Правовое регулирование экономических отношений. Несостоятельность (банкротство)

Существенное значение имеет возможность контроля активов созданного акционерного общества со стороны должника. Согласно п. 2 ст.115 Закона о банкротстве решение о применении механизма замещения активов должника может быть принято только на осно­вании решения органов управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника, поскольку это обеспечивает баланс интересов должника и кредиторов1. Далее п. 8, 9 ст. 115 Закона содержат указание на то, что единоличным исполни­тельным органом должника является внешний управляющий, а также на то, что избрание членов коллегиального органа управления акци­онерного общества относится к компетенции собрания кредиторов или комитета кредиторов. Таким образом, складывается ситуация, при которой исключительно должник может инициировать процедуру замещения активов, но Закон при этом не дает ему никаких гарантий сохранения контроля над активами вновь созданного акционерного общества2. Думается, в такой ситуации для должника слишком вы­соки риски потери активов, вложенных в акционерное общество. В данном случае будет целесообразным внести в п. 10 ст. 115 Закона о банкротстве положения об обязательном создании коллегиального исполнительного органа акционерного общества, в состав которого должны входить представители и должника, и кредиторов. Такое решение позволит установить баланс интересов между должником и кредиторами, что является одной из задач института банкротства как такового3, а также будет способствовать снижению степени риска должника.

В связи с вопросом инициирования процедуры замещения ак­тивов органами управления должника целесообразным будет рас­смотреть возможность применения института совершения крупных сделок. Закон не дает однозначного ответа на данный вопрос. Если смоделировать ситуацию, что общество с ограниченной ответствен­ностью планирует осуществить замещение активов, то в данном слу­чае имеются два критерия для применения механизма одобрения крупной сделки, предусмотренные абз. 1, 2 п. 1 ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограничен­ной ответственностью»1. Во-первых, имеется несоответствие сделки обычной хозяйственной деятельности общества. Во-вторых, сто­имость имущества, подлежащего передаче, будет превышать двад­цать процентов балансовой стоимости активов общества. Судебная практика выработала свою позицию по данному вопросу. Соглас­но п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 апреля 2009 г. № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по осно­ваниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятель­ности (банкротстве)»2 в ходе внешнего управления сделки должника, относящиеся в соответствии с законодательством о юридических лицах к категории крупных сделок, не требуют одобрения в порядке, предусмотренном законом. Применительно к процедуре замещения активов должника нормы законодательства о юридических лицах подлежат применению лишь для цели определения соответствующего органа управления должника, компетентного на принятие указанных решений. Таким образом, в данном случае решение о проведении процедуры замещения активов должника должно быть принято вы­сшим волеобразующим органом общества, поскольку в уставный капитал вновь созданного акционерного общества передается все имущество должника.