Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование экономических отношений. Несостоятельность (банкротство)
.pdf
Н.С. Иванов
Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.
Судебная практика
Постановление Пленума ВС РФ от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских,
смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном
использовании товарного знака» // Российская газета. 2007. № 95.
Постановление Пленума ВС РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных
с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» // Российская газета. 2006. № 137.
Определение ВАС РФ от 31 октября 2008 г. № 10458/08 по делу
№ А40-9281/08-145-128 «О передаче дела в президиум ВАС РФ» //
Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».
Библиография
Дозорцев В.А. Понятие исключительного права // Юридический
мир. 2007. № 3.
Клейменова М.О. Перспективы повышения эффективности судебной защиты исключительного права на фирменное наименование, товарный знак и знак обслуживания. 2013 г. // СПС «КонсультантПлюс».
Мещеряков В.А. Осуществление и защита исключительного права
на товарный знак: действующее законодательство и неурегулированные проблемы. 2016 г. // СПС «КонсультантПлюс».
Сергеев А.П. Правовая охрана товарных знаков // Корпоративный
юрист. 2007. № 2.
Павлова Е.А., Калятин В.О., Корнеев В.А. Вводный научный комментарий к части четвертой ГК РФ. 2016 г. // СПС «КонсультантПлюс».
Д.В. Кожухов
МГУ имени М.В. Ломоносова, 1 курс (магистратура)
Защита прав иностранных инвесторов
в Российской Федерации
Аннотация: В работе рассматривается защита прав иностранных
инвесторов в Российской Федерации как одна из составляющих инвестиционного климата. Автор рассматривает категорию защиты прав
иностранных инвесторов в объективном и субъективном смыслах.
Анализируются следующие категории законодательства: иностранные
инвестиции, юридическое лицо − иностранный инвестор, правовой
режим иностранных инвестиций, компенсация в случае экспроприации иностранной собственности. Рассмотрены формы защиты права
иностранных инвесторов: судебная защита, административные формы
защиты, а также третейское разбирательство.
Ключевые слова: инвестиционный климат, законодательство об иностранных инвестициях, форма защиты права.
Экономика любого развивающегося государства всегда сильно
зависит от притока иностранного капитала из других стран. Особенно
актуально данный тезис звучит сегодня, когда экономика нашей страны находится не в самом лучшем состоянии в связи с нестабильными
ценами на черное золото – основной источник дохода бюджета России. Стоит заметить, что на путь прямой зависимости благосостояния
экономики от мировых цен на природные ресурсы наше государство
встало еще в 80-е годы XX в. Крах великой державы показал, что такая
политика делает экономику государства очень чувствительной и уязвимой при нестабильности обстановки в мире. И вновь повторяется
аналогичная ситуация: низкие цены на нефть, дефицит бюджета страны, вследствие чего скорость развития рынка сильно замедлилась.
Повторение очередного финансового кризиса должно указать на то,
что необходимо менять экономику, делая основной акцент на иные
отрасли экономики, в частности на производство. Но в условиях
финансового кризиса предприниматели не будут вкладывать деньги
в затратные и долгоокупаемые проекты, а у государства на это нет бюджетных средств. Одним из эффективных способов решения подобной
52
Д.В. Кожухов
проблемы является привлечение иностранного капитала из-за рубежа.
Для этого необходимо создать благоприятный инвестиционный климат
в стране. В этом ключе немаловажную роль играет вопрос защиты прав
иностранных инвесторов.
Категория защиты права в теории понимается в объективном
и субъективном смыслах. В объективном смысле защиту прав иностранных инвесторов обеспечивает законодательство об иностранных
инвестициях. Форма защиты нарушенного или оспоренного права
является одним из элементов защиты права в субъективном смысле.
В данной работе будут рассмотрены законодательство об иностранных
инвестициях, выполняющее превентивную функцию в защите прав
иностранных инвесторов, а также формы защиты нарушенного или
оспоренного права иностранного инвестора.
Законодательство об иностранных инвестициях в настоящий момент состоит из трех нормативно-правовых актов: Федерального закона от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ (ред. от 5 мая 2014 г.) «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее − ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»), Закона РСФСР от 4 июля 1991 г.
№ 1545-I (ред. от 10 февраля 1999 г.) «Об иностранных инвестициях
в РСФСР», который применяется в части, не противоречащей Федеральному закону № 160-ФЗ, и Федерального закона от 25 февраля
1999 г. № 39-ФЗ (ред. от 28 декабря 2013 г.) «Об инвестиционной
деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее − ФЗ «Об инвестиционной деятельности
в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»). Вместе
с тем в науке сделан вывод о том, что приоритет должен отдаваться
Федеральному закону «Об иностранных инвестициях в РФ». Так,
И.З. Фархутдинов отмечает, что ФЗ «Об иностранных инвестициях
в РФ» является единственным универсальным федеральным законом,
который непосредственно регламентирует иностранные инвестиции
на территории нашей страны1. В литературе уже не раз отмечалось,
что современное инвестиционное законодательство характеризуется
бессистемностью, несогласованностью и конъюнктурностью2. Существует проблема дублирования и противоречия норм ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» и ФЗ «Об иностранных инвестициях
1
Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право и процесс. М., 2015.
С. 131.
2
Белицкая А.В. Правовые средства создания благоприятного инвестиционного
климата // СПС «КонсультантПлюс».
53
Содержание
в РФ, осуществляемых в форме капитальных вложений». Кроме того,
содержание самого ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» вызывает множество вопросов в науке. Хотелось бы осветить некоторые
проблемы и предложить их решение.
Начать анализ следует с понятийного аппарата ФЗ «Об иностранных
инвестициях в РФ». Иностранная инвестиция определяется как вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности
на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских
прав, принадлежащих иностранному инвестору. Из определения видно,
что понятия инвестиции и инвестиционного процесса объединены.
Но в ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой
в форме капитальных вложений» понятия инвестиции и инвестиционного процесса четко разведены законодателем. Это не случайное
противоречие двух нормативно-правовых актов. Такое определение
иностранной инвестиции дано с той целью, чтобы законодательство
об иностранных инвестициях, со всеми его гарантиями и льготами,
распространялось только на добросовестных субъектов, которые реально
обеспечивают приток иностранного капитала в страну. Вместе с тем
доктрина международного инвестиционного права также выработала
понятие инвестиции. Согласно теории К. Шроера любая инвестиция
характеризуется пятью критериями: продолжительностью инвестиционного проекта, регулярностью получения прибыли или дохода (или
его ожиданием), принятием инвестором риска, значительностью вклада
и значимостью проекта для развития государства-реципиента1. Думается,
такое определение иностранной инвестиции можно использовать в отечественном законодательстве взамен актуального, чтобы под регулирование ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» попадали только прямые
инвестиции, как планировалось законодателем изначально2. Актуальное
определение иностранной инвестиции, к сожалению, зачастую используется недобросовестными субъектами с целью получения таможенных
и налоговых льгот, что подтверждается судебной практикой3.
Идея о дифференцированном регулировании прямых и портфельных инвестиций является актуальной в науке инвестиционного права.
1
Schreuer C. Commentary on the ICSID Convention // ICSID Review − Foreign Invest-
ment Law Journal. 1996. Vol. 11. P. 372.
2
Кучер А., Никитин М. Новый закон «Об иностранных инвестициях в Российской
Федерации» // Законодательство и экономика. 2000. № 1.
3
Постановление ФАС Уральского округа от 29 апреля 2011 года № Ф09-2040/11-С1 //
Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».
54
Д.В. Кожухов
Например, в доктрине международного инвестиционного права есть
позиция, согласно которой портфельные инвестиции не защищаются
международным правом, поскольку инвестор несет обычные коммерческие риски, которые он должен осознавать в силу своего статуса1.
Но необходимо иметь в виду, что в настоящий момент соотношение
понятий прямых и портфельных иностранных инвестиций постепенно меняется. Ранее в основе классификации прямых и портфельных
инвестиций лежал объект инвестирования: при прямых инвестициях капитал вкладывается непосредственно в производственные
мощности и сам процесс производства, а в случае с портфельными
инвестициями – в ценные бумаги. Однако с развитием финансовых
рынков, переходом многих развитых стран к модели постиндустриальной экономики в основу классификации был положен интерес
иностранного инвестора. При осуществлении прямых иностранных
инвестиций помимо получения прибыли имеется заинтересованность
в контроле над объектом вложения инвестиций2. При портфельном
инвестировании целью является исключительно получение прибыли.
В связи с этим в понятие прямых иностранных инвестиций включается также приобретение пакета акций, достаточного для того,
чтобы влиять на принятие решений акционерным обществом. Ярким
примером такого понимания прямых инвестиций является тот факт,
что по законодательству Франции приобретение более 20% акций
компании является прямой иностранной инвестицией3.
Понятие иностранного инвестора – юридического лица также нуждается в доработке. Закон определяет его через теорию инкорпорации. В результате круг лиц, на которых распространяется действие ФЗ
«Об иностранных инвестициях в РФ», сильно сужается. Необходимо
дополнить определение иными способами установления национальности юридического лица. Это местонахождение управляющего органа,
центр ведения деятельности, а также гражданство большей части его
участников4. Кроме того, использование места учреждения юридического лица в качестве единственного критерия для определения наци-
1
Sornarajah M. The international law on foreign investment. Third Edition. 2010. P. 9.
2
Беседкина Н.И., Косулина М.А., Овчинников А.А., Якимова Е.С. Инвестиционное
право. М., 2015. С. 49.
3
Никитин А.В. Защита прав иностранных инвесторов в Российской Федерации:
Автореф. дис. … канд. юрид. наук.
4
Лабин Д.К. Международное право по защите и поощрению иностранных инвес-
тиций. М., 2008 г. С. 40−41.
55
Содержание
ональности юридического лица часто приводит к злоупотреблениям,
что подтверждается судебной практикой1.
Правовой режим иностранных инвестиций в принимающем государстве позволяет судить о статусе иностранного инвестора относительно инвесторов национальных. Норма ч. 1 ст. 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» устанавливает национальный режим для иностранных инвесторов. Как отмечалось в литературе, национальный
режим неизбежно подразумевает наличие изъятий ограничительного
и стимулирующего характера2. Однако закон ограничивается тем, что
указывает на возможность существования таких изъятий. Целесообразным будет закрепить в законе закрытый перечень изъятий ограничительного характера. Это позволит придать стабильность законодательству об иностранных инвестициях и, следовательно, повысить
степень превентивной защиты прав иностранных инвесторов.
Частная собственность является основой для осуществления любой
предпринимательской деятельности. В связи с этим экспроприация
собственности иностранного инвестора является одним из самых серьезных рисков. В ст. 8 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» указывается, что экспроприация возможна только в случаях, предусмотренных
законом и с последующей выплатой компенсации. При этом закон
не дает характеристик экспроприации и компенсации. Согласно международному стандарту, экспроприация возможна, если она осуществляется в интересах общества, носит недискриминационный характер,
производится в соответствии с законодательством государства-реципиента и предполагает соответствующую компенсацию3. Кроме того,
определение компенсации также нуждается в дополнении, так как
в законе отсутствуют основные ее характеристики. Это адекватность,
эффективность и быстрота. Их содержание раскрывается в Руководстве
по регулированию прямых иностранных инвестиций Международного
банка реконструкции и развития. Соответствующие законодательные
изменения позволят повысить степень защищенности инвестиций,
вложенных в экономику государства-реципиента.
Подводя итоги анализа защиты прав иностранных инвесторов
в объективном смысле, стоит отметить, что в данной работе были про-
1
Постановление 8 ААС от 8 октября 2010 г. по делу № А46-6218/2010 // Документ
опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».
2
Лисица В.Н. Инвестиционное право // СПС «КонсультантПлюс».
3
Замятина Е.В. Правовые средства защиты прав иностранных инвесторов в Рос-
сийской Федерации (история, теория, практика): Автореф. дис. … канд. юрид. наук.
56
Д.В. Кожухов
анализированы лишь некоторые аспекты законодательства об иностранных инвестициях. Однако основную проблему несогласованности
трех нормативно-правовых актов, указанных выше, необходимо решать более серьезными методами. В качестве одного из таких методов
может быть принятие нового консолидированного Федерального
закона об иностранных инвестициях. Такая мера позволит устранить
противоречия, которые существуют в законодательстве на современном этапе.
В отечественной науке предпринимательского права формы защиты
права принято делить на самозащиту, использование мер оперативного
воздействия, а также обращение к компетентным государственным
органам1. Стоит отметить, что данная классификация не учитывает
третейское разбирательство как еще одну форму защиты права. В связи
с этим, более подходящей будет классификация форм защиты права
на судебные и внесудебные2.
В рамках судебной формы защиты права иностранный инвестор
может обратиться в арбитражный суд или суд общей юрисдикции.
Подавляющее большинство дел рассматривается арбитражными судами, поскольку иностранный инвестор имеет по законодательству
Российской Федерации статус предпринимателя. Такой вывод был
сделан многими авторитетными специалистами в сфере инвестиционного права. В частности, Н.Г. Доронина отмечает, что «регулирование
иностранных инвестиций – это регулирование предпринимательской деятельности, осуществляемой в условиях чужого государства»3.
В.А. Трапезников также отмечает, что «инвестиционная деятельность,
как и любой другой вид предпринимательской деятельности, обладает теми признаками, которые указаны в статье 2 ГК РФ…»4. В силу
сложности отношений при осуществлении инвестиционных проектов
в рамках II Восточного экономического форума была выдвинута идея
создания специализированного инвестиционного суда5. Концепция
основана на том, что инвестиционные споры должны рассматриваться
специалистами в области инвестиционного права в максимально корот-
1
Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина,
П.Г. Лахно. М., 2017. С. 939.
2
Там же. С. 942.
3
Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций
в России и за рубежом. М., 1993. С. 4.
4
Фархутдинов И.З., Трапезников В.А. Инвестиционное право. М., 2006. С. 107.
5
URL: https://www.eg-online.ru/article/332199 (Экономика и жизнь).
57
Содержание
кие сроки. Думается, что создание самостоятельного инвестиционного
суда является преждевременным. В рамках системы арбитражных судов
в настоящий момент существуют специализированные инвестиционные составы. К внесудебной форме защиты права относятся защита
прав иностранных инвесторов путем обращения в соответствующий
орган исполнительной власти, а также третейское разбирательство.
Применительно к защите прав иностранных инвесторов в рамках
административного процесса имеется ряд проблем. В настоящий момент за защитой своих прав иностранный инвестор может обратиться
в Департамент инвестиционной политики и развития частногосударственного партнерства Министерства экономического развития Российской Федерации1. Однако в соответствии с Указом Президента РФ
от 9 марта 2004 г. № 314 (ред. от 22 июня 2010 г.) «О системе и структуре
федеральных органов исполнительной власти» федеральное министерство вправе осуществлять функции по выработке государственной
политики и нормативно-правовому регулированию. Думается, что
для эффективной защиты нарушенного и оспоренного права у органа
исполнительной власти должны быть функции по контролю и надзору
за соблюдением законодательства Российской Федерации. Однако
именно данные функции изъяты из компетенции федеральных министерств в соответствии с подп. «в» п. 3 Указа. Исключением может быть
конкретное указание на возможность осуществления таких функций
в соответствующем положении о конкретном органе. Положение о Министерстве экономического развития РФ, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 5 июня 2008 г. № 437 (ред. от 6 февраля
2016 г.) никаких указаний на этот счет не содержит.
Кроме того, в соответствии с Постановлением Правительства РФ
от 30 декабря 2009 г. № 1141 «О Консультативном совете по иностранным инвестициям в России» был создан Консультативный совет.
В соответствии с подп. «в» п. 2 Положения о Консультативном совете
он рассматривает разногласия между федеральными органами исполнительной власти и иностранными организациями, руководители
которых являются членами Совета, по вопросам, относящимся к его
компетенции.
Таким образом, складывается ситуация, при которой созданы определенные структуры, куда могут обратиться иностранные инвесторы
1
Губин Е.П. Защита прав иностранных инвесторов по законодательству Российской
Федерации // СПС «КонсультантПлюс».
58
Д.В. Кожухов
с целью защиты своих прав, однако отсутствуют необходимые полномочия для осуществления такой защиты, а также нет соответствующей
административной процедуры. Думается, было бы целесообразным
создание специального федерального органа исполнительной власти
по контролю и надзору в сфере прямых иностранных инвестиций. Создание подобного органа с широким кругом полномочий предоставит
иностранным инвесторам административную форму защиты права,
которая отличается от судебной сжатыми сроками рассмотрения спора
и меньшими затратами.
Эффективной третейской формой защиты права является обращение иностранного инвестора в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, созданный в соответствии с Конвенцией
об урегулировании инвестиционных споров между государствами
и физическими или юридическими лицами других государств 1965 г.
Как отмечается в литературе, большим преимуществом арбитража
является его независимость от государства, что исключает возможность давления последнего в целях принятия выгодного для него решения1. Однако Российская Федерация до сих пор не ратифицировала
соответствующую Конвенцию, что лишает иностранного инвестора
эффективной формы защиты права при вложении капитала в экономику нашей страны. Ратификация Конвенции позволит повысить
инвестиционный рейтинг Российской Федерации.
Подводя итог, хотелось бы отметить, что, несмотря на большие
возможности по вложению инвестиций практически в любые отрасли
промышленности, Российская Федерация не находится на первом
месте по привлекательности для иностранного капитала. Так, размер
прямых иностранных инвестиций в российскую экономику по итогам
первой половины 2015 г. составил 2,81 млрд долларов США. Похожие
показатели имеют такие страны, как Босния и Герцеговина (2,83 млрд),
Марокко (2,87 млрд). Для сравнения объем вложенного иностранного
капитала в китайскую экономику за аналогичный период составил
27,8 млрд долларов2. В 2016 г. ситуация на российском рынке иностранного капитала существенно улучшилась. Прямые иностранные
инвестиции возросли до 19 млрд долларов3. Однако даже при таком
1
Гармоза А.П. Арбитраж на основании международных инвестиционных соглашений:
вопросы компетенции // СПС «КонсультантПлюс».
2
URL: http://lenta.ru/news/2015/09/15/investfallrus.
3
URL: http://www.cmk1.ru/inostrannye-investicii-v-rossiyu-v-2016-godu-vozrosli-bolee-
chem-na-60.
59
Содержание
существенном росте Россия существенно уступает Китаю, в экономику
которого в 2016 г. было инвестировано 113,7 млрд долларов1. Статистические данные явно говорят о том, что иностранные инвесторы
неохотно вкладывают капитал в экономику нашей страны. Немаловажной причиной для этого является и политика, потому что рынок
иностранного капитала является одной из самых политизированных
отраслей экономики. Но, к сожалению, с этим во многом связана
и правовая материя. Думается, что постепенное развитие законодательства об иностранных инвестициях, которое является основным
гарантом защиты прав иностранных инвесторов, а также развитие
форм защиты права существенно повлияют на улучшение инвестиционного климата в нашей стране.
Список использованной литературы
Нормативные правовые акты
Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ (ред. от 28 декабря 2013 г.) «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» // СЗ РФ.
1999. № 9. Ст. 1096.
Федеральный закон от 9 июня 1999 г. № 160-ФЗ (ред. от 5 мая
2014 г.) «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» //
СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493.
Закон РСФСР от 4 июня 1991 г. № 1545-I (ред. от 10 февраля 1999 г.)
«Об иностранных инвестициях в РСФСР» // Ведомости СНД и ВС
РСФСР. 1991. № 29. Ст. 1008.
Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 (ред. от 22 июня
2010 г.) «О системе и структуре федеральных органов исполнительной
власти» // СЗ РФ. 2004. № 11. Ст. 945.
Постановление Правительства РФ от 5 июня 2008 г. № 437 (ред.
от 6 февраля 2016 г.) «О Министерстве экономического развития Российской Федерации» // СЗ РФ. 2008. № 24. Ст. 2867.
Постановление Правительства РФ от 30 декабря 2009 г. № 1141
«О Консультативном совете по иностранным инвестициям в России» //
СЗ РФ. 2010. № 2. Ст. 203.
1
URL: http://www.rosbalt.ru/business/2016/12/15/1575991.html.
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]