Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы корпоративного управления. Учебник
.pdf
Контрольные вопросы
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
1. Какие отличия у основных зарубежных моделей корпоративного управления?
2. Какое определение дает ОЭСР корпоративному управлению?
3. Каким документом определяется корпоративное управление в России?
4. Назовите принципы и механизмы корпоративного управления в России.
5. Укажите факторы формирования спроса на корпоративное управление.
6. Укажите основные вопросы организации системы корпоративного управле-
ния в компании.
7. В чем заключаются основные рекомендации «передовой практики», касаю-
щиеся обеспечения защиты прав акционеров компании?
8. Какие типы инвесторов присутствуют на рынке ценных бумаг?
9. Перечислите модели корпоративного управления.
10. Из каких элементов состоит система корпоративного управления?
11. Какие вы знаете механизмы корпоративного управления?
12. В чем заключаются назначение и роль российского Кодекса корпоративно-
го управления?
13. В чем состоят главные отличительные особенности англо-американской мо-
дели?
14. Охарактеризуйте основные особенности немецкой и японской моделей.
15. Назовите основные факторы, оказывающие влияние на становление рос-
сийского варианта корпоративного управления.
16. Раскройте суть существенных корпоративных действий.
17. Какие принципы корпоративного управления закреплены в российском
Кодексе корпоративного управления?
18. Объясните разницу между корпоративным поведением и управлением.
19. Сформулируйте факторы, влияющие на позицию акционера.
20. Назовите и охарактеризуйте роль иных заинтересованных лиц в корпоратив-
ном управлении.
Глава 2
КОРПОРАЦИЯ: СУЩНОСТЬ И ВИДЫ
2.1. Понятие корпорации в России и мире. Виды корпораций в России.
Основные положения об акционерном обществе
В настоящее время одними из главных игроков на рынке являются
корпорации. Исторически корпорация возникла и развивалась как синоним юридическому лицу. На определенном промежутке развития персональные объединения (или товарищества) больше не могли соответствовать требованиям экономической системы. Так как хозяйственные
связи усложнялись с развитием истории, необходимо было появление
некоего объединения, которое было бы в некоторой степени обособлено
от состава участников данного объединения, а также от их воли.
В XII–XIII вв. корпорации зародились как профессиональные союзы.
Это были первые ремесленные корпорации в странах Западной Европы.
В XVII–XVIII вв. корпорации стали возникать как частные владения.
Примером такой корпорации служит Восточно-Индийская компания.
Она была первой в мире по экономическому могуществу.
В конце XVIII – начале XIX в. в США существовало небольшое количество корпораций:
в 1796 году их было всего 20; в 1800 году – 335. В 1843 году в Англии насчитывалось около
994 корпораций.
Статистику о том, сколько насчитывается корпораций сейчас, найти
сложно ввиду нечеткого и разного понимания, что считается корпорацией в различных странах мира.
Необходимо разобраться, возникает корпорация или юридическое
лицо1. Брейли и Майерс (2010) определяют корпорацию как фирму,
принадлежащую держателям ее акций2.
Отличительными они считают следующие признаки корпорации:
отделение собственности от управления;
наличие совета директоров и исполнительного менеджмента кор-
порации;
1
Гапликова Д. С. Понятие «корпорация» в зарубежной и российской теории и пра-
ктике // Молодой ученый. – 2016. – №15. – С. 286–288. – Электронный ресурс: https://
moluch.ru/archive/119/33046.
2
Брейли Р. Принципы корпоративных финансов / Р. Брейли, С. Майерс; пер. с англ.
Н. Барышниковой. – М.: ЗАО «Олимп-Бизнес», 2010.
52
2.1. Понятие корпорации в России и мире. Виды корпораций в России
ограниченный характер ответственности;
юридическая самостоятельность компании по отношению к ее
владельцам;
коллективная собственность.
С их точки зрения, корпорация – акционерное общество с ограниченной ответственностью. То есть в разных странах мира существуют свое
видение и восприятие понятия «корпорации». В США, например, в научной литературе существует два подхода к определению корпораций.
Согласно первому подходу (широкому) понятие «корпорация» отно-
сится к самому широкому кругу юридических лиц. Здесь, корпорации
могут быть:
публичными (public), полупубличными (quasi-public);
предпринимательскими (private, business) и непредприниматель-
скими объединениями (non-profit).
Сюда входят:
акционерные общества;
безакционерные корпорации;
прибыльные корпорации;
бесприбыльные корпорации.
Согласно второму подходу, корпорация в США являет собой акционерное общество и его разные модификации. Сюда не включаются
другие виды учреждений.
Английское законодательство подразделяет корпорации на несколько
видов:
единоличные корпорации (corporation sole);
совокупность лиц (corporation aggregate).
Последний вид по характеристикам может быть определен еще как
юридическое лицо. Совокупность лиц может быть также разделена на
публичные и частные компании1.
Континентальная модель корпорации, напротив, заключается в том, что
в деятельности корпорации важную роль играют все заинтересованные
группы лиц: менеджмент, акционеры, работники, представители государства. Отличительной чертой континентальной модели от американской
является то, что в континентальной государство владеет значительной
долей акций корпорации, в американской это нежелательный момент.
Что касается российского законодательства, то оно еще не определилось с понятием «корпорация». Корпоративная форма ведения бизнеса
1
Белых В. С. О корпорации, корпоративных отношениях и корпоративном праве,
2010 // Интернет портал по безопасности. – Электронный ресурс: http://secandsafe.
ru/pravovaya_baza/blogi/yuridicheskaya_bezopasnost/o_korporacii_korporativnyh_
otnosheniyah_i_korporativnom_prave.
53
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
для Рос сии явление сравнительно новое, поэтому осо бую актуальность
приобретают вопросы формирова ния системы управления корпорацией,
принципы и факторы ее построения, экономическая целесообразность
внедрения стандартов корпора тивного управления1. Необходимо отметить, что корпоративное управ ление стало возможным только тогда,
когда произо шло четкое отделение собственности от управления.
В Федеральном законе от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» дается следующее определение государственной корпорации:
«Не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная
Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная
для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. … Государственная корпорация не отвечает по
обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не
отвечает по обязательствам государственной корпорации, если законом… не предусмотрено иное».
Иными словами, государственная корпорация в России – общественно-полезное юридическое лицо.
Большой энциклопедический словарь дает определение «корпорации» как «объединение, союз, общество, совокупность лиц, объединившихся для достижения какой-либо цели»2.
Современный экономический словарь дает следующее определение:
«Совокупность лиц, объединившихся для достижения общих целей, осуществления совместной деятельности и образующих самостоятельный
субъект права – юридическое лицо. Чаще всего корпорации организуются в форме акционерных обществ»3.
Кембриджский словарь дает, по мнению автора, самое удачное определение корпорации как большой компании или группы компаний,
которые контролируются и управляются как единая организация.
В. Г. Антонов в пособии4 дает следующее понятие корпорации.
Корпорация – широко распространенная в развитых странах форма
организации предпринимательской деятельности, предусматривающая
долевую собственность, юридический статус и сосредоточение функций
управления в руках верхнего эшелона профессиональных управляющих
(менеджеров), работающих по найму.
1
Рынок ценных бумаг: Учебное пособие / Под ред. В. Ю. Наливайского. – Ростов-
на-Дону, «Феникс», изд-во РГЭУ, 2009. – 240 с.
2
Большой энциклопедический словарь – Электронный ресурс. http://www.vedu.
ru/bigencdic/30323/.
3
Райзберг Б. А. Современный экономический словарь / Б. А. Райзберг, Л. Ш. Лозов-
ский, Е. Б. Стародубцева. – М.: ИНФРА-М, 2011.
4
Корпоративное управление / Под ред. В. Г. Антонова. – М.: ИД «ФОРУМ»,
«ИНФРА-М», 2006.
54
2.1. Понятие корпорации в России и мире. Виды корпораций в России
С организационно-экономической точки зрения корпорация представляет собой объединение физических и юридических лиц, аффилированных или действующих под общим финансовым контролем в соответствии с единой стратегией на основе централизации функций
координации ресурсного управления.
В целом, исходя из всего выше рассмотренного, можно сделать вывод
о том, что за рубежом корпорация понимается как некое капитальное
общество, объединение капиталов, создаваемое для достижения общих
целей (в первую очередь, финансовых) при обособленности имущества
корпорации от имущества лиц ее создавших. Можно ли наложить такое
понимание корпораций на российскую специфику?
Впервые в России понятие корпорации было введено в связи с введением поправок в ГК РФ в 2014 году. В соответствии с ГК РФ юридическим
лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени
приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские
обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц в одной из организационноправовых форм, предусмотренных ГК РФ.
К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют
вещные права, относятся государственные и муниципальные унитарные
предприятия, а также учреждения.
К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют
корпоративные права, относятся корпоративные организации (статья
65.1 ГК РФ) (см. приложение 1).
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями,
могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных
товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных
и муниципальных унитарных предприятий.
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут
иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных
законом.
В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может
заниматься отдельными видами деятельности только на основании
специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой
организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.
55
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
Исходя из определения корпорации в ГК РФ, корпорация не относится
к какой-либо определенной правовой форме юридического лица, это,
если можно так назвать, суть юридического лица, некий отличительный
признак, потому что корпоративные юридические лица противопоставляются в ГК РФ унитарным юридическим лицам (унитарные юридические лица – юридические лица, учредители которых не становятся
участниками и не приобретают в них прав членства).
Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений
о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр
сведений о его прекращении.
Юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица.
В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его
учреждении принимается учредителем единолично.
В случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями еди-
ногласно.
В решении об учреждении юридического лица указываются сведения:
об учреждении юридического лица;
утверждении его устава, а в случае, предусмотренном ГК РФ,
о том, что юридическое лицо действует на основании типового
устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица.
В связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении
созданного ими юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.
Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его
имущество могут быть:
денежные средства;
вещи;
доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйст-
венных товариществ и обществ;
государственные и муниципальные облигации;
подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллек-
туальные права и права по лицензионным договорам, если иное
не установлено законом.
56
2.1. Понятие корпорации в России и мире. Виды корпораций в России
Минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ
определяется законами о хозяйственных обществах.
При оплате уставного капитала хозяйственного общества должны
быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала.
Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком.
Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную
оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки,
определенную независимым оценщиком.
При оплате долей в уставном капитале общества с ограниченной
ответственностью не денежными средствами, а иным имуществом
участники общества и независимый оценщик в случае недостаточности
имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность
по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка
имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав
общества соответствующих изменений.
При внесении в уставный капитал акционерного общества не денежных средств, а иного имущества акционер, осуществивший такую
оплату, и независимый оценщик в случае недостаточности имущества
общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента
государственной регистрации общества или внесения в устав общества
соответствующих изменений.
Правила о привлечении независимого оценщика не применяются
к хозяйственным обществам, созданным в соответствии с законами
о приватизации путем приватизации государственных или муниципальных унитарных предприятий.
Если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах,
учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех
четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества – в течение первого года деятельности общества. В случаях, если
в соответствии с законом допускается государственная регистрация
хозяйственного общества без предварительной оплаты трех четвертей
уставного капитала, участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты
уставного капитала.
57
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
Основные положения об акционерном обществе
В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» акционерным обществом признается коммерческая организация,
уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
По состоянию на конец 2017 года количество акционерных обществ в России составило
86,4 тыс., сократившись на 15 800 обществ по отношению к предыдущему году. По данным
ЕГРЮЛ, прекратили свою деятельность или были реорганизованы 19 900 акционерных обществ.
Количество новых акционерных обществ, внесенных в ЕГРЮЛ, всего – 4400, при этом из них
лишь 1100 обществ были созданы в течение 2017 года. Еще 12 800 обществ уже находятся
в стадии ликвидации или реорганизации и, вероятно, прекратят свою деятельность в 2018 году1.
Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено уставом. Место нахождения общества определяется местом его
государственной регистрации.
Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь полное
и сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской
Федерации и (или) иностранных языках.
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью,
в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную
ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной
части стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия
других акционеров и общества, если иное не предусмотрено федеральным законом в отношении непубличных обществ.
Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров.
Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск
убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам
государства и его органов.
1
Доклад для общественных консультаций, октябрь 2018 «Совершенствование ре-
гулирования учетной инфраструктуры рынка ценных бумаг».
58
2.1. Понятие корпорации в России и мире. Виды корпораций в России
Общество вправе иметь печать, штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализа
ции. Федеральным законом может быть предусмотрена обязанность
общества использовать печать. Сведения о наличии печати должны
содержаться в уставе общества.
Акционерное общество (АО) может быть публичным (ПАО) и непубличным (АО)1.
При этом АО, созданные до 01.09.2014 и отвечающие признакам ПАО, признаются таковыми независимо от указания на это в их наименовании2. В соответствии с Федеральным
законом3, если на 01.07.2015 устав и наименование созданного до 01.09.2014 АО указывает,
что оно ПАО при отсутствии признаков публичности, такое АО до 01.07.2020 должно зарегистрировать проспект акций или изменить устав, исключив из наименования публичный
статус4.
В соответствии с письмом банка России5 с 01.07.2015 не признается
публичным акционерное общество, которое хотя и отвечает признакам публичного, установленным ГК РФ (пункт 1 статьи 66.3), но не
внесло изменения в устав в части указания в наименовании на публичный статус и которое по состоянию на 01.09.2014 являлось закрытым
либо открытым акционерным обществом, получившим в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию,
предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных
бумагах, или погасившим все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами
-
1
Статья 66.3 ГК РФ.
2
Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими
силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (последняя
редакция).
3
Федеральный закон от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (последняя редакция).
4
Письмо Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».
5
Письмо Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».
59
Глава 2. Корпорация: сущность и виды
о ценных бумагах. Указанные акционерные общества вправе приобрести
публичный статус в порядке и с соблюдением требований, установленных законом1.
Общество с ограниченной ответственностью и акционерное обще-
ство, которое не отвечает этим признакам, признаются непубличными.
Характеристики непубличного акционерного общества – АО:
число акционеров общества не ограничено;
акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги,
конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством
открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц;
уставом непубличного общества может быть предусмотрено пре-
имущественное право приобретения его акционерами акций,
отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по
цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества;
если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры поль-
зуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых
акций пропорционально количеству акций, принадлежащих
каждому из них;
уставом непубличного общества, предусматривающим преиму-
щественное право его акционеров на приобретение отчуждаемых
по возмездным сделкам акций, может быть предусмотрено также
преимущественное право непубличного общества на приобретение отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не использовали свое преимущественное право;
уставом непубличного общества может быть предусмотрена необ-
ходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций
третьим лицам;
уставом непубличного общества либо решением о размещении
дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которое принято общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами непубличного общества,
может быть предусмотрено, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных
акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
непубличное общество приобретает статус публичного общества
(публичный статус) путем внесения в устав общества изменений,
содержащих указание на то, что общество является публичным;
1
Федеральный закон «Об акционерных обществах».
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]