Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы оперативно-разыскной деятельности. В 2 томах. Т.2 особенная часть. Учебник
.pdf
в равнозначный суд, который определяется решением Председателя Верховного Суда РФ или его заместителя, принятым по ходатайству органа, осуществляющего ОРД1.
Кроме того, известно решение Пленума Верховного Суда РФ, в котором верховным судам республик, краевым, областным судам, Московскому и Санкт-Петербургскому городским судам, судам автономной области
и автономных округов рекомендовано принимать к рассмотрению материалы, подтверждающие необходимость ограничения права гражданина
на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных
и иных
сообщений.
В этом же решении установлено, что районные (городские) народные
суды не могут отказать в рассмотрении таких материалов в случае представления их в эти суды2.
Должностное лицо, рассматривающее материалы. Согласно ч. 1
ст. 9 ФЗ об ОРД эти материалы рассматриваются единолично судьей, если
законодательством РФ не установлен иной порядок их рассмотрения. Вместе с тем конкретные полномочия по рассмотрению поступивших оперативно-служебных документов судья, как правило, получает от председателя соответствующего суда.
Рассмотрение материалов судьей единолично означает, что, во-первых,
не требуется принятия решения на судебном заседании и, во-вторых, именно конкретный судья обязан и вправе принять юридически значимое решение по существу ходатайства оперативно-разыскного органа. Вместе с тем
судья может консультироваться у председателя своего суда и т.п. С его согласия при изучении оперативно-служебных документов может присутствовать и давать необходимые пояснения представитель оперативно-разыскного органа, который ходатайствует о проведении ОРМ.
Ход рассмотрения материалов. Он заключается прежде всего в изуче-
нии обоснованности постановления руководителя оперативно-разыскного
органа, поступившего судье. Вместе с тем согласно ч. 3 ст. 9 ФЗ об ОРД по
требованию судьи ему могут представляться иные материалы, касающиеся
оснований для проведения ОРМ.
1
См. постановление Конституционного Суда РФ от 09.06.2011 № 12-П «По делу о про-
верке конституционности положений пункта 7 статьи 16 Закона Российской Федерации
„О статусе судей в Российской Федерации“ и части первой статьи 9 Федерального закона
„Об оперативно-розыскной деятельности“ в связи с жалобой гражданина И.В. Аносова».
2
См. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.1993 № 13 «О некоторых
вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации» (п. 1).
91
Срок рассмотрения материалов. В ФЗ об ОРД предусмотрено, что
такие материалы должны быть рассмотрены судьей незамедлительно
(ч. 2 ст. 9). Это означает, что судья (не занятый в судебном процессе) должен принять должностное лицо оперативно-разыскного органа немедленно, т.е. в любой промежуток рабочего времени, без какой-либо очереди и
без неоправданных задержек.
Итоги рассмотрения материалов. По результатам рассмотрения материалов судья разрешает проведение соответствующего ОРМ, которое ограничивает конституционные права гражданина, или отказывает в его проведении, о чем выносит мотивированное постановление (ч. 4 ст. 9 ФЗ об
ОРД). Постановление, заверенное печатью, выдается инициатору проведения ОРМ одновременно с возвращением представленных им материалов.
Особо отметим, что при любом принятом решении (как положительном,
так и отрицательном) судья обязан вынести мотивированное постановление.
Он не вправе ограничиться резолюцией (как разрешающей, так и запрещающей) на представленном ему оперативно-разыскным органом постановлении.
Постановление в обязательном порядке подлежит заверению печатью,
т.е. на его тексте, как правило, в месте подписи судьи, должен быть проставлен ясно видимый оттиск гербовой печати суда, судья которого санкционировал проведение ОРМ.
Законность, обоснованность и мотивированность таких судебных решений презюмируются законодателем, который не предусмотрел процедуры
обжалования и пересмотра судебных решений, не отвечающих таким требованиям, в связи с чем даже явно незаконные и необоснованные судебные постановления не могут быть отменены, так как вышестоящие суды отказывают
в принятии и рассмотрении жалоб и иных обращений на подобные решения
(см. Определение Конституционного Суда РФ от 08.02.2007 № 128-О-П).
В случае, если судья отказал в проведении ОРМ, которое ограничивает
конституционные права граждан, указанные в ч. 1 ст. 9 ФЗ об ОРД, орган, осуществляющий ОРД, вправе обратиться по этому же вопросу в вышестоящий суд (см. п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от
24.12.1993 № 13).
Срок действия решения по сути представленных материалов.
Срок действия вынесенного судьей постановления исчисляется в сутках
со дня его вынесения и не может
превышать шести месяцев, если иное
не указано в самом постановлении (ч. 5 ст. 9 ФЗ об ОРД). При этом течение срока не прерывается. При необходимости продления срока действия
постановления судья выносит судебное решение на основании вновь
представленных материалов.
92
Обеспечение защиты предоставляемых судье сведений. В число
процедур судебного рассмотрения оперативных материалов законодатель
также включил требование о том, что руководители судебных органов
должны создавать условия, обеспечивающие защиту сведений, которые
содержатся в представляемых судье оперативно-служебных документах
(ч. 8 ст. 9 ФЗ об ОРД).
Кроме того, законодателем предусмотрено, что судебное решение на
право
проведения ОРМ и материалы, послужившие основанием для принятия такого решения, хранятся только в органах, осуществляющих ОРД
(ч. 3 ст. 12 ФЗ об ОРД).
Еще в 2001 г. в Конституционный Суд РФ поступила жалоба, в которой
оспаривалась конституционность ч. 3 ст. 12 ФЗ об ОРД, предусматривающей, что судебное решение на право проведения ОРМ и материалы, послужившие основанием для его принятия, хранятся только в органах, осуществляющих ОРД.
Конституционный Суд РФ сослался на свое Определение от 14.07.1998,
в котором он указал, что это положение не нарушает конституционные права и свободы граждан, в том числе право на обжалование и судебную защиту, поскольку не исключает возможности обжалования лицом в порядке
ст. 5 ФЗ об ОРД действий органов, осуществляющих ОРД, обоснованности
заведения дел оперативного учета и проведения ОРМ. Поскольку оспариваемыми в рассматриваемой жалобе А.В. Потапова нормами ФЗ об ОРД
его права нарушены не были, данная жалоба не была признана допустимой
(см. п. 5 Определения Конституционного Суда РФ от 06.03.2001 № 58-О).
3.5. ,
3.5.1. -
,
-
В развитие общей установки законодателя на то, что ОРД осуществляется посредством проведения 15 ОРМ (ст. 1 и 6 ФЗ об ОРД), им же в действующем оперативно-разыскном законе предусмотрены правила (условия
и др.), согласно которым отдельные ОРМ допустимо проводить не во всей
93
ОРД, а только в некоторых ее направлениях (производствах). Эти ОРМ относят к одной из трех категорий ОРМ, а именно ко второй (ОРМ ограниченного производства).
Приведем их перечень и опишем эти ОРМ.
1. Нормативно определены ОРМ, которые допустимо проводить только:
1) в оперативно-разыскной работе по обнаружению угроз безопасности РФ
источниками которых могут явиться как деяния людей (прежде всего криминального свойства), так и соответствующие события (см. абз. 3 ст. 2 ФЗ
об ОРД); 2) в оперативно-разыскном процессе, т.е. антикриминальной работе по обнаружению преступлений и лиц, их совершивших.
Согласно правилам ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД проведение ОРМ (включая получение
компьютерной информации), которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых
по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при
наличии информации: 1) о признаках подготавливаемого, совершаемого
или совершенного противоправного деяния
, по которому производство
предварительного следствия обязательно; 2) о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно; 3) о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной,
военной, экономической, информационной или экологической безопасности России.
Таким образом, три «полных» ОРМ, а также соответствующую часть еще
одного
ОРМ (оперативного обследование жилища) допустимо назвать мероприятиями ограниченного производства, так как законодатель разрешил
реализовывать их для решения далеко не всех задач ОРД. Можно сказать,
что их применяют в ограниченном оперативно-разыскном пространстве.
Одновременно эти ОРМ называют последующими, или «вторичными,
ОРМ», так как в соответствии с нормами ФЗ об ОРД их
допустимо осуществлять только для подтверждения или опровержения уже имеющейся
информации, во-первых, о вероятном совершен ии преступлений (причем
не всех, а только тех, по которому согласно ст. 150 УПК РФ производство
предварительного следствия обязательно) и, во-вторых, о соответствующих источниках угроз безопасности России.
Согласно воле законодателя такими ОРМ ограниченного производ
ства являются: 1) контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных
-
94
сообщений; 2) получение компьютерной информации; 3) прослушивание
телефонных переговоров; 4) оперативное обследование жилища.
При этом прослушивание телефонных и иных переговоров в соответствии с правилами ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД предусмотрено проводить только
в той части работы по обнаружению угроз безопасности государства, которая предполагает добывание информации об угрозах, исходящих от деяния
человека (
действий и бездействия), но не от событий (см. 4 ст. 8).
2. В ФЗ об ОРД наложен запрет на проведение ряда ОРМ в административной оперативно-проверочной работе. Согласно ч. 9 ст. 8 такие
ОРМ, как обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (1), контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений (2), прослушивание телефонных переговоров
(3) и снятие информации с технических каналов связи (4) нельзя проводить по основаниям административного свойства (см. п. 1–4, 6 ч. 2 ст. 7),
т.е. для принятия решений:
– о допуске к сведениям, составляющим государственную тайну
(п. 1 ч. 2);
– о допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов, пред-
ставляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для окружающей среды (п. 2 ч. 2);
– о допуске к участию в ОРД или о доступе к материалам, полученным
в результате ее осуществления (п. 3 ч. 2);
– об установлении или о поддержании с лицом отношений сотрудниче-
ства при подготовке и проведении ОРМ (п. 4 ч. 2);
– о предоставлении либо об аннулировании лицензии на осуществление частной детективной или охранной деятельности, о переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензии, о выдаче
(о продлении срока действия, об аннулировании) удостоверения частного охранника (п. 6 ч. 2).
Тем самым для решения задач административной оперативно-проверочной работы допустимо осуществлять только 11 ОРМ из 15, предусмотренных в действующем оперативно-разыскном законе. Четыре же ОРМ
запрещены к осуществлению в данной работе нормами ФЗ об ОРД, т.е. их
обоснованно можно назвать ОРМ ограниченного производства, не характерными для реализации во всей ОРД.
3. Пять ОРМ (прослушивание телефонных переговоров, оперативный эксперимент, проверочную закупку, контролируемую поставку
и оперативное внедрение) допустимо осуществлять только для решения
антикриминальных задач. Эти ОРМ относят к третьей категории ОРМ,
95
называют специальными и проводят исключительно в оперативно-разыскном процессе.
Ниже рассмотрим процедуры ОРМ ограниченного производства.
Прежде всего следует обратиться к тем из них, которые допустимо проводить в двух группах оперативно-разыскных производств: во всех производствах оперативно-разыскного процесса (первая группа), а также
в производстве по обнаружению угроз
безопасности РФ (вторая группа).
3.5.2. , ,
,
( )
1
Содержание процедур этого ОРМ во многом зависит не только от того,
что именно подлежит обследованию (сооружение, участок местности,
транспортное средство и др.), но и от формы осуществления (гласно или
негласно). До настоящего времени единой для всех оперативно-разыскных органов межведомственной инструкции проведения оперативного
обследования не принято. Вместе с тем в 2014 г. в МВД России утверждена Инструкция о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел гласного ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений,
участков местности и транспортных средств». По аналогии предусмотренные в ней отдельные процедуры вполне могут быть распространены
на практику осуществления этого ОРМ остальными оперативно-разыскными органами.
Процедуры подготовки оперативного обследования. Во-первых,
должны быть установлены основания (фактические и юридические –
поводы) для начала этого ОРМ, а также условия для его проведения
(см. ст. 7–8 ФЗ об ОРД).
Во-вторых, для принятия официального решения о проведении оперативного обследования оперативник представляет непосредственному руководителю проект распоряжения о проведении ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств»
и мотивированный рапорт.
В мотивированном рапорте излагаются:
– мотивировка для проведения именно этого ОРМ;
– соответствующее основание для проведения данного ОРМ (из числа
указанных в ст. 7 ФЗ об ОРД);
1
Далее – оперативное обследование.
96
– полученная в результате проведения предшествовавших ОРМ инфор-
мация, относящаяся к объекту обследования;
– информация, указывающая на реальную возможность добывания не-
обходимых и достаточных данных для возбуждения уголовного дела посредством проведения оперативного обследования;
– дата, время и место предлагаемого проведения ОРМ;
– сведения о лицах, которых предлагается привлечь к проведению
ОРМ;
– информация о наличии в месте проведения оперативного обследова-
ния предметов, документов и материалов, содержащих сведения, составляющие охраняемую федеральным законом тайну.
В-третьих, подписанное руководителем распоряжение должно быть
зарегистрировано в журнале учета распоряжений о проведении гласного
ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности
и транспортных средств».
В-четвертых, если предполагается привлечение специалиста (на гласной основе), то необходимо заранее получить письменное заявление специалиста о его согласии участвовать в этом ОРМ.
Процедуры проведения оперативного обследования. В зависимости от того, что именно обследуется, а также от формы проведения ОРМ
в самом начале оперативного обследования требуется соблюсти следующие процедуры.
1. При его проведении в гласной форме:
– в самом начале оперативного обследования представителю юриди-
ческого лица или определенному физическому лицу (собственнику и т.п.)
предъявляют для ознакомления распоряжение о проведении ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», копию которого вручают соответствующему лицу под
его подпись;
– при намерении применить в ходе обследования технические средства
участвующих в оперативном обследовании лиц предупреждают об этом до
начала его проведения;
– оперативное обследование в ночное время допускается только в слу-
чае, который не терпит отлагательства и может привести к сокрытию фактов преступной деятельности, а также при наличии информации
о событии
или деянии, угрожающем безопасности России;
– если начато оперативное обследование транспортного средства
(автомашины и др.), то в первую очередь должен быть составлен протокол его досмотра.
97
2. В ходе производства оперативного обследования должны быть со-
блюдены следующие условия:
– при его проведении запрещается не только создавать опасность для
жизни или здоровья людей, унижать их честь и достоинство, но и затруднять нормальное функционирование хозяйствующих субъектов, создавать
угрозу экологической безопасности человека, общества и государства;
– в случае изъятия
предметов, материалов и сообщений должны быть со-
блюдены определенные формальности, относящиеся к состоянию документов.
3. Законодатель поставил специальные условия осуществления этого
ОРМ в пределах ограничительного состава оперативного обследования
материальных объектов. Ограничения распространяются на:
1) оперативное обследование жилища;
2) оперативно-проверочную работу. Так, проведение оперативного об-
следования запрещено в целях большей части оперативно-проверочной
работы (см. п. 1–4 и 6 ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД). Исключением служит возможность его осуществления для обеспечения безопасности органов, осуществляющих ОРД (см. п. 5 ч. 2 ст. 7);
3) оперативное обследование материальных объектов (помещения, зда-
ния, сооружения, участки местности и транспортные средства), принадлежащих судье (ч. 7 ст. 16 Закона о статусе судей);
4) оперативное обследование ряда материальных объектов, которыми
владеют, пользуются или распоряжаются должностные лица отдельных
категорий. Так, ограничения распространяются на служебные помещения,
личный и служебный транспорт Президента РФ, членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, судей (всех судов, кроме третейских), Уполномоченного по правам человека, прокуроров. При этом оперативное обследование допустимо исключительно в рамках производства
по уголовному делу (предварительное следствие по которому обязательно),
возбужденному по общественно опасному деянию конкретного лица.
В этих случаях основным условием ограничительного свойства проведения обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности
и транспортных средств является наличие в совокупности специальной информации (ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД), документально оформленного задания
(в форме мотивированного постановления, утвержденного руководителем
оперативно-розыскного органа), судебного решения (ч. 2 ст. 8).
Процедуры изъятия материальных объектов в ходе оперативного
обследования. В соответствии с правилами п. 1 ч. 1 ст. 15 ФЗ об ОРД ор-
ганы, осуществляющие ОРД, вправе производить при проведении ОРМ
изъятие документов, предметов, материалов и сообщений (с составлением
98
при гласном проведении ОРМ протокола по аналогии с правилами уголовно-процессуального законодательства, в частности изложенным в ст. 166
«Протокол следственного действия» УПК РФ).
При изъятии в ходе гласного проведения оперативного обследования
предусмотрено:
– обязательное изъятие обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, а также предметов, изъятых из гражданского оборота или
состоящих
в ограниченном гражданском обороте, находящихся у соответ-
ствующих лиц без разрешения;
– привлечение к участию в проведении ОРМ не менее двух посторонних, полностью дееспособных физических лиц (с их согласия)1. Это делается для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов
изъятия;
– изготовление при изъятии документа (документов) его копии (копий)
оперативником, изымающим его, а также заверка копии и передача лицу,
у которого был изъят документ (об этом делается запись в протоколе изъятия);
– обеспечение оперативником, проводящим изъятие, условий копирования документов и (или) информации, содержащихся на изымаемых электронных носителях информации, исключающих возможность их утраты
или изменения;
– соблюдение запрета на копирование документов и (или) информации,
содержащейся на изымаемых электронных носителях информации, если
это может воспрепятствовать осуществлению ОРД;
– организация должностным лицом, осуществляющим изъятие, изготовления копий электронных носителей информации. Эти копии заверяются данным должностным лицом. По ходатайству законного владельца
изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации эта информация копируется должностным лицом,
которое провело изъятие, или привлеченным им к участию в проведении
оперативного обследования специалистом на другие электронные носители информации, предоставленные ему законным владельцем изъятых электронных носителей или обладателем содержащейся на них информации;
1
Эти лица должны: быть не заинтересованы в результатах изъятия и проведения ОРМ;
не состоять с лицами, проводящими изъятие, в родстве или свойстве; не быть подчинены
и подконтрольны указанным лицам; не являться должностными лицами, наделенными
полномочиями осуществлять ОРД, проводить предварительное расследование или вершить правосудие.
99
– передача электронных носителей информации, содержащих копию
изъятой информации, лицу, у которого они были изъяты, или законному
владельцу изъятых электронных носителей информации, или обладателю
содержащейся на них информации, о чем делается запись в протоколе.
Процедуры оформления результатов оперативного обследования.
Полученная в итоге этого ОРМ информация документируется.
1. Такие сведения могут быть
оформлены как:
1) рапорт оперативника, который проводил гласное оперативное обсле-
дование. Данный рапорт доводится до руководителя, разрешившего его
проведение.
В этом документе должны быть описаны действия в том порядке, в каком они совершались при проведении обследования, а также указаны обнаруженные предметы, использованные технические и иные средства (в частности,
окрашивающие вещества и др.).
В случае применения при проведении оперативного обследования аудио- и (или) видеозаписи материальные носители, содержащие их результаты, прилагают к рапорту. К нему могут прилагаться и другие технические носители информации о проведенном ОРМ.
В случае изъятия в ходе проведения гласного оперативного обследования предметов и документов
, а также документов, имеющих признаки
подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или состоящих в ограниченном гражданском обороте, находящихся у лиц без разрешения, к рапорту прилагают соответствующий протокол;
2) справка, агентурное сообщение, протокол досмотра автомобиля после проведения ОРМ и др. В частности, результаты могут быть оформлены
сводкой сотрудника оперативно
-поискового подразделения;
3) рапорт оперативника: а) об обнаружении признаков состава престу-
1
пления
; б) о получении информации о событии или действиях (бездей-
ствии), создающих угрозу безопасности РФ.
2. При гласном проведении оперативного обследования результаты
изъятия предметов и документов, а также обнаруженных документов,
имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота
или состоящих в ограниченном гражданском обороте, находящихся у лиц
без разрешения, оформляются протоколом.
Основные процедуры документирования протокола характеризуются
тем, что:
1
См. один из вариантов рапорта, описанных применительно к оформлению опроса.
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]