Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы оперативно-разыскной деятельности. В 2 томах. Т.2 особенная часть. Учебник
.pdf
При этом после возбуждения уголовного дела в отношении судьи или
привлечения его в качестве обвиняемого по уголовному делу, ОРМ в отношении судьи производятся в порядке, установленном УПК РФ и ФЗ об ОРД.
Второй вид специальных условий проведения ОРМ. Как уже отме-
чалось, такими условиями выступают правила экстренного осуществления
некоторых ОРМ, т.е. их неотложного проведения, или осуществления
ОРМ, не допускающих отлагательства.
В ФЗ об ОРД предусмотрены три ситуации экстренного характера, в которых допускается проведение отдельных ОРМ, влекущих ограничение
конституционных прав граждан, с некоторым послаблением, отступлением
от общих условий проведения таких ОРМ.
Так, допускается проведение обследования жилища и других ОРМ,
предусмотренных ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД, без получения разрешения судьи.
Это обусловлено:
1) наличием ситуации, разрешение которой не терпит отлагательства
и может привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления
(первая ситуация экстренного характера);
2) ситуацией, когда при наличии данных о событии или действиях
(бездействии), создающих угрозу безопасности России, без санкции су-
дьи допустимо проводить правоограничительные ОРМ (вторая ситуация
экстренного характера). В приведенной ситуации ОРМ проводят на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа,
осуществляющего ОРД, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов после его проведения. В течение 48 часов с момента начала
проведения ОРМ орган, его осуществляющий, обязан получить судебное
решение о его проведении или прекратить его.
3) третьей ситуацией экстренного характера, которая предусмотрена в ФЗ об ОРД для случая возникновения угрозы жизни, здоровью или
собственности отдельных лиц. По заявлению лица или с его согласия
в письменной форме разрешается прослушивание переговоров, ведущихся с его телефона. Это допустимо на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД, с обязательным уведомлением соответствующего суда (судьи) в течение 48 часов
(см. ч. 6 ст. 8 ФЗ об ОРД).
Третий вид специальных условий проведения ОРМ. Такие условия
предусматривают осуществление ОРМ для обеспечения безопасности оперативно-разыскных органов (см. п. 5 ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД)1.
1
Эти условия лежат в основе выделения льготного состава ОРМ.
71
Для обеспечения их безопасности предоставляется право без судебного решения и только при наличии письменного согласия гражданина осуществлять такие ОРМ, как: 1) обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств; 2) контроль почтовых
отправлений, телеграфных и иных сообщений; 3) прослушивание телефонных переговоров; 4) снятие информации с технических каналов связи.
3.3. ,
3.3.1.
Последовательно рассмотрим содержание процедур, характерных для
производства этого ОРМ, а также реализации информации, полученной
в итоге его осуществления.
Процедуры подготовки опроса. Во-первых, должны быть установле-
ны основания (фактические и юридические – поводы) для начала опроса,
а также условия для его проведения. Эти основания и условия являются
общими (см. ст. 7–8 ФЗ
об ОРД).
Во-вторых, требуется соблюдение собственно процедур подготовки
опроса, содержание которых зависит от способа и формы его проведения,
а также ряда иных факторов.
Опрос, заранее подготавливаемый. В нем выделяют несколько форм.
1. Опрос посредством беседы. Его процедуры выражаются в следую-
щих аспектах оформления подготовки этого вида опроса:
1) как правило, письменное составление перечня вопросов, который
в отдельных случаях требует согласования с руководителем оперативного
подразделения;
2) опрос оперативником подозреваемого, содержащегося под стражей,
возможен только с разрешения соответствующего субъекта уголовного
процесса (дознавателя, следователя и др.), в производстве которого находится уголовное дело (ст. 95 УПК РФ). Факт такого разрешения должен
быть письменно засвидетельствован.
Успех проведения такого вида опроса во многом зависит от предварительного определения его цели, места проведения, ознакомления с имеющимися сведениями о личности опрашиваемого, прогнозирования его возможной реакции, уяснения вопросов и очередности их постановки и т.д.
72
2. Опрос в форме тестирования с применением полиграфа. Процедуры
полиграфического исследования предусмотрены в нормативных актах ряда
оперативно-разыскных органов.
Так, в МВД России принята Инструкция о порядке использования
полиграфа при опросе граждан (утверждена приказом МВД России от
28.12.1994 № 437).
Аналогичный приказ принят в ФСБ России от 16.05.1997 № 20 – Инструкция о порядке применения
органами Федеральной службы безопасно-
сти опроса с использованием полиграфа.
Во ФСИН России действует приказ Минюста России от 25.05.2011
№ 165 «Об организации проведения психофизиологических исследований
с применением полиграфа в уголовно-исполнительной системе».
В ФТС России применяют приказ от 25.09.2007 № 1196 «Об утверждении Временной инструкции о порядке проведения опросов с использованием компьютерного полиграфа в таможенных органах Российской Федерации».
Не допускается тестирование лиц, не достигших 14-летнего возраста,
лиц, находящихся в состоянии алкогольного или наркотического опьянения, и др. Кроме того, должны быть созданы необходимые условия для
проведения тестирования. Как правило, оно должно проводиться в специально оборудованном помещении, исключающем воздействие на опрашиваемого отвлекающих факторов.
Процедуры оформления подготовки опроса с применением полиграфа:
1) готовится задание полиграфологу (перечень вопросов, на которые
требуется получить ответы), а последний заранее составляет тесты;
2) получают письменное заявление полиграфолога об участии в ОРМ;
3) получают письменное согласие у опрашиваемого (без этого согласия
полиграф применять не разрешено).
3. Опрос в форме анкетирования. Такой опрос может быть проведен
в отношении как отдельного лица, так и двух и более лиц. Не допускается
ставить провокационные вопросы и вопросы, касающиеся личной и семейной тайны.
Процедуры оформления подготовки данного опроса:
1) заранее составляется и оформляется анкета (опросник);
2) как правило, содержание анкеты согласуется оперативником с непо-
средственным руководителем.
Опрос, проводимый экспромтом. Необходимость его проведения зависит от конкретной оперативно-разыскной ситуации. Начало осуществления этого вида опроса совпадает с этапом его непосредственного
73
проведения. Поэтому подготовительные процедуры поглощаются процедурами проведения.
Процедуры проведения опроса. Во-первых, в самом начале опроса,
проводимого официальным представителем власти – оперативником, как
в гласной, так и негласной формах (без учета ситуаций зашифровки им
ОРМ), требуется:
1) получить добровольное согласие опрашиваемого лица на опрос (бе-
седу). Это согласие должно быть выражено
оперативнику недвусмыслен-
ным способом;
2) разъяснить опрашиваемому содержание соответствующих норм Конституции РФ: а) то, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48); б) то, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников,
круг которых определяется федеральным законом (ч. 1 ст. 51).
правовой позиции Конституционного Суда РФ отмечено, что право
В
на получение квалифицированной юридической помощи адвоката гарантируется любому лицу, в отношении которого осуществляется деятельность,
направленная на выявление фактов и обстоятельств, уличающих его в подготовке или совершении преступления.
Поэтому лицу, в отношении которого проводятся ОРМ в связи с подозрением его
в причастности к подготовке или совершению преступления,
должна предоставляться возможность воспользоваться квалифицированной юридической помощью адвоката, если таковая не исключается необходимостью обеспечения режима секретности, соблюдения требований оперативности и конспиративности (см. Определение Конституционного Суда
РФ от 09.06.2005 № 327-О).
Опрос также может проводить не оперативник, а конфидент. В этом
случае опрашиваемый
не осознает того, что становится участником ОРМ,
поэтому соблюдения указанных выше условий не требуется.
Во-вторых, процедуры собственно проведения опроса обусловлены его
видом и формой проведения (гласно или негласно).
1. Опрос посредством беседы. Инициатива выбора формы опроса мо-
жет исходить как от оперативника, так и от опрашиваемого лица. Это должно быть отражено в документе, который оперативник готовит после проведения ОРМ. Однако окончательное решение принимает оперативник.
Если оперативник заинтересован в сохранении в тайне факта беседы и (или) ее содержания, об этом он должен предупредить до начала
опроса.
74
В марте 2001 г. в ходе проверки оперативной информации о причастности гражданина А.Н. Чукова к совершению террористических актов
сотрудниками Хабезского райотдела внутренних дел Карачаево-Черкесской Республики он был приглашен в отдел внутренних дел для опроса,
дактилоскопирования и фотографирования.
В жалобе в Конституционный Суд РФ А.Н. Чуков просит
не соответствующим ст. 24 Конституции п. 1 ч. 1 ст. ФЗ об ОРД, согласно которому опрос включается в перечень ОРМ. Конституционный Суд РФ разъяснил, что опрос не может рассматриваться в качестве
меры уголовной ответственности. Целью этого ОРМ является сбор
юридически значимой информации и ее последующая проверка. Не
предполагает он и сбор информации о частной жизни лица иначе как
на основаниях, установленных ФЗ об ОРД для целей и задач осуществления ОРД.
Таким образом, опрос относится к мерам проверочного характера.
Как следует из представленных гражданином А.Н. Чуковым материалов, в отношении него опрос проводился гласно и с его согласия, проведением опроса конституционные права заявителя не нарушались1.
признать
В процессе опроса интересующие оперативника вопросы могут задаваться напрямую или маскироваться, быть устными или письменными. Не
исключено использование специальных приемов выведывания (выработанных психологией и другими науками).
В ходе проведения опроса оперативником может быть получено письменное заявление опрашиваемого или его письменное объяснение по фактическим обстоятельствам, о которых стало известно из заявления другого
лица, которые соответствующим образом оформляются.
2. Опрос с применением полиграфа. Вопросы тестов в начале ОРМ об-
суждаются с опрашиваемым.
В-третьих, окончание проведение опроса как ОРМ связано с окончанием беседы (испытания на полиграфе, анкетирования), что зачастую требует
соответствующего закрепления.
Процедуры оформления результатов опроса. Полученная в итоге
опроса информация, как правило, документируется. Оформление зависит
от того, какой вид опроса был проведен, кем, каким способом и в какой
форме (гласно или негласно) он проводился.
1. Так, по результатам беседы могут быть оформлены следующие документы: справка оперативника об опросе, агентурное сообщение, рапорт
о проведении ОРМ «Опрос» и др. Также допустимо оформление итогов
1
См. Определение Конституционного Суда РФ от 09.06.2005 № 327-О.
75
опроса актом. К акту могут прилагаться аудио-, видеозаписи и прочие технические носители полученной информации.
2. Результаты тестирования на полиграфе могут быть оформлены заклю-
чением специалиста-полиграфолога, которое прилагается к рапорту (справке)
оперативника о проведении ОРМ – опроса с использованием полиграфа.
3. Кроме того, в итоге проведения опроса всеми способами могут быть
оформлены
следующие документы:
1) рапорт об обнаружении признаков состава преступления. Возможны
следующие его варианты:
а) рапорт об обнаружении отдельных признаков конкретного состава преступления, ОРД в отношении которого подведомственна оперативным подразделениям конкретного оперативно-разыскного органа.
В этом случае рапорт может служить поводом для заведения дела оперативного учета;
б) рапорт об обнаружении отдельных признаков конкретного состава
преступления, ОРД в отношении которого не подведомственна оперативно-разыскному органу, оперативником которого была получена информация. В такой ситуации документ должен быть передан по оперативно-разыскной подведомственности;
в) рапорт об установлении всех признаков конкретного состава преступления. В таком случае документ будет служить основанием для возбуждения уголовного дела;
2) рапорт о получении информации о событии или действии (бездействии), создающем угрозу РФ (государственной, военной, экономической
информационной или экологической).
4. Данные, полученные в результате опроса и направляемые в уголовный процесс, подлежат оформлению по правилам, изложенным в межведомственной Инструкции о результатах ОРД1, а направляемые в налоговые
органы – в соответствующих ведомственных приказах2.
1
Как правило, на основании данных отдельного ОРМ результаты ОРД в уголовный процесс не направляют. Их предварительно проверяют посредством проведения ряда ОРМ,
частные результаты которых в оперативно-разыскном процессе обобщают и систематизируют в материалах соответствующего дела оперативного учета. Однако в учебных целях здесь
и далее при рассмотрении процедур остальных ОРМ акцентируется внимание на необходимости соблюдения правил Инструкции о результатах ОРД.
2
Например, см.: приказ МВД России, ФНС России от 29.05.2017 № ММВ-7-2/481@
«О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности налогово-
му органу»; приказ ФНС России № ММВ-7-2/950@, приказ ФТС России от 20.11.2017
№ 1815 «О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности
налоговому органу».
76
3.3.2.
Поэтапно покажем процедуры, типичные для производства данного
ОРМ.
Процедуры подготовки наведения справок. Прежде всего должны
быть установлены основания (фактические и юридические – поводы) для
начала этого ОРМ, а также условия для его проведения; они являются общими (см. ст. 7–8 ФЗ об ОРД).
Вместе с тем для второго вида данного ОРМ – направления
запроса в инстанцию – требуется не только подготовка письменного запроса, но и, как
правило, его согласование с руководителем оперативного подразделения.
Более того, при направлении запросов операторам связи или в кредитно-финансовые организации в соответствии с федеральным законодательством необходимо получить судебное разрешение, так как предоставление
запрашиваемой информации связано с ограничением прав граждан на тайну телефонных переговоров или тайну вкладов1.
Как правило, подготавливаемый к отправке в инстанцию запрос должен
включать следующие сведения:
– наименование запрашиваемого органа и наименование органа – субъ-
екта проведения данного ОРМ;
– фактическое основание (деяние, событие или факт, по которому проводится наведение справок), а также указание на нормативный правовой
акт (включая ссылку на конкретную статью, ее часть или пункт), содержащий фактическое основание;
– содержание запрашиваемой информации (какая информация должна
быть отражена в ответе на запрос);
– желательные сроки исполнения;
– адрес, по которому ожидают ответ, телефон и фамилия исполнителя
запроса;
– подпись и фамилию руководителя подразделения, направившего за-
прос.
Процедуры проведения наведения справок. Эти процедуры разнятся
в зависимости от вида данного ОРМ.
Кроме того, в оперативно-разыскной практике руководствуются тем, что
направление запросов зарубежным контрагентам и ответы на аналогичные
1
Например, см. приказ ФТС России от 26.09.2013 (в ред. от 30.01.2015) № 1806 «Об
утверждении перечня должностных лиц таможенных органов Российской Федерации,
уполномоченных направлять запросы в суд».
77
запросы подлежат исполнению и оформлению с учетом правил, предусмотренных в международных договорах (соглашениях).
Так, в правоприменительной практике учитывают следующее.
Во-первых, непосредственное ознакомление в гласной форме оперативника с документами (первый вид – самостоятельное проведение рассматриваемого ОРМ) допустимо только при условии добровольного согласия
лица, располагающего этими документами. Это условие не
распространя-
ется на ознакомление с документами в государственных учреждениях.
Во-вторых, в отдельных случаях при обращении к субъектам – обладателям тайны (государственной, профессиональной и т.п.) с просьбой сообщить сведения, составляющие определенную тайну, необходимо соблюдать условия, предъявляемые к режиму сохранения такой тайны. Одним из
них является направление запроса исключительно в виде документа с соответствующим реквизитами.
Следует учитывать и то, что российским законодательством предусмотрена система защитных нормативных правовых мер, направленных на недопущение разглашения различных видов тайны, включая профессиональную. В частности, законом охраняется информация, содержащая тайну:
– государственную (см. ст. 29 Конституции РФ; ст. 5 и другие Закона
о гостайне; ст. 283, 283.1 и 284 УК РФ; Перечень сведений, составляющих государственную тайну, утвержденный Указом Президента РФ от
11.02.2006 № 90);
– служебную (см. ст. 139 Гражданского кодекса РФ и ст. 183 УК РФ);
– коммерческую (см. ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ
«О коммерческой тайне»).
Процедуры оформления результатов наведения справок. Получен-
ная в итоге наведения справок информация, как правило, документируется.
1. Эти сведения оформляют как:
1) справку, справку-меморандум, акт оперативника, который про-
водил это ОРМ, и др. Если от запрашиваемого адресата ответ получен
в письменной форме, то документ приобщают к акту. К акту также могут
прилагаться аудио-, видеозаписи и прочие технические носители информации и предметы;
2) рапорт об обнаружении признаков состава преступления1;
3) рапорт о получении информации о событии или действиях (бездей-
ствии), создающих угрозу РФ.
1
См. один из вариантов рапорта, составляемого при оформлении результатов опроса.
78
2. Сведения, полученные в результате наведения справок и направляе-
мые в уголовный процесс, подлежат оформлению по правилам, изложенным в межведомственной Инструкции о результатах ОРД, а направляемые
в налоговые органы – в ведомственных приказах, например, приказе ФТС
России от 20.11.2017 № 1815 «О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности налоговому органу».
3.3.3.
Процедуры
подготовки сбора образцов сравнительного исследова-
ния. Как и при производстве других простых ОРМ, здесь прежде всего
требуется установить основания (фактические и юридические – поводы)
для начала, а также условия для проведения этого ОРМ. Все они общие
(см. ст. 7–8 ФЗ об ОРД).
Оформление подготовки сбора образцов сравнительного исследования.
Оно зависит от способа проведения и некоторых иных факторов. Так, если
для сбора «обычных» образцов специального документирования не требуется, то для начала сбора образцов в отношении предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена или оборот которых
ограничен, оперативник готовит рапорт, который подлежит согласованию
с руководителем оперативного подразделения.
Если же планируется проведение сбора любых образцов в жилище, то
должно быть вынесено постановление на обследование жилища с получением санкции судьи.
Процедуры проведения сбора образцов для сравнительного исследования. В ходе производства данного ОРМ должны быть соблюдены сле-
дующие условия:
1) при сборе образцов запрещается не только создавать опасность для
жизни или здоровья людей (отдельного человека), унижать их честь и достоинство, но и затруднять нормальное функционирование хозяйствующих субъектов, создавать угрозу экологической безопасности общества
и государства;
2) гласный сбор образцов допустим при условии добровольного согла-
сия лица, законно располагающего этими образцами.
В жалобе в Конституционный Суд РФ А.Н. Чуков просит признать
не соответствующим ст. 24 Конституции п. 3 ч. 1 ст. ФЗ об ОРД, согласно
которому сбор образцов для сравнительного исследования включается
в перечень ОРМ. По мнению заявителя, названное положение нарушает
79
конституционный запрет собирать, хранить, использовать и распространять информацию о частной жизни лица без его согласия, а краткость
и нечеткость содержащейся в нем формулировки приводит к его расширительному истолкованию правоохранительными органами и применению его вместо норм УПК РФ и Федерального закона «О государственной дактилоскопической регистрации в Российской
Конституционный Суд РФ разъяснил, что целью этого ОРМ является сбор юридически значимой информации, ее последующая проверка,
сопоставление и оценка фактов, свойств или признаков двух или более
объектов. Таким образом, сбор образцов для сравнительного исследования относится к мерам проверочного характера.
Как следует из представленных гражданином А.Н. Чуковым материалов, в отношении него это ОРМ проводилось гласно и с его согласия, его проведением конституционные права заявителя не нарушаются,
равно как им не подменяются соответственно уголовно-процессуальные
действия1.
Федерации».
3) в случае негласного проведения сбор образцов проводится по специ-
альным правилам ограничительного состава этого ОРМ;
4) если образец голоса подозреваемого, обвиняемого получен в ходе
проводимого ОРМ до передачи уголовного дела следователю, оперативно-разыскному органу следует установить (идентифицировать) и документально зафиксировать принадлежность голоса данному лицу2.
Кроме того, при проведении рассматриваемого ОРМ разрешается изъятие предметов, материалов и сообщений. Эти меры применяют при выполнении определенных условий и соблюдении определенных процедур,
требующих документального оформления.
В частности, Конституционный Суд РФ разъяснил, что сбор образцов
для сравнительного исследования не является мерой ответственности за
преступление и не связан с лишением лица права собственности. Изъятие
имущества органами, осуществляющими ОРД, носит временный характер, не приводит к его отчуждению и не порождает перехода права собственности к государству (см. Определение Конституционного Суда РФ от
15.07.2004 № 304-О).
Процедуры оформления результатов сбора образцов для сравнительного исследования. Оформление сбора образцов зависит от того,
1
См. Определение Конституционного Суда РФ от 09.06.2005 № 327-О.
2
Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ. Утвержден Президиумом Верховного Суда РФ от 27.06.2012 (п. 7.4).
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]