Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы корпоративного управления. Учебник
.pdf
2.1. Понятие корпорации в России и мире. Виды корпораций в России
акции непубличного общества распределяются только среди его
учредителей или иного заранее определенного круга лиц;
минимальный уставный капитал непубличного общества должен
составлять десять тысяч рублей.
В соответствии с ГК РФ, по решению участников (учредителей) непу-
бличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут
быть включены следующие положения:
о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления
общества или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего
собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов1:
– внесения изменений в устав хозяйственного общества, утвер-
ждения устава в новой редакции;
– реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;
– определения количественного состава коллегиального органа
управления общества и коллегиального исполнительного
органа (если его формирование отнесено к компетенции
общего собрания участников хозяйственного общества), избра-
ния их членов и досрочного прекращения их полномочий;
– определения количества, номинальной стоимости, категории
(типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими
акциями;
– увеличения уставного капитала общества с ограниченной
ответственностью непропорционально долям его участников
или за счет принятия третьего лица в состав участников такого
общества;
– утверждения не являющихся учредительными документами
внутреннего регламента или иных внутренних документов
хозяйственного общества;
о закреплении функций коллегиального исполнительного органа
3
общества за коллегиальным органом управления общества
полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального
исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;
о передаче единоличному исполнительному органу общества
функций коллегиального исполнительного органа общества;
2
1
Пункт 4 статьи 65.3 ГК РФ.
2
Пункт 5 статьи 52.3 ГК РФ.
3
Пункт 4 статьи 65.33 ГК РФ.
61
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее
создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом
общества;
о порядке, отличном от установленного законами и иными пра-
вовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих
собраний участников хозяйственного общества, принятия ими
решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;
о требованиях, отличных от установленных законами и иными
правовыми актами требований к количественному составу,
порядку формирования и проведения заседаний коллегиального
органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества;
о порядке осуществления преимущественного права покупки
доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных
бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле
участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества;
об отнесении к компетенции общего собрания акционеров
вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ или
Федеральным законом «Об акционерных обществах»;
иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяй-
ственных обществах.
отдельные положения могут быть предусмотрены корпоратив-
ным договором, сторонами которого являются все участники
этого общества.
Публичное акционерное общество – акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции,
публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
Правила о публичных обществах применяются также к акционерным
обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество публичное.
Публичное акционерное общество характеризуется следующими
признаками:
оно вправе проводить закрытую и открытую подписку на выпу-
скаемые акции;
число акционеров общества не ограничено;
62
2.1. Понятие корпорации в России и мире. Виды корпораций в России
акционерное общество обязано ежегодно публиковать в средст-
вах массовой информации годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность, а также иные сведения, в случаях предусмотренных действующим законодательством;
минимальный уставный капитал публичного акционерного обще-
ства должен составлять сто тысяч рублей;
общество вправе представить для внесения в единый государст-
венный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество публичное, при условии регистрации проспекта его акций
и заключения обществом договора с организатором торговли о
листинге его акций;
дополнительными основаниями для отказа в регистрации про-
спекта акций, государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций при приобретении непубличным обществом публичного статуса являются:
– несоответствие размера уставного капитала и размещенных
акций общества, положений устава, а также состава и структуры органов общества требованиям, установленным ГК РФ
и Федеральным законом «Об акционерных обществах» для
публичного общества;
– отсутствие заключенного обществом договора с организатором
торговли о листинге акций общества;
– регистрация проспекта акций при приобретении обществом
публичного статуса может осуществляться одновременно с государственной регистрацией их выпуска (дополнительного выпуска);
Прекращение обществом его публичного статуса допускается
при одновременном соблюдении следующих условий:
1) акции общества или эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам;
2) Банком России принято решение об освобождении общества от
обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах1.
1
«Положение о порядке рассмотрения заявлений эмитентов, являющихся акционерными обществами, об освобождении их от обязанности осуществлять раскрытие
информации в соответствии со статьей 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (утв. Банком России 02.03.2015 № 461-П) (ред. от 04.04.2018)» (Зарегистрировано
в Минюсте России 09.04.2015 № 36812).
63
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
Основные положения
об обществе с ограниченной ответственностью
В соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», обществом с ограниченной ответственностью
(ООО) признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли.
Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск
убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости
принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную
ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе.
Общество может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности,
быть истцом и ответчиком в суде.
Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не
запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету
и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.
Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его
государственной регистрации в порядке, установленном федеральным
законом о государственной регистрации юридических лиц1.
Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено
его уставом. Сведения о наличии печати должны содержаться в уставе
общества.
Участниками общества могут быть граждане и юридические лица.
Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие
отдельных категорий граждан в обществах.
Государственные органы и органы местного самоуправления не
вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом. Общество может быть учреждено одним лицом,
которое становится его единственным участником. Общество может
впоследствии стать обществом с одним участником.
Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Число участников общества не должно быть более 50. В случае, если
число участников общества превысит установленный предел, общество
1
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ред. от 31.12.2017).
64
2.1. Понятие корпорации в России и мире. Виды корпораций в России
в течение года должно преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив. Федеральным законом может быть запрещено
или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах.
Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.
Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества
должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли
и уставного капитала общества.
Действительная стоимость доли участника общества соответствует
части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру
его доли.
Уставом общества может быть ограничен максимальный размер
доли участника общества, а также возможность изменения соотношения долей участников общества1. Такие ограничения не могут быть
установлены в отношении отдельных участников общества.
Эти положения могут быть предусмотрены уставом общества при
его учреждении, а также внесены в его устав, изменены и исключены
из устава общества по решению общего собрания участников общества,
принятому всеми участниками общества единогласно.
Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться
деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными
правами либо иными имеющими денежную оценку правами.
Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном
капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.
Участник хозяйственного общества вправе:
принимать участие в распределении прибыли общества, участни-
ком которого он является;
получать в случае ликвидации общества часть имущества, остав-
шегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
требовать исключения другого участника из общества (кроме
публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой
участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно
создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности,
1
Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».
65
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
предусмотренные законом или учредительными документами
товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.
Для обществ с ограниченной ответственностью в соответствии со
статьей 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрены типовые уставы. Минэкономразвития
России в приказе1 утвердило типовые уставы, который вступят в силу
25 июня 2019 года. Все 36 форм типовых уставов предельно лаконичны
по содержанию и имеют единую структуру, состоящих из 8 разделов:
1) общие положения;
2) права и обязанности участников;
3) передача долей в уставном капитале;
4) выход участников из общества;
5) управление обществом;
6)
хранение документов и предоставление информации участникам
и другим лицам;
7) сделки с заинтересованностью;
8) реорганизация и ликвидация общества.
Решение об использовании типовых уставов может быть принято
как на стадии учреждения, так и в любой момент после учреждения.
Сведения о том, что общество действует на основании типового устава, указываются в ЕГРЮЛ. Законодательство не предусматривает возможности регистрации уставов с оговорками, следовательно, как-то
дополнить его нельзя. Все типовые уставы содержат упрощенную структуру органов управления, состоящую из общего собрания участников
и единоличного исполнительного органа. Ни одна из типовых форм не
предусматривает создания совета директоров или коллегиального исполнительного органа (правления). Ни одна из типовых форм не предусматривает преимущественного права самого общества на приобретение
доли в уставном капитале при ее продаже третьему лицу, ни одна из
форм не предусматривает возможности внесения вкладов в имущество
общества без увеличения уставного капитала, реализацию механизма
реализации преимущественного права участников на покупки доли,
отчуждаемой в пользу третьего лица и т. д.2 Таким образом, к данным
обществам практически не применимо корпоративное управление (см.
приложение 2).
1
Приказ Минэкономразвития России от 01.08.2018 № 411 «Об утверждении типовых уставов, на основании которых могут действовать общества с ограниченной ответственностью» (Зарегистрировано в Минюсте России 21.09.2018 № 52201).
2
Кучер А. Н., Мовшович М. Г., Семенов О. В. Утверждены типовые уставы для российских ООО // Акционерное общество. – 2018. – № 12. – С. 67.
66
2.2. Создание, учреждение, ... , выделение и преобразование общества
2.2. Создание, учреждение, слияние, присоединение, разделение,
выделение и преобразование общества. Мотивы слияний
Создание акционерного общества
Акционерное общество считается созданным с момента его государ-
ственной регистрации. Оно может быть создано путем:
учреждения общества;
реорганизации существующего юридического лица (слияния, раз-
деления, выделения, преобразования).
Общество создается по решению учредителей, которые на своем
первом собрании учредителей должны решить следующие вопросы:
учреждение общества;
утверждение устава общества;
избрание органов управления общества;
избрание ревизионной комиссии общества (ревизора) общества;
утверждение регистратора общества;
утверждение аудитора общества (не обязательно).
Избрание всех вышеуказанных органов осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые
представляют подлежащие размещению среди учредителей общества
акции. 2.2. Создание, учреждение, ... , выделение и преобразование общества
Учредителями общества являются граждане и (или) юридические
лица, принявшие решение о его учреждении.
Государственные органы и органы местного самоуправления не
могут выступать учредителями общества, если иное не установлено
федеральными законами.
Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (ак
ционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица,
если иное не установлено федеральным законом.
В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
Учредители общества заключают между собой письменный договор
о его создании, определяющий:
порядок осуществления ими совместной деятельности по учре-
ждению общества;
размер уставного капитала общества;
категории и типы акций, подлежащих размещению среди учре-
дителей;
размер и порядок их оплаты;
права и обязанности учредителей по созданию общества.
-
67
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока
оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.
Устав общества – его учредительный документ. Требования устава
общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его
акционерами.
После регистрации общества у учредителей возникает обязанность
сформировать уставный капитал общества, в соответствии с требованиями, установленными действующим законодательством. Уставный
капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных
акций должна быть одинаковой.
При учреждении общества все акции должны быть размещены среди
учредителей.
Устав общества должен содержать следующие сведения:
полное и сокращенное фирменные наименования общества;
место нахождения общества;
количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные,
привилегированные) акций и типы привилегированных акций,
размещаемых обществом;
права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа);
размер уставного капитала общества;
структуру и компетенцию органов управления общества и поря-
док принятия ими решений;
порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров,
в том числе перечень вопросов, решение по которым принима-
ется органами управления общества квалифицированным боль-
шинством голосов или единогласно;
иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным
законом и иными федеральными законами.
Уставом общества могут быть определены количество, номинальная
стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции),
и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе
этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.
Все акции, распределяемые при учреждении, должны быть оплачены
в течение года, не менее 50% акций общества, распределяемых при
учреждении, должны быть оплачены в течение трех месяцев.
Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной
оплаты.
68
2.2. Создание, учреждение, ... , выделение и преобразование общества
Устав публичного общества наряду со сведениями, указанными
выше, также должен содержать:
указание на публичный статус общества;
указание на наличие в структуре органов управления общества
совета директоров (наблюдательного совета), его компетенцию
и порядок принятия им решений.
По требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного
лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность
ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения
к нему.
Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости
акций общества, приобретенных акционерами.
Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один
или несколько типов привилегированных акций. Все акции общества
являются бездокументарными.
Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна
быть одинаковой. Номинальная стоимость привилегированных акций
одного типа и объем предоставляемых ими прав должны быть одинаковыми.
При учреждении общества все его акции должны быть размещены
среди учредителей.
Оплата акций при учреждении общества может осуществляться:
деньгами, ценными бумагами, другими вещами и имущественными
правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.
Устав общества может содержать ограничения на виды имущества,
которым могут быть оплачены акции общества.
Денежная оценка вкладов принимается учредителями единогласно.
При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом
директоров общества в соответствии с требованиями, установленными
действующим законодательством.
Реорганизация акционерного общества
Реорганизация коммерческих организаций является одним из наиболее важных и сложных в исполнении существенных корпоративных
действий.
Основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ
и иными федеральными законами:
Федеральным законом «Об акционерных обществах»;
Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных
бумаг» (далее – Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»);
69
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
Федеральным законом «О защите конкуренции»1.
Необходимо отметить, что существуют особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ,
являющихся кредитными организациями2, страховыми организациями3,
клиринговыми организациями4, специализированными финансовыми
обществами5, специализированными обществами проектного финансирования, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, акционерными инвестиционными фондами, управляющими компаниями
инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов6 и негосударственных пенсионных фондов, негосударственными пенсионными
фондами7 и иными некредитными финансовыми организациями, акционерными обществами работников (народными предприятиями)8,
а также прав и обязанностей акционеров таких акционерных обществ
определяются федеральными законами, регулирующими их деятельность.
Народное предприятие может быть создано в порядке, предусмотренном Федеральным законом, путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных
предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых
акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49%
уставного капитала.
Однако российское законодательство не содержит определения понятия «реорганизация», а дает только определения пяти существующим
формам реорганизации:
1) слияние;
2) присоединение;
3) разделение;
1
Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (ред. от
23.04.2018).
2
Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»
(ред. от 31.12.2017)
3
Закон Российской Федерации от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (ред. от 31.12.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу
с 28.01.2018).
4
Федеральный закон от 07.02.2011 № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» (ред. от 18.07.2017).
5
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред.
18.04.2018).
6
Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (ред.
31.12.2017).
7
Федеральный закон от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных
фондах» (ред. 07.03.2018).
8
Федеральный закон от 19.07.1998 № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (ред. от 21.03.2002).
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]