Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы корпоративного управления. Учебник
.pdf
6.1. Крупные сделки
окажется больше. Акционерные общества, имеющие совет директоров,
учитывают рыночную стоимость имущества.
В случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов
общества сопоставляется цена приобретения такого имущества.
К не выходящим за пределы обычной деятельности отнесены сделки
в рамках деятельности общества или организации, которая ведет ту же
деятельность. Совершались ли они ранее, значения не имеет. При этом
такие сделки не должны вести к прекращению деятельности, изменению
ее вида, масштабов.
При квалификации сделок учитываются следующие признаки:
приобретение;
отчуждение;
возможное отчуждение имущества.
Это не касается договоров аренды и лицензионных договоров, для
которых установлен отдельный признак.
Положение о крупных сделках не применяется:
в отношении специализированных финансовых обществ, ипотеч-
ных агентов, к сделкам с указанными в законе привилегированными акциями банков;
к обществам, в которых 100% голосующих акций принадлежит
одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом,
обладающим полномочиями единоличного исполнительного
органа общества;
к сделкам, связанным с размещением либо оказанием услуг по
размещению (публичному предложению) и (или) организации
размещения (публичного предложения) акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества (за
исключением условий об определении и выплате вознаграждения
лицу (лицам), оказывающему услуги, предусмотренные настоящим подпунктом);
к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество
в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам
о слиянии и договорам о присоединении;
к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соот-
ветствии с федеральными законами и (или) иными правовыми
актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном
Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам,
установленным уполномоченным Правительством Российской
Федерации федеральным органом исполнительной власти, а
также к публичным договорам, заключаемым обществом на
191
Глава 6. Существенные сделки
условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;
к сделкам по приобретению акций или иных эмиссионных цен-
ных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, заключенным на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций или иных эмиссионных ценных
бумаг, конвертируемых в акции публичного общества;
к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предваритель-
ный договор, и получено согласие на его заключение в порядке,
предусмотренном настоящей главой.
Для принятия общим собранием акционеров общества решения о согласии на совершение крупной сделки. Акционерному обществу требу-
ется составлять и утверждать заключение о крупной сделке, при этом,
стоимость имущества определяется советом директоров общества1.
Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего
собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о
согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает
заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться, в том
числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности
общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки.
При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.
Перечень сделок, заключаемых на основании решения, допустимо
изменить.
К способам изменения относятся:
установление верхнего предела стоимости покупки или нижнего
предела стоимости продажи имущества, а также порядка их опре-
деления;
согласие на совершение аналогичных сделок;
выбор альтернативных условий сделки, требующей согласия на
совершение;
согласие на крупную сделку при условии совершения нескольких
сделок одновременно.
Крупную сделку разрешено заключать как до, так и после получения
согласия.
1
Статья 77 Федерального закона «Об акционерных обществах».
192
6.1. Крупные сделки
Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении
крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость
которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного
совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета)
общества по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки не достигнуто, принимается общим собранием
акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Решения о согласии на совершение или о последующем одобрении
крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества,
определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на
последнюю отчетную дату, относится к исключительной компетенции
общего собрания акционеров. Принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров.
Это согласие не применяется:
к сделкам акционерных обществ, включенных в перечень страте-
гических предприятий и стратегических акционерных обществ,
утвержденный указом Президента Российской Федерации об
утверждении Перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ;
к сделкам акционерных обществ, 50 и более процентов акций
которых находятся в собственности Российской Федерации;
к сделкам акционерных обществ, в отношении которых исполь-
зуется специальное право на участие Российской Федерации
в управлении этим обществом («золотая акция»).
Решение о согласии на совершение крупной сделки может также
содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества
или нижний предел стоимости порядок их определения, согласие на
совершение ряда аналогичных сделок, aльтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение, согласие
на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких
сделок одновременно.
В решении о согласии на совершение крупной сделки может быть
указан срок, в течение которого действительно такое согласие.
Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением
193
Глава 6. Существенные сделки
случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств,
в которых давалось согласие.
Крупная сделка может быть совершена под отлагательным услови
ем получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном
Федеральным законом.
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении
крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) такой сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет крупной сделки и иные ее существенные
условия или порядок их определения.
В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона такой сделки
и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения
согласия на совершение такой сделки.
В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в со
вершении которой имеется заинтересованность и предмет которой
имущество:
стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости
активов общества, определенной по данным его бухгалтерской
(финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, решение
о согласии на совершение крупной сделки считается принятым,
если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с пунктом 4 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах», и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;
стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стои-
мости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату,
вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров и решается в соответствии с главой XI Федерального закона «Об акционерных обществ»).
Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения
согласия на ее совершение, может быть признана недействительной
(статья 173.1 ГК РФ) по иску:
общества;
члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;
его акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее
чем одним процентом голосующих акций общества.
-
-
194
6.1. Крупные сделки
То есть, право участников (акционеров) оспаривать крупные сделки
ограничено. При оспаривании сделки не нужно подтверждать ее убыточность. Прежде участники должны были доказать, что могли повлиять
на результат голосования при одобрении сделки.
Обратившемуся в суд лицу нужно доказать, что:
интересам общества нанесен ущерб;
контрагент знал или должен был знать о заинтересованности
в сделке, об отсутствии согласия совершить ее.
Ущерб интересам общества предполагается при следующих условиях:
отсутствует согласие совершить или одобрить сделку;
лицу, обратившемуся с иском, не представлена информация
о сделке.
Таким образом, крупная сделка, совершенная с нарушением порядка
получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной1. Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по
указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или
угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня,
когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах,
являющихся основанием для признания сделки недействительной.
Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки
недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Срок исковой давности по искам о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением порядка ее совершения, исчисляется со
дня, когда лицо, которое самостоятельно или совместно с иными указанными выше лицами, узнало или должно было узнать о том, что такая
сделка совершена с нарушением требований закона к порядку ее совершения, в том числе если оно непосредственно совершало данную сделку.
Момент начала течения срока исковой давности определяется в зависимости от того, когда о том, что сделка совершена с нарушением
требований закона к порядку ее совершения, узнал или должен был
узнать участник (акционер), предъявивший требование, следует учитывать следующее:
когда иск предъявляется совместно несколькими участниками,
исковая давность не считается пропущенной, если хотя бы один из
таких участников не пропустил срок исковой давности на обращение с соответствующим требованием при условии, что этот участник (участники) имеет необходимое в соответствии с законом для
1
Статья 173.1 ГК РФ.
195
Глава 6. Существенные сделки
предъявления такого требования количество голосующих акций
общества (голосов)1;
если общество публично раскрывало сведения об оспариваемой
сделке в порядке, предусмотренном законодательством о рынке
ценных бумаг, считается, что его участники (акционеры) узнали
об оспариваемой сделке с момента публичного раскрытия информации, когда из нее можно было сделать вывод о совершении
такой сделки с нарушением порядка совершения;
предполагается, что участник должен был узнать о совершении
сделки с нарушением порядка совершения крупной сделки или
сделки с заинтересованностью не позднее даты проведения годового
общего собрания участников по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, за исключением случаев, когда информация о совершении сделки скрывалась от участников и (или) из
представлявшихся участникам при проведении общего собрания
материалов нельзя было сделать вывод о совершении такой сделки
(например, если из бухгалтерского баланса не следовало, что изменился состав основных активов по сравнению с предыдущим годом);
если приведенные выше правила не могут быть применены, то
считается, что участник (акционер) в любом случае должен был
узнать о совершении оспариваемой сделки более года назад2, если
он длительное время (два или более года подряд) не участвовал
в общих собраниях участников (акционеров) и не запрашивал
информацию о деятельности общества.
В то же время суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной в отсутствие надлежащего согласия
на ее совершение, недействительной при наличии хотя бы одного из
следующих обстоятельств:
к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства
последующего одобрения совершения данной сделки;
при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по
данной сделке знала3 или заведомо должна была знать о том, что
сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение.
1
Пункт 6 статьи 79, пункт 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах», пункт 6 статьи 45, пункт 4 статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
2
Пункт 2 статьи 181 ГК РФ.
3
Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.06.2018
№ 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».
196
6.1. Крупные сделки
Необходимо учитывать, что участник хозяйственного общества
и член совета директоров, оспаривающие сделку общества, действуют
от имени общества1, в связи с чем:
решение об удовлетворении требования, предъявленного участ-
ником или членом совета директоров, о признании сделки недействительной принимается в пользу общества, от имени которого
был предъявлен иск. При этом в случае удовлетворения требования о применении последствий недействительности сделки
в исполнительном листе в качестве взыскателя указывается участник или член совета директоров, осуществлявший процессуальные права и обязанности истца, а в качестве лица, в пользу которого производится взыскание, – общество, в интересах которого
был предъявлен иск;
не является основанием для отказа в удовлетворении иска тот
факт, что участник, предъявивший иск от имени общества, на
момент совершения сделки не был участником общества.
Следовательно переход доли (акции) к иному лицу не влияет на течение срока исковой давности по требованиям о признании крупных
сделок и сделок с заинтересованностью недействительными и применении последствий их недействительности.
Для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное
наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков2:
количественного (стоимостного): предметом сделки является
имущество, в том числе права на результаты интеллектуальной
деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации
(далее – имущество), цена или балансовая стоимость (а в случае
передачи имущества во временное владение и (или) пользование,
заключения лицензионного договора – балансовая стоимость)
которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости
активов общества, определенной по данным его бухгалтерской
(финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
качественного: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной
деятельности, т.е. совершение сделки приведет к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному
изменению ее масштабов. Например, к наступлению таких последствий может привести продажа (передача в аренду) основного производственного актива общества. Сделка также может быть квалифицирована как влекущая существенное изменение масштабов
1
Абзац 6 пункта 1 статьи 65.2, пункт 4 статьи 65.3 ГК РФ.
2
Пункт 1 статьи 78 Федерального закона «Об акционерных обществах», пункт 1
статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
197
Глава 6. Существенные сделки
деятельности общества, если она влечет для общества существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.
6.2. Сделки с заинтересованностью
В соответствии с Федеральными законами «Об акционерных
обществах» (пункт 1 статьи 81) и «Об обществах с ограниченной
ответственностью»(пункт 1 статьи 45) сделкой, в совершении которой
имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой
имеется заинтересованность:
члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;
единоличного исполнительного органа;
члена коллегиального исполнительного органа общества или лица;
являющегося контролирующим лицом общества;
либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для
него указания1.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные
и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или
представителем в сделке;
являются контролирующим лицом юридического лица, являюще-
гося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
занимают должности в органах управления юридического лица,
являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или
представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Сделка с физлицом из группы заинтересованного лица не считается
сделкой с заинтересованностью2. Заинтересованным признается только
участник, который является контролирующим лицом.
1
Указание Банка России от 03.04.2017 № 4338-У «О требо ваниях к порядку направления и форме уведомлений лиц, которые могут быть признаны заинтересованными
в со вершении акционерным обществом сделок».
2
Ранее физлицо признавалось заинтересованным, если в сделках участвовали
лица, входящие в одну группу с ним. Это позволяло квалифицировать в качестве совершаемых с заинтересованностью в том числе сделки с племянниками, супругами сестер
(братьев) или сестрами (братьями) супругов заинтересованных лиц, их пасынками
(падчерицами), а также матерями лиц, проживающих с заинтересованными лицами
и имеющими с ними общих детей. Теперь названные сделки не признаются совершаемыми с заинтересованностью.
198
6.2. Сделки с заинтересованностью
Юридическое лицо прямо или косвенно подконтрольно физлицу, оно
считается заинтересованным.
Для того чтобы совершить сделку, согласие не требуется, необходимо извещение о заключении. Заключение должно содержать информацию о предполагаемых последствиях крупной сделки и оценку ее
целесообразности. Для их совершения необходимо известить членов
совета директоров, коллегиального исполнительного органа общества,
а в определенных случаях – участников (акционеров).
Получив извещение, эти лица могут потребовать провести собрание
или заседание совета, чтобы решить вопрос о согласии на сделку. Если
сделка не будет согласована, они будут вправе получить информацию
о сделке, в том числе документы и иные сведения, подтверждающие,
что интересы общества не нарушены, условия сделки существенно не
отличаются от рыночных и др.
Кроме того, нужно представить общему собранию отчет о сделках
с заинтересованностью, заключенных в отчетном году.
Этот документ утверждают директор, совет директоров и ревизионная комиссия.
Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться
в силу:
участия в подконтрольной организации;
договоров доверительного управления имуществом;
договора простого товарищества;
договора поручения;
акционерного соглашения;
иного соглашения, предметом которого является осуществление
прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов
состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.
Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается
юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем
контролирующего лица.
Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами, заинтересованным лицом в акционерных обществах, включенных:
в перечень стратегических предприятий и стратегических акци-
онерных обществ, утвержденный указом Президента Российской
199
Глава 6. Существенные сделки
Федерации об утверждении Перечня стратегических предприятий1 и стратегических акционерных обществ;
акционерных обществ, 50 и более процентов акций которых нахо-
дятся в собственности Российской Федерации и (или) в отношении которых используется специальное право на участие
Российской Федерации в управлении этим обществом («золотая
акция»), помимо вышеуказанных лиц признается лицо, имеющее
право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 20% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 20% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.
Общество обязано извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность членов совета директоров (наблюдательного
совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а в случае, если в совершении такой сделки заинтересованы
все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, или
в случае, если его формирование не предусмотрено законом или уставом
общества, – акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о
проведении общего собрания акционеров, если иной порядок не предусмотрен уставом общества2.
Уставом общества может быть предусмотрена обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров (наблюдательного
совета) общества.
Извещение должно быть направлено не позднее чем за пятнадцать
дней до даты совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если иной срок не установлен уставом общества,
и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной
(сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена,
предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совер
шении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее
заинтересованность в совершении сделки, является таковым.
При подготовке к проведению годового общего собрания акционеров
публичного общества лицам, имеющим право на участие в годовом
1
Указ Президента Российской Федерации от 04.08.2004 № 1009 (ред. от 10.02.2018)
«Об утверждении Перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных
обществ».
2
Указание Банка России от 31.03.2017 № 4335-У «Об уста новлении предельных
значений размера сделок акцио нерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, при превышении которых такие сделки могут признаваться сделками, в совершении которых имеется заинтересованность».
200
-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]