Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы оперативно-разыскной деятельности. В 2 томах. Т.2 особенная часть. Учебник
.pdf
Процедура № 4. Представление результатов ОРД уполномоченным
должностным лицам (органам) для осуществле ния проверки и принятия
процессуального решения в порядке ст. 144 и 145 УПК РФ, а также для
приобщения к уголовному делу должно осуществляться на основании постановления руководителя органа (подразделения), осуществляющего ОРД
(начальника или его заместителя).
Такое постановление составляют в двух
экземплярах, первый из которых направляется уполномоченным должностным лицам (органам), а второй приобщается к материалам дела оперативного учета или, в случае его
отсутствия, к материалам номенклатурного (литерного) дела.
Процедура № 5. При представлении уполномоченным должностным
лицам (органам) результатов ОРД, полученных при проведении проверочной заку пки или контролируемой поставки предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена или оборот которых ограничен, а также оперативного эксперимента или оперативного внедрения,
к ним прилагается постановление руководителя органа, осуществляющего
ОРД (начальника или его заместителя), о проведении данного ОРМ.
Копии указанных постановлений органа, осуществляющего ОРД, подлежат хранению в материалах дела оп еративного учета или, в случае его
отсутствия, должны быть приобщены к материалам номенклатурного (литерного) дела.
Процедура № 6. В случае представления должностным лицам оперативно-разыскного органа результатов ОРД, полученных при проведении
ОРМ, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой
связи, а также право на неприкосновенность жилища, к ним должны быть
приложены копии судебных решений о проведении ОРМ.
При осуществлении ОРМ негласно судебные решения на их проведение
могут составлять государственную тайну и иметь соответствующий гриф
секретности. Поэтому решение о рассекречивании должно приниматься не
только оперативно-разыскным органом, проводившим это ОРМ, но и судом, который вынес соответствующее постановление (см. ст. 9 ФЗ об ОРД).
При принятии решений о рассекречивании указанных выш е документов
необходимо учитывать требования ст. 12 ФЗ об ОРД.
Процедура № 7. Представление результатов ОРД, содержащих сведения
об организации и тактике проведения оперативно-поисковых и оперативнотехнических мероприятий, используемых при их проведении технических
средствах, о штатных негласных сотрудниках оперативно-технических
221
и оперативно-поисковых подразделений, должно в обязательном порядке
согласовываться с исполнителями соответствующих мероприятий и осуществляться в соответствии с требованиями, предъявляемыми к обращению со сведениями, составляющими государственную тайну.
Процедура № 8. При необходимости рассекречивания сведений, содержащихся в материалах, отражающих результаты ОРД, руководителем
органа, осуществляющего ОРД (начальником или его заместителем)
выносится постановление о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей1. Данное постановление составляют в двух
экземплярах, первый из которых направляют уполномоченному должностному лицу (органу), а второй приобщают к материалам дела оперативного
учета или, в случае его отсутствия, к материалам номенклатурного дела.
В иных случаях результаты ОРД, содержащие сведения, составляющие
государственную тайну, представляют в уголовный процесс в соответствии
с установленным в каждом оперативно-разыскном органе порядком ведения секретного делопроизводства.
Процедура № 9. Способ фактической передачи результатов ОРД уполномоченному должностному лицу (органу), в частности пересылка по почте или
передача с нарочным, избирается органом, осуществляющим ОРД, в каждом
конкретном случае с учетом требований нормативных правовых актов, регулирующих организацию делопроизводства в оперативно-разыскном органе.
Пересылка по почте заключается в перемещении корреспонденции с помощью подразделений Федеральной фельдъегерской связи в РФ, Федерального государственного унитарного предприятия (ФГУП) «Почта России» и др.
Передача с нарочным – это направление корреспонденции с помощью
курьера, как правило, из числа сотрудников правоохранительного органа
или спецслужбы.
Другим способом может стать передача результатов ОРД с помощью
различных каналов электронной связи, факсограмм, телеграмм и др.
Процедура № 10. К документам, указанным в п. 6 Инструкции о резуль-
татах ОРД (рапорт об обнаружении признаков преступления или сообщения о результатах ОРД), должны быть приложе ны (при наличии) полученные (выполненные) при проведении ОРМ материалы фото- и киносъемки,
аудио- и видеозаписи и иные носители информации, а также материальные
объекты, которые в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством могут быть признаны вещественными доказательствами.
1
Образец такого постановления изложен в приложении № 3 к Инструкции о резуль-
татах ОРД.
222
При этом информация о времени, месте и обстоятельствах получения
прилагаемых материалов, документов и иных объектов, полученных при
проведении ОРМ, должна быть отражена в сообщении (рапорте). В случае
необходимости описание индивидуальных признаков указанных материалов, документов и иных объектов может быть изложено в отдельном приложении к сообщению (рапорту).
Процедура № 11.
Органом, осуществляющим ОРД, при подготовке
и оформлении для передачи материалов, документов и иных объектов, полученных при проведении ОРМ, должны быть приняты необходимые меры
по их сохранности и целости (защита от деформации, размагничивания,
обесцвечивания, стирания и др.). При представлении фонограммы к ней
должен быть приложен бумажный носитель записи переговоров.
Согласно предписаниям Инструкции о результатах ОРД допускается
представление материалов, документов и иных объектов, полученных при
проведении ОРМ, в копиях (выписках), в том числе с переносом наиболее
важных моментов (разговоров, сюжетов) на единый носитель, о чем обязательно должно быть указано в сообщении (рапорте) и на бумажном носителе записи переговоров. В этом случае оригиналы материалов, документов и иных объектов, полученных при проведении ОРМ, если они не были
в дальнейшем истребованы уполномоченным должностным лицом (органом), хранятся в органе, осуществившем ОРМ, до завершения судебного
разбирательства и вступления приговора в законную силу или до прекращения уголовного дела (уголовного преследования).
6.3.
6.3.1. -
В целом использование результатов ОРД в уголовном процессе – это
предусмотренная нормами уголовно-процессуального и оперативно-разыскного законодательств форма реализации (потребления) отдельных
видов антикриминального продукта оперативно-разыскного процесса
в смежном для него виде юридической государственной деятельности (уголовно-процессуальной) при неукоснительном соблюдении уголовно-процессуальных процедур и правил ОРД.
223
В свою очередь, такое использование выражается в различных формах.
Одной из них является использование результатов ОРД для возбуждения
уголовного дела. Результаты ОРД, представляемые для решения вопроса
о возбуждении уголовного дела, должны содержать достаточные данные,
указывающие на признаки конкретного состава преступления. Прежде всего, это сведения: о том, где, когда, какие признаки
и какого именно состава
преступления обнаружены; о том, при каких обстоятельствах имело место
их обнаружение; о лице (лицах), его совершившем (если оно известно),
и очевидцах преступления (если они известны); о местонахождении предметов и документов, которые могут стать вещественными доказательствами; о любых других фактах и обстоятельствах, имеющих значение для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Эти данные изложены в Инструкции о результатах ОРД. В ней перечислены требования к результатам ОРД, представляемым для возбуждения уголовного дела, т.е. требования к содержанию рапорта об обнаружении признаков преступления, качеству информации, отраженной в нем. При этом
перечень данных, которые необходимо указывать в рапорте об обнаружении
признаков преступления, в Инструкции о результатах ОРД не ограничен. Это
могут быть сведения «о любых других фактах и обстоятельствах, имеющих
значение для решения вопроса о возбуждении уголовного дела».
Основанием для принятия решения о возбуждении уголовного дела
могут выступать только те оперативно-разыскные данные, которые можно подвергнуть официальной проверке в соответствии с установленными
УПК РФ требованиями.
Результаты ОРД, представляемые для решения вопроса о возбуждении
уголовного дела, используют в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела.
Поводами для возбуждения уголовного дела служат: 1) заявление о преступлении; 2) явка с повинной; 3) сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников (ч. 1 ст. 140 УПК РФ).
Сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное
из иных источников, чем указанные в ст. 141 («Заявление о преступлении»)
и ст. 142 («Явка с повинной») УПК РФ, принимается лицом, получившим
данное сообщение, о чем составляется рапорт об обнаружении признаков
преступления (ст. 143 УПК
РФ).
Результаты ОРД могут выступать в качестве повода для возбуждения
уголовного дела, когда они представляют собой сообщение о совершенном
или готовящемся преступлении, полученное из иных источников, т.е. когда
не являются заявлением о преступлении или явкой с повинной (ч. 1 ст. 140
224
УПК РФ). В таких случаях составляется рапорт об обнаружении признаков
преступления (ст. 143 УПК РФ).
Результаты ОРД могут быть основанием для возбуждения уголовного
дела, когда они содержат достаточные данные, указывающие на признаки преступления (ч. 2 ст. 140 УПК РФ). На этапе составления рапорта об
обнаружении признаков преступления вопрос о «достаточности данных»
решается
уполномоченным должностным лицом, которое такой рапорт составляет. В дальнейшем этот вопрос разрешается в ходе рассмотрения сообщения о преступлении тем лицом, которому рапорт был направлен для
принятия соответствующего уголовно-процессуального решения. Согласно ст. 144 УПК РФ к таким лицам относятся дознаватель, орган дознания,
следователь и руководитель следственного органа.
Наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления, означает, что представляемые результаты ОРД в обязательном порядке
должны содержать сведения о непосредственном объекте состава преступления и как можно больше – о признаках объективной стороны конкретного состава преступления.
По результатам рассмотрения рапорта об обнаружении признаков преступления орган дознания, дознаватель, следователь, руководитель следственного органа принимает одно из следующих решений:
– о возбуждении уголовного дела в порядке, установленном ст. 146
УПК РФ;
– об отказе в возбуждении уголовного дела;
– о передаче сообщения (рапорта или иного сообщения) по подслед-
ственности в соответствии со ст. 151 (ч. 1 ст. 145 УПК РФ).
6.3.2.
-
Данный вид использования результатов
ОРД – одна из предусмотрен-
ных ФЗ об ОРД форм реализации результатов ОРД в уголовном процессе.
Результаты ОРД, представляемые для осуществления следственных и судебных действий (их подготовки и проведения), должны содержать сведения:
– о местонахождении лиц, скрывающихся от органов предварительно-
го расследования и суда;
– о лицах, которым известны обстоятельства и факты, имеющие значе-
ние для уголовного дела;
– о возможных источниках доказательств;
225
– о местонахождении предметов, перечисленных в ч. 1 ст. 81 УПК РФ;
– о других фактах и обстоятельствах, позволяющих определить объем
и последовательность проведения процессуальных действий, выбрать эффективную тактику их производства, выработать оптимальную методику
расследования по конкретному уголовному делу
1
.
Подготовка и проведение следственных действий подразумевает, в частности, применение организационных и тактических мер для эффективного
достижения результата при производстве следственного действия.
Использование результатов ОРД при подготовке к проведению следственных действий может быть ограничено только необходимостью обеспечить соблюдение правил конспирации (например, недопустимостью
расшифровки конфидента).
Так, результаты ОРД могут
иметь значение для:
– выбора времени и места производства следственного действия;
– определения количественного состава группы сотрудников, которые
будут проводить следственное действие, в том числе оперативников для
оказания содействия;
– определения «качественного» состава участников следственного действия, т.е. решения вопроса о необходимости дополнительного привлечения специалиста, понятых и др.;
– привлечения необходимых научно-технических и транспортных
средств;
– планирования выбора и последовательности тактических приемов
проведения следственного действия;
– создания благоприятных предпосылок и условий производства следственного действия, исключения возможности противодействия в ходе
производства следственного действия и т.д.
Важно и то, что результаты ОРД могут использоваться в качестве осно-
вания
для принятия решений о производстве следственного действия. При
этом применительно к следственным и судебным действиям сами возможность и пределы использования результатов ОРД определяются УПК РФ,
поскольку именно в нем регламентированы основания производства соответствующих процессуальных действий.
В жалобе М.М. Гайсумова оспаривалась конституционность ч. 1 ст. 11
ФЗ об ОРД, согласно которой результаты ОРД могут быть использованы
для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, проведения ОРМ по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию
преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих,
1
Требования об этом изложены в Инструкции о результатах ОРД.
226
совершающих или совершивших, а также для розыска лиц, скрывшихся
от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения
наказания и без вести пропавших. По мнению заявителя, эта норма, позволив использовать в ходе производства по его уголовному делу результаты оперативного эксперимента, нарушила его права, гарантированные
ст. 2, 45 (ч. 1) и 55 (ч. 2)
Конституционный Суд РФ, изучив представленные М.М. Гайсумовым материалы, не нашел оснований для принятия его жалобы к рассмотрению, поскольку оспариваемой нормой его конституционные права и свободы нарушены не были
Конституции РФ.
1
.
При конструировании оснований принятия некоторых решений законодатель исходит из того, что основанием принятия решения о производстве
следственного действия является совокупность данных, указывающих на
возможность достижения определенных целей, получения новых сведений, имеющих значение для расследования уголовного дела.
Некоторые процессуальные решения и действия (например, допрос
в качестве обвиняемого) принимают и осуществляют
только на основании
уголовно-процессуальных доказательств. Основанием для проведения других следственных действий могут явиться как доказательства, так и результаты ОРД, а чаще всего – те и другие сведения в совокупности.
Для подготовки и осуществления следственных действий используют
сведения:
– о лицах, которым известны обстоятельства и факты, имеющие значе-
ние
для уголовного дела;
– о возможных источниках доказательств;
– о местонахождении предметов, перечисленных в ч. 1 ст. 81 УПК РФ.
В Инструкции о результатах ОРД содержатся такие указания на требования, имеющие значение в большей степени не для следственных, а для
разыскных действий, например, «сведения о местонахождении лиц, скрывающихся от органов предварительного
расследования и суда».
6.3.3. -
Использование результатов ОРД в таком качестве – это предусмотренная ФЗ об ОРД форма реализации информационного или материального
продукта ОРД (ее результатов, включая результаты ОРМ) в уголовном
процессе. При этом отметим то, что «результаты оперативно-розыскных
1
См. Определение Конституционного Суда РФ от 16.10.2003 № 379-О.
227
мероприятий являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований
Федерального закона „Об оперативно-розыскной деятельности“, могут
стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона, т.е. так, как это предписывается
статьями 49 (часть 1)
и 50 (часть 2) Конституции Российской Федерации»1.
Граждане Х., И. и К. признаны Московским окружным военным судом
виновными и осуждены за организацию на территории г. Москвы и Московской области деятельности организации «Хизб ут-Тахрир аль-Ислами», которая в соответствии с законодательством РФ признана террористической.
В апелляционных жалобах осужденные и их защитники посчитали,
что приговор незаконный, необоснованный, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, в силу чего приговор подлежит отмене. ОРМ, по их мнению, проводились с нарушениями законодательства.
Судебная коллегия, рассмотрев жалобы в судебном заседании, в своем решении указала, что суд правильно сослался в приговоре на доказательства виновности осужденных в совершении инкриминированных им
преступлений, в том числе на протоколы осмотров вещественных доказательств – жесткого магнитного диска и флеш-накопителя информации, на
которых зафиксированы результаты ОРД – ОРМ «Наблюдение» с использованием видео- и аудиозаписи в квартире, где проводились собрания участников «Хизб ут-Тахрир», в которых принимали участие и осужденные.
Судебная коллегия пришла к выводу о том, что все эти доказательства согласуются между собой по фактическим обстоятельствам, дополняют друг друга, не содержат противоречий, в связи с чем как не вызывающие сомнений в своей достоверности они были правильно приняты за
основу при постановлении приговора. Довод о нарушениях требований
закона при проведении ОРМ не основан на законе и материалах дела.
При этом Судебная коллегия учитывает, что результаты ОРМ были
в ходе предварительного следствия проверены путем проведения следственных действий, законность которых не оспаривается, и нашли свое
подтверждение. В связи с этим суд первой инстанции пришел к верному
выводу о доказанности вины осужденных в совершении инкриминированных им деяний2.
1
Определение Конституционного Суда РФ от 04.02.1999 № 18-О «По жалобе граждан
М.Б. Никольской и М.И. Сапронова на нарушение их конституционных прав отдельными
положениями Федерального закона „Об оперативно-розыскной деятельности“».
2
См. Апелляционное определение Судебной коллегии по делам военнослужащих
Верховного Суда РФ. Дело № 201-АПУ17-37.
228
Результаты ОРД, представляемые в уголовный процесс для использова-
ния в доказывании по уголовным делам, должны:
– позволять формировать уголовно-процессуальные доказательства,
удовлетворяющие требованиям УПК РФ, предъявляемым к доказательствам в целом, к соответствующим видам доказательств;
– содержать сведения, имеющие значение для установления обстоятельств,
подлежащих доказыванию по уголовному делу, указания на ОРМ
, при проведении которых получены предполагаемые доказательства, а также данные,
позволяющие проверить в условиях уголовного судопроизводства доказательства, сформированные на их основе (п. 21 Инструкции о результатах ОРД).
Добывание, проверка и оценка информации в ОРД уголовно-процессуальным доказыванием не являются1, но их результаты – информационный и (или) материальный продукт (оперативно-разыскная информация
и т.п.) – могут использоваться в уголовно-процессуальном доказывании,
т.е. на основе результатов ОРД могут формироваться уголовно-процессуальные доказательства.
При этом требуется, чтобы результаты ОРД, представляемые для использования в доказывании по уголовному делу, должны позволять формировать доказательства, удовлетворяющие требованиям именно уголовно-процессуального законодательства, предъявляемым к доказательствам
в целом, к соответствующим видам доказательств. Перечень обстоятельств,
подлежащих доказыванию, сформулирован в УПК РФ (ч. 1 ст. 73).
Суд, установив при рассмотрении уголовного дела отсутствие новых
оснований для проведения повторного ОРМ, должен признать доказательства, полученные в результате такого мероприятия, недопустимыми, поскольку согласно положениям закона ОРМ должно проводиться с целью
выявления и пресечения преступной деятельности.
Так, по уголовному делу в отношении Т. и Д., осужденных по приговору Сенгилеевского районного суда Ульяновской области от 22 февраля 2011 г., с 6 мая по 7 сентября 2010 г. были проведены шесть проверочных закупок наркотического средства – марихуаны.
Оснований для проведения многочисленных проверочных закупок
в материалах уголовного дела не содержится. Ни источник приобретения осужденными с целью продажи наркотических средств, ни иные
причастные к незаконному обороту наркотических средств лица по делу
не устанавливались.
1
В оперативно-разыскной науке отдельными исследователями все это применительно
к оперативно-разыскному процессу предложено называть оперативно-разыскным (оперативным) доказыванием.
229
При этом в обвинительных заключениях указано, что наркотические
средства были приобретены подсудимыми с целью сбыта «при не установленных предварительным следствием обстоятельствах». Однако, как
показало изучение дел, ОРМ в отношении данных лиц проводились длительное время. Таким образом, не предпринимая мер к установлению
источника поставки наркотического средства, сотрудники правоохранительных
органов фактически предоставляли возможность сбытчикам
наркотических средств длительное время заниматься преступной деятельностью, что никак не свидетельствует о выполнении лицами, уполномоченными осуществлять ОРД, возложенных на них задач по предупреждению и пресечению преступлений1.
Представляемые для использования в доказывании результаты ОРД
также должны содержать указания на ОРМ, при проведении которых получены сведения (предполагаемые доказательства), а также данные, позволяющие проверить в условиях уголовного судопроизводства доказательства,
сформированные на их основе.
1. Каковы прогнозируемые результаты оперативно-разыскного процесса?
2. Что такое профилактическая беседа? Каковы ее процедуры?
3. Что такое официальное предостережение? Каковы его процедуры?
4. Что такое постановка на профилактический учет?
5. Чему служит внесение представления об устранении причин и условий, спо-
собствующих совершению преступления?
6. Что такое профилактический надзор?
7. Что понимают под представлением результатов ОРД в уголовный процесс?
8. Какие предусмотрены формы представления результатов ОРД в уголовный
процесс?
9. Где предусмотрены общие положения представления результатов ОРД в уго-
ловный процесс? В чем они состоят?
10. В чем заключается использование результатов ОРД для возбуждения уголов-
ного дела?
11. В чем состоит использование результатов ОРД для подготовки и проведения
следственных и судебных действий?
12. Каким образом используют результаты ОРД в доказывании по уголовным
делам?
1
См. Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ. Утвержден Президиумом Верховного Суда РФ от 27.06.2012 (п. 7.1).
230
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]