституционный Суд указал, что суд, утверждая мировое соглашение, должен принимать во внимание, в каких целях оно заключается - для возобновления платежеспособности должника, включая удовлетворение требований всех кредиторов, как это определил законодатель, либо с целью обеспечивать неоправданные преимущества лишь определенной группе кредиторов <222>. На практике к такому основанию отказа могут быть отнесены экономическая невыгодность и необоснованность мирового соглашения (например, если по его условиям кредиторы получают существенно меньше того, что они получили бы при распределении конкурсной массы; если имущество должника передается кредиторам по крайне низкой оценочной стоимости; если погашение основной кредиторской задолженности предусмотрено только после погашения задолженностей по санкциям и т.п.) (п. 18Обзора практики о мировых соглашениях).

--------------------------------

<222> Пункт 2Определения Конституционного Суда РФ от 1 октября 2002 г. N 228-О // Вестник КС РФ. 2003. N 2.

В судебной практике в утверждении мирового соглашения арбитражный суд отказывает также в случаях, если не покрыты внеочередные расходы (п. 27Обзора практики о несостоятельности); если мировое соглашение содержит неясные выражения или создающие неопределенность в отношении объема обязательств должника или сроков их исполнения (п. 7Обзора практики о мировых соглашениях), а также если все требования кредиторов, включенные в реестр, погашены в полном объеме до решения вопроса об утверждении мирового соглашения (п. 5Обзора практики о мировых соглашениях). В последнем случае арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения и прекращает производство по делу о банкротстве на основанииабз. 7 п. 1 ст. 57комментируемого Закона.

Дополнительное основание для отказа в утверждении мирового соглашения предусмотрено в п. 5 ст. 158комментируемого Закона.

4. Об отказе в утверждении мирового соглашения арбитражный суд выносит определение. В его резолютивной части должно быть указано полное содержание мирового соглашения, а именно: кто, кому, в какие сроки, в каком размере и в каком порядке возмещает установленные и признанные арбитражным судом требования. Несоблюдение этого требования ведет к дальнейшей отмене принятого судебного акта, так как будет считаться, что судом не полностью исследованы материалы дела (ПостановлениеФАС Центрального округа от 12 февраля 2002 г. N А48-89/99-17б).

Определение об отказе может быть обжаловано лицами, участвовавшими в его заключении.

Статья 161. Последствия отказа в утверждении мирового соглашения

Комментарий к статье 161

1. Об отказе в утверждении мирового соглашения арбитражный суд выносит определение. Вынесение такого определения влечет невозможность вступления заключенного мирового соглашения в силу в связи с отказом в его утверждении. Формулировка п. 1 ст. 161комментируемого Закона о том, что "мировое соглашение считается незаключенным", представляется некорректной, поскольку заключение мирового соглашения производится заинтересованными сторонами, а арбитражный суд производит оценку уже заключенного соглашения и его решение влечет вступление или невступление его в силу.

2. Если арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения, заинтересованные лица могут заключить новое мировое соглашение и представить его в арбитражный суд на утверждение в установленном законом порядке. Условия нового мирового соглашения могут быть абсолютно другими либо совпадать полностью (например, если отказ в утверждении последовал в результате неудовлетворения требований кредиторов первой и второй очереди) или частично с условиями неутвержденного мирового соглашения.

Статья 162. Обжалование и пересмотр определения об утверждении мирового соглашения

Комментарий к статье 162

1. Определение об утверждении мирового соглашения может быть обжаловано в порядке, предусмотренном АПКРФ.

Пункт 3 ст. 223АПК РФ об обжаловании в апелляционной инстанции в течение десяти дней не применяется к определениям об утверждении мирового соглашения (как и к другим судебным актам, перечисленным вп. 1 ст. 52комментируемого Закона) (п. 19Обзора практики о мировых соглашениях;ПостановлениеПленума ВАС РФ N 4). Согласноч. 8 ст. 141АПК РФ определение об утверждении мирового соглашения подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в кассационной инстанции в течение месяца, а также в порядке надзора.

Обжалование допускается по жалобе лиц, права и законные интересы которых нарушены или могут быть нарушены мировым соглашением (в частности, лиц, участвующих в деле о банкротстве, третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, а также иных лиц). Таким образом, арбитражный управляющий может обратиться в суд с жалобой на определение только в случае нарушения обоснованного интереса самого управляющего, обжаловать определение суда для защиты прав иных лиц он не может.

2. Определение об утверждении мирового соглашения может быть пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам по заявлению заинтересованных лиц, чьи права и законные интересы нарушены мировым соглашением. Заявителем может выступать как лицо, которое участвовало в заключении мирового соглашения, так и лицо, не участвовавшее в его заключении.

Пересмотр допускается только в случаях, прямо предусмотренных Законом. Первым таким основанием является неизвестность заявителю фактов, препятствующих утверждению мирового соглашения, если они не были и не могли быть известны заявителю на момент утверждения мирового соглашения. Вторым основанием является нарушение мировым соглашением прав и законных интересов заявителя, который не участвовал в заключении мирового соглашения.

Заявление о пересмотре определения об утверждении мирового соглашения может быть подано в течение месяца с даты открытия обстоятельств, являющихся основанием для пересмотра данного определения. Моментом открытия обстоятельств следует считать день, когда заявитель узнал или должен был узнать об обстоятельствах, препятствующих утверждению мирового соглашения, или о нарушении мировым соглашением прав и законных интересов заявителя.

Статья 163. Последствия отмены определения об утверждении мирового соглашения

Комментарий к статье 163

1. Отмена определения об утверждении мирового соглашения осуществляется в порядке обжалования или пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам. Если определение об утверждении мирового соглашения отменяется, производство по делу о банкротстве возобновляется.

О возобновлении производства по делу о банкротстве арбитражный суд выносит определение. Такое определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано.

При возобновлении производства по делу о банкротстве в отношении должника вводится процедура, в ходе которой было заключено мировое соглашение. Саморегулируемая организация, которая представляла кандидатуру арбитражного управляющего в ее ходе, представляет арбитражному суду кандидатуры арбитражных управляющих в новом деле о банкротстве в порядке, предусмотренном ст. 45комментируемого Закона.

Арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан в течение месяца с даты утверждения провести собрание кредиторов для принятия решений, предусмотренных п. 1 ст. 73комментируемого Закона. Таким образом, такое собрание наделено компетенцией первого собрания кредиторов, хотя и должно учитывать специфику той конкретной процедуры банкротства, в ходе которой проводится.

2. Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, участвовавшие в заключении мирового соглашения, вправе заявить свои требования к должнику в новом деле о банкротстве в составе и в размере, которые предусмотрены комментируемой статьей.

Кредиторы первой и второй очереди, получившие в счет погашения задолженности перед ними перед заключением мирового соглашения, не обязаны возвращать все полученное в случае отмены определения об утверждении мирового соглашения.

Требования кредиторов, с которыми произведены расчеты на условиях мирового соглашения, не противоречащие комментируемому Закону, считаются погашенными. Требования кредиторов, в отношении которых были произведены отсрочка и (или) рассрочка причитающихся им платежей или скидка с долгов, восстанавливаются в их неудовлетворенной части.

Если расчеты с кредиторами осуществлялись хотя и в соответствии с условиями мирового соглашения, но в противоречии с комментируемым Законом(в частности, если условия мирового соглашения предусматривали преимущества указанных кредиторов или ущемление прав и законных интересов других кредиторов), такие кредиторы обязаны возвратить все полученное в порядке исполнения мирового соглашения. Их требования восстанавливаются в реестре требований кредиторов.

Состав и размер требований кредиторов и уполномоченных органов определяются на дату возобновления производства по делу о банкротстве.

3. О возобновлении производства по делу о банкротстве должника арбитражный суд, принявший решение о возобновлении процедуры банкротства, публикует сообщение о возобновлении в порядке ст. 28комментируемого Закона.

4. Последствия отмены мирового соглашения предусмотрены в комментируемой статье, а также правилами гражданского законодательства о последствиях недействительности сделок. Преимущество при этом имеют нормы специального законодательства. В случае их пробела применяются последствия, предусмотренные гражданским законодательством.

Статья 164. Расторжение мирового соглашения

Комментарий к статье 164

1. Односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается. Но такое мировое соглашение может быть расторгнуто в порядке и в случаях, которые предусмотрены Законом.

Расторжение мирового соглашения в случае спора осуществляется арбитражным судом.

Расторжение мирового соглашения по соглашению между отдельными кредиторами и должником не допускается. Данную норму п. 1 комментируемой статьичасто трактуют в том смысле, что Законом запрещено расторжение мирового соглашения по соглашению, хотя буквальное ее толкование запрещает расторжение по соглашению между отдельными кредиторами и должником.

В Законене уточняется, возможно ли расторжение мирового соглашения по соглашению между всеми кредиторами и должником. Буквальное прочтение норм комментируемой статьи позволяет положительно ответить на данный вопрос, хотя в литературе в основном высказывается противоположная точка зрения. Представляется, что, посколькуп. 1 ст. 164комментируемого Закона содержит прямой запрет такого соглашения между отдельными кредиторами и должником, соглашение между всеми кредиторами и должником допустимо. Роль арбитражного суда - утвердить заключенное мировое соглашение. Если его участники отказываются от его условий добровольно и в том же составе (т.е., по сути дела, отказываются от заключения соглашения), нет оснований ущемлять их интересы, отказывая в таком праве. Согласност. 452ГК РФ соглашение о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор. Утверждение соглашения судом не относится к форме договора, следовательно, необязательно утверждать в суде соглашение о расторжении мирового соглашения по соглашению сторон.

2. Инициатива по расторжению в арбитражном суде мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов может принадлежать только конкурсным кредиторам и уполномоченным органам, обладающим на дату утверждения мирового соглашения не менее чем одной четвертой требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику. При определении одной четвертой части требований могут учитываться только требования в отношении основного долга, но не неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций (п. 21Обзора практики о мировых соглашениях).

Для расторжения мирового соглашения такие лица подают в арбитражный суд заявление о расторжении мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

3. Основания расторжения мирового соглашения арбитражным судом по заявлению о расторжении в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов названы в Законе.

Пункт 2 ст. 164комментируемого Закона предусматривает право подать заявление о расторжении в двух случаях. Во-первых, если должник не исполняет условий мирового соглашения в отношении требований заявителей. Если должник не исполняет условий мирового соглашения в отношении требований иных лиц (например, чьи требования составляют менее одной четвертой всех требований), они не могут требовать расторжения мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, но могут предъявить иные требования, например о принудительном исполнении по правиламразд. VIIАПК РФ, о расторжении мирового соглашения в отношении отдельного кредитора и др. И во-вторых, если должник существенно нарушает условия мирового соглашения в отношении требований заявителей.

Кроме того, представляется возможным применение к мировым соглашениям ст. 451ГК РФ, в соответствии с которой допускается расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Само мировое соглашение не может устанавливать иные основания расторжения в отношении всех кредиторов помимо названных в ст. 164комментируемого Закона (п. 20Обзора практики о мировых соглашениях).

4. Спорным является вопрос о том, можно ли подать в арбитражный суд заявление о расторжении мирового соглашения в отношении отдельных кредиторов. В литературе распространена точка зрения, что мировое соглашение расторгается только в отношении всех кредиторов и что ст. ст. 164и165комментируемого Закона противоречат друг другу, с которой нельзя согласиться.

Правила п. 2 комментируемой статьикасаются только заявлений в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Правил, как и запретов, касающихся подачи заявлений в отношении отдельных кредиторов, комментируемаястатьяне содержит. Трактуя ее в системе с правиламист. 165комментируемого Закона, можно прийти к выводу о возможности подачи заявления о расторжении мирового соглашения в отношении отдельных кредиторов.

В таком случае встает вопрос о необходимости урегулирования порядка, оснований, последствий расторжения мирового соглашения в отношении отдельных кредиторов. Общий порядок подачи заявления в арбитражный суд предусмотрен в ст. 165комментируемого Закона. Основаниями расторжения могут быть признаны по аналогии закона основания расторжения в отношении всех кредиторов: неисполнение и существенное нарушение должником условий мирового соглашения в отношении заявителя, а также основания, вытекающие из общих правил гражданского законодательства. Последствия расторжения мирового соглашения в отношении отдельного кредитора, не урегулированные комментируемымЗаконом, вытекают из общих правил гражданского законодательства. Поскольку условия мирового соглашения перестают быть обязательными для такого кредитора, он может требовать от должника удовлетворения своих требований в том виде, в каком они были внесены в реестр до заключения мирового соглашения. Расторжение мирового соглашения в отношении отдельного кредитора не влечет за собой его расторжения в отношении остальных кредиторов.

Статья 165. Порядок рассмотрения заявления о расторжении мирового соглашения

Комментарий к статье 165

1. Если стороны мирового соглашения не достигают согласия относительно его расторжения, они могут обратиться в арбитражный суд, рассматривавший дело о банкротстве, для разрешения спора.

В арбитражный суд может быть подано заявление о расторжении мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а также заявление о расторжении мирового соглашения в отношении отдельного кредитора.

2. С заявлением о расторжении мирового соглашения в арбитражный суд могут обращаться конкурсный кредитор, конкурсные кредиторы, уполномоченные органы. Они подписывают заявление о расторжении мирового соглашения.

Основаниями расторжения мирового соглашения арбитражным судом по заявлению о расторжении являются следующие: если должник не исполнил требование заявителя на условиях мирового соглашения, а также если должник существенно нарушил условия мирового соглашения в отношении требований заявителя. Кроме того, представляется возможным применение к мировым соглашениям ст. 451ГК РФ, в соответствии с которой допускается расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Основанием для расторжения мирового соглашения в судебном порядке может явиться также утверждение должника о невозможности исполнить условия мирового соглашения, которое может быть расценено как односторонний отказ от исполнения условий мирового соглашения (п. 23Обзора практики о мировых соглашениях).

3. После поступления в арбитражный суд заявления о расторжении мирового соглашения арбитражный суд выносит определение о назначении заседания по рассмотрению заявления о расторжении мирового соглашения.

О дате и времени судебного заседания по рассмотрению заявления о расторжении мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов уведомляются лица, участвовавшие в деле о банкротстве на дату утверждения мирового соглашения, а также третьи лица, участвовавшие в мировом соглашении. Если заявление подано о расторжении мирового соглашения в отношении отдельного кредитора, то уведомляются только должник, заявители и третьи лица, участвующие в мировом соглашении.

4. Если арбитражный суд по результатам рассмотрения заявления удовлетворяет его, то выносится определение о расторжении мирового соглашения. Такое определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном АПКРФ.

Если арбитражный суд отказывает в удовлетворении заявления о расторжении мирового соглашения, то выносится определение об отказе в расторжении мирового соглашения. Возможность его обжалования комментируемым Закономне предусмотрена.

Статья 166. Последствия расторжения мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов

Комментарий к статье 166

1. Правила комментируемой статьипосвящены последствиям расторжения мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. При расторжении мирового соглашения в отношении отдельных кредиторов данные правила не применяются.

2. Расторжение мирового соглашения может привести к одному из двух последствий: к возобновлению производства по делу о банкротстве (с введением в отношении должника той же процедуры, в ходе которой было заключено мировое соглашение) либо к введению в отношении должника процедур, применяемых в новом деле о банкротстве. Последнее возможно, если после заключения мирового соглашения в отношении должника, находящегося в процессе исполнения мирового соглашения, было возбуждено новое дело о банкротстве (по заявлению кредиторов, чьи требования появились после заключения мирового соглашения; либо кредиторов, чьи требования не исполняются должником согласно мировому соглашению; либо кредиторов, не являющихся участниками мирового соглашения, и т.д.).

Возобновление производства по делу допускается, если в отношении должника не возбуждено новое дело о банкротстве.

При возобновлении производства по делу кандидатуры арбитражных управляющих представляются в арбитражный суд в порядке, установленном ст. 45комментируемого Закона, саморегулируемой организацией, которая представляла такие кандидатуры в ходе указанной процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

3. От того, что стало последствием расторжения мирового соглашения, зависит порядок предъявления требований кредиторами.

При возобновлении дела о банкротстве размер требований кредиторов определяется на основании реестра требований кредиторов по состоянию на дату утверждения мирового соглашения.

При введении в отношении должника процедур, применяемых в новом деле о банкротстве, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были урегулированы мировым соглашением, вправе заявить свои требования к должнику в новом деле о банкротстве в составе и в размере, которые предусмотрены этим мировым соглашением.

4. Состав и размер требований кредиторов и уполномоченных органов определяются на дату возобновления производства по делу о банкротстве. Так, согласно абз. 4 ч. 8 ст. 64НК РФ в случае расторжения мирового соглашения и возобновления производства по делу о банкротстве решение о предоставлении отсрочки или рассрочки утрачивает силу со дня расторжения мирового соглашения.

Расторжение мирового соглашения не влечет за собой обязанности конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых были удовлетворены в ходе исполнения мирового соглашения, возвратить должнику все полученное ими в ходе исполнения мирового соглашения.

Кредиторы первой и второй очереди не обязаны возвращать должнику полученное ими в счет погашения задолженности.

Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы обязаны возвратить все полученное ими в ходе исполнения мирового соглашения, если они знали или должны были знать о том, что удовлетворение их требований произведено с нарушением прав и законных интересов иных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, при этом указанные требования восстанавливаются в реестре требований кредиторов.

Если условия мирового соглашения предусматривали рассрочку, отсрочку удовлетворения требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а также скидку с долгов, они прекращаются в неудовлетворенной части требований на дату расторжения мирового соглашения.

Требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, удовлетворенные в ходе исполнения мирового соглашения в соответствии с комментируемым Законом, не учитываются в реестре требований кредиторов.

Статья 167. Последствия неисполнения мирового соглашения

Комментарий к статье 167

1. В случае неисполнения мирового соглашения должником кредиторы могут либо расторгнуть мировое соглашение, либо предъявить свои требования в размере, предусмотренном мировым соглашением, в общем порядке, установленном процессуальным законодательством. Общий порядок рассмотрения искового заявления кредитора означает, что суд будет рассматривать его так же, как если бы оно было подано в связи с неисполнением любого договора, а не именно мирового соглашения.

Если в отношении должника, находящегося в процессе исполнения мирового соглашения, возбуждено производство по новому делу о банкротстве, объем требований кредиторов - участников мирового соглашения определяется условиями, предусмотренными мировым соглашением.