Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основные положения ГК КНР сравнительно-правовой анализ. Сборник статей
.pdf
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
гласно которому приводится конкретный перечень таких обстоятельств, не является оптимальным, гораздо более предпочтительно
формулирование общего правила, как это сделано, например, в п. 1
ст. III-7:303 Модельных правил европейского частного права1. В этом
смысле китайское законодательство сочетает преимущества обоих
этих подходов, с одной стороны, предоставляя примерный перечень
наиболее распространенных случаев для приостановления давности
(п. 1–4 ст. 194 ГК КНР), с другой – устанавливая генеральное правило
(п. 5 ст. 194 ГК КНР).
Разумеется, приостановлению подлежит только срок субъективной
(но не объективной) давности. Кроме того, давность приостанавливается лишь в случае, если обстоятельства, препятствующие подаче иска,
имели место в течение последних шести месяцев до истечения давности, – очевидно, что если эти обстоятельства существовали задолго
до конца срока исковой давности, то они не могут рассматриваться
как преграда для реализации истцом его права на судебную защиту.
После исчезновения обстоятельств для приостановления давности
срок давности продляется на шесть месяцев. Специальных правил для
приостановления сокращенных (менее шести месяцев) сроков исковой давности (как это реализовано в п. 2, 4 ст. 202 ГК РФ) китайское
законодательство не содержит.
Перерыв исковой давности отличается от приостановления тем, что
при наступлении обстоятельств для приостановления срок, в течение
которого действовали данные обстоятельства, не засчитывается в срок
исковой давности (а фактически, по общему правилу, продляется еще
на полгода с момента их исчезновения). При перерыве исковой давности срок начинает течь заново.
Основания для перерыва давности, перечисленные в ст. 195
ГК КНР, обладают спецификой по сравнению с российским законодательством.
В соответствии с положениями ст. 203 ГК РФ единственным основанием для перерыва давности является признание долга (при этом,
как указывалось ранее, ст. 198 ГК РФ предполагается, что законом
могут быть установлены и иные основания для перерыва давности, но в
действующем законодательстве они отсутствуют), а если быть точнее,
совершение действий, свидетельствующих о признании долга должни-
1
См.: Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий
к статьям 153–208 Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 1211–1212 (автор
комментария – А.А. Павлов).
61
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
ком. Таким образом, определяющее значение для перерыва давности
имеет не волеизъявление должника, а его восприятие кредитором1.
ГК Китая (ст. 195 ГК КНР) использует иную формулировку – «вы
ражение согласия на исполнение обязанности», что позволяет сделать
вывод о том, что в данном случае акцент сделан именно на действиях
должника (представляется, что речь идет только об активных действиях), а не на том, как они представляются вовне.
В настоящее время по российскому законодательству (ст. 204
ГК РФ) подача иска в суд давность не прерывает2 – после предъявления требования она не течет (что было сделано для исключения возможности заявления об истечении давности в результате длительного
рассмотрения дела).
В ГК Китая этот вопрос решается иначе (и, как представляется, более
удачно, хотя бы потому, что не вводит новую конструкцию, а успешно использует уже имеющуюся) – подача иска в народный суд или
арбитраж давность прерывает3. Однако срок рассмотрения дела в суде
(если оно не завершилось вынесением решения по существу, которое
прекратит спор) в срок давности все же не входит. Дело в том, что в соответствии со ст. 195 ГК КНР после перерыва срок исковой давности
начинается заново со дня перерыва и завершения соответствующих процедур. В первую очередь речь идет, разумеется, о судебных процедурах
(соответственно, до их окончания срок давности не течет), однако это
правило применимо и к другим обстоятельствам, являющимся основаниями для перерыва срока давности, которые продолжительны по времени. В этом смысле правило ст. 195 ГК КНР представляется более
предпочтительным, нежели аналогичная норма, содержащаяся в ст. 203
ГК РФ (рассчитанная на «одномоментность» перерыва и начала течения
нового давностного срока), поскольку правила исчисления срока давности после перерыва должны обладать не меньшей определенностью,
нежели правила исчисления срока при нарушении права.
1
См.: Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий
к статьям 153–208 Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 1223 (автор комментария – А.А. Павлов).
2
См.: Федеральный закон от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса
Российской Федерации» // СЗ РФ. 2013. № 19. Ст. 2327.
3
Как указывает А.А. Павлов, большинство зарубежных правопорядков, а также акты унификации частного права рассматривают обращение в суд как основание для приостановления давности. См.: Сделки, представительство, исковая давность: постатейный комментарий к статьям 153–208 Гражданского кодекса Российской Федерации.
С. 1231 (автор комментария – А.А. Павлов).
-
62
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
Помимо признания долга и подачи иска срок давности прерывается
предъявлением требования об исполнении к должнику. Очевидно, что
в данном случае речь идет о предъявлении требования во внесудебном (претензионном) порядке, потому что подача иска в суд указана
в качестве самостоятельного основания. Такое основание для перерыва давности является для общемировой практики скорее редким
(почти экзотическим) исключением, чем правилом. Аналогичные
правила содержатся в законодательстве ряда скандинавских стран,
но возникающий в данном случае дисбаланс в правовом положении
должника и кредитора, отчасти компенсируется отсутствием правил
о приостановлении давности1.
В п. 5 ст. 195 ГК КНР сделана оговорка, что к подаче иска для целей
перерыва давностного срока приравниваются и иные обстоятельства,
аналогичные по правовым последствиям. К таким обстоятельствам
следует отнести судебную защиту прав не в исковом, а ином процессуальном порядке (например, в деле о банкротстве) и др.
Института восстановления исковой давности в том виде, в котором он существует в России (ст. 205 ГК РФ) и ряде бывших советских
республик, китайское законодательство не знает. В качестве его своеобразного аналога можно рассматривать положения ст. 188 ГК КНР,
согласно которым в особых обстоятельствах суд по заявлению правообладателя может принять решение о продлении срока давности, однако нетрудно заметить существенные отличия между этими двумя
категориями.
Во-первых, восстановлению по российскому праву подлежит только
субъективная исковая давность (см. п. 8 ППВС № 43), тогда как продление давностного срока по ГК КНР допускается лишь в отношении
объективной давности.
Во-вторых, ст. 205 ГК РФ применительно к восстановлению давностного срока говорит о защите прав гражданина, не допуская восстановления давности для организаций, тогда как китайское законодательство таких ограничений не содержит.
Задача же предоставления судебной защиты в ситуации, когда отказ
в этом на основании формального применения субъективной исковой
давности был бы очевидно несправедлив, решается в ГК Китая открытым перечнем оснований для приостановления исковой давности.
Статья 196 ГК КНР перечисляет требования, на которые не распространяется исковая давность. Первая группа – это алиментные требо-
1
См.: Савин К.Г. Указ. соч. С. 146–147.
63
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
вания о выплате, которые не задавниваются по социальным мотивам.
Вторая группа – требования о прекращении длящихся нарушений,
устранении препятствий и угроз.
Кроме того, как и в ряде европейских правопорядков, исковой давности не подвержен виндикационный иск, заявленный в отношении
недвижимого или зарегистрированного движимого имущества1.
Также стоит отметить, что требования, на которые не распространяется исковая давность, могут быть установлены не только ГК КНР,
но и другими законами.
Предусмотренные законом правила о сроках исковой давности
императивны, что обосновывается обычно их публично-правовым,
процессуальным назначением. В соответствии с общемировой правовой традицией изменение соглашением каких-либо аспектов (продолжительность, способы исчисления, основания для приостановления
и перерыва) исковой давности не допускается (при наличии некоторых
исключений)2. Так и ст. 197 ГК КНР установлено, что соглашение,
касающееся сроков давности, ничтожно.
Непосредственно в законе (ст. 199 ГК КНР) проводится разграничение между сроками исковой давности и сроками существования
права, установленными законом или соглашением сторон. В качестве
примеров таких правомочий указаны право на расторжение договора,
право на отказ от сделки, т.е. в первую очередь меры оперативного воздействия, являющиеся способами внесудебного реагирования
на допущенные контрагентами нарушения, однако ими, безусловно,
не ограничивается, не случайно в рассматриваемой норме законодатель
старательно избегает термина «правонарушение».
Отмечается, что сроки существования не приостанавливаются
и не прерываются, однако исчисляются так же, как и сроки давности:
с момента, когда правообладатель узнал или должен был узнать о возникновении данного права.
1
См.: Петров Е.Ю. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество
и сделок с им в гражданском обороте недвижимости: дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001. С. 152–153; Мурзин Д.В. Определение истца и ответчика в иске о виндикации недвижимости // Вестник ФАС Уральского округа. 2007. № 1. С. 92–93; Его же.
Виндикация без давности // Победитель. Созидатель. Учитель: памяти профессора Марии Яковлевны Кирилловой: сборник статей / под ред. Б.М. Гонгало и П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2021. С. 110.
2
Критику данного подхода см.: Савин К.Г. Указ. соч. С. 129 и далее. В качестве исключения можно назвать ст. III-7:601 Модельных правил европейского частного права.
64
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
10. Исчисление сроков (глава 10, ст. 200–204)
В отечественном праве (ст. 190 ГК РФ) под сроками понимаются
как даты, так и периоды времени.
В главе 10 ГК КНР, посвященной срокам, устанавливаются правила
исключительно об исчислении периодов (календарных лет, месяцев,
дней и часов), но не моментов времени.
В связи с этим совершенно логично, что неминуемое событие, в отличие от российского законодательства (абз. 2 ст. 190 ГК РФ), к срокам
в соответствии с ГК Китая также не отнесено.
Порядок исчисления сроков в китайском и российском законодательствах (ср. ст. 191, 192 ГК РФ, ст. 201, 202 ГК КНР) тождественен:
день, в который началось течение срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, в сам срок не включается (что сделано для упрощения
подсчетов сроков), а срок, исчисляемый годами и месяцами, оканчивается в соответствующее число последнего месяца срока, а если такого
числа в месяце нет, – в последнее число данного месяца. Одинаковы
правила и для окончания срока в нерабочий день (ст. 193 ГК РФ, ст. 203
ГК КНР), а также о действиях в последний день срока (ст. 194 ГК РФ,
ст. 203 ГК КНР).
ГК КНР более конкретен применительно к срокам, исчисляемым
в часах. В соответствии со ст. 210 ГК КНР течение срока, исчисляемого часами, начинается с момента, предусмотренного законом или
соглашением сторон.
КНИГА ВТОРАЯ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА КНР
«ВЕЩНОЕ ПРАВО»
КНИГА ВТОРАЯ «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА КНР
1
М.В. Шавалеев
Введение
Географическое местоположение, тесная культурная связь с Японией и влияние немецкой правовой системы оказали на Китай сильное
воздействие с точки зрения правовой традиции.
В результате этого китайский Гражданский кодекс 1930 г. полностью повторял структуру Германского гражданского уложения2.
Однако установление социалистического правительства в 1949 г.
привело не только к полной отмене существовавшей правовой системы, но и к доминированию в Китае плановой экономики на протяжении десятилетий.
Лозунг одной из книг В.И. Ленина: «Мы ничего частного не признаем» получил широкую поддержку у государственной власти Китая.
Под руководством председателя Мао Цзэдуна в стране образовалось
движение под названием «социалистическая трансформация», в ходе
которой промышленность была национализирована, а сельское хозяйство – коллективизировано с целью установления общенародной
собственности (1953–1957 гг.).
В результате реализации общенациональной кампании под названием «три больших социалистических преобразования» к концу
1956 г. структуру экономики Китая на 92,9 процента составляла государственная и коллективная собственность3.
1
Автор выражает благодарность О.М. Козырь за высказанные в написании настоящей статьи критические замечания и предложения. В то же время за любые ошибки
и недочеты работы отвечает исключительно автор.
2
См.: Zhang, Mo. From Public to Private: The Newly Enacted Chinese Property Law and
the Protection of Property Rights in China // Berkeley Business Law Journal. Vol. 5.2. 2008.
Р. 320.
3
См.: Ibid. Р. 324.
66
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
Не удивительно, что при разработке проекта Гражданского кодекса
Китайской Народной Республики 1955 г.1 китайскими учеными широко использовалась советская доктрина, а в качестве образца был
взят Гражданский кодекс РСФСР 1922 г.2, в связи с чем большинство
положений проекта редуцировали советский опыт с учетом национальных особенностей Китая3.
Впоследствии в силу политических причин Китай попытался устранить влияние советской модели гражданского права, с одной стороны,
и провести четкую грань между гражданским правом Китая и гражданским правом капиталистических стран, с другой стороны4.
Из проекта ГК КНР 1964 г.5 были исключены несвойственные
социалистической системе институты и понятийный аппарат, в то
же время структура проекта ГК КНР отходила от традиций континентальной правовой системы и состояла из трех частей: «Общие
положения», «Право собственности» и «Оборот собственности»6.
Однако изменения в результате произошедших в китайском обществе масштабных экономических реформ, предлагаемые проектом
ГК КНР 1964 г., перестали удовлетворять практическим потребностям
и национальным интересам Китая.
Разработка третьего проекта ГК КНР началась после 1978 г., когда
в Китае была провозглашена политика «открытых дверей».
Политическая неопределенность в первые годы реформ и недостаточность опыта в интеграции рыночной экономики в социалистическую систему Китая порождали многочисленные противоречия
в нормах проектируемого ГК КНР. В результате после нескольких
редакций проекта ГК КНР в 1982 г. рабочая группа, занимавшаяся его
разработкой, была расформирована.
1
См.: Pound, R. Chinese Civil Code in Action [comments] // Centennial Essays Tulane
Law Review. Vol. 29. Issue 2. P. 277–291.
2
Постановление ВЦИК от 11 ноября 1922 г. (с изм. от 2 февраля 1923 г.) «О введении в действие Гражданского кодекса Р.С.Ф.С.Р.» // СУ РСФСР. 1922. № 71. Ст. 904
(СПС «КонсультантПлюс»).
3
См.: Shengping, Gao. Five Attempts to Draft the Civil Code of New China and Its Latest
Development // China Legal Science. Vol. 4. No. 3, May 2016. P. 145. Об истории принятия
ГК КНР см. также: Sheng, Zhang. Research on Making up the Draft of Ching Civil Code //
China Legal Science. Vol. 4. No. 2, March 2016. P. 33–60. HeinOnline.
4
См.: Shengping, Gao. Five Attempts to Draft the Civil Code of New China and Its Latest
Development // China Legal Science. Vol. 4. No. 3, May 2016. P. 143–160. HeinOnline. Р. 145.
5
См.: Zhang, X. The New Round of Civil Law Codification // China University of Bo-
logna Law Review. Vol.1:1. 2016.
6
См.: Shengping, Gao. Op. cit. Р. 145.
67
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
Вместо этого руководством коммунистической партии было принято решение сделать акцент не на разработке единого кодифицированного акта, а сосредоточиться на принятии ряда законов, которые
с учетом их применения впоследствии должны были бы стать частями
будущего ГК КНР.
На фоне успехов проводимой политики китайский правопорядок был вынужден реагировать на потребности растущей экономики
путем принятия многочисленных законов и ведомственных правил,
которые в силу их разрозненности страдали непоследовательностью
и противоречивостью1.
Несмотря на то что подобный подход доказал свою эффективность, правовая неопределенность, порождаемая отсутствием системы
вещных прав и эффективных способов их защиты, препятствовала
развитию экономики и заставляла инвесторов воздерживаться от инвестиций.
В результате в конце 1998 г., ознаменовавшем себя как переход
от плановой к социалистической рыночной экономике началась четвертая попытка разработать единый кодифицированный нормативный
акт в области гражданского права.
Согласно рабочему плану, ГК КНР должен был быть разработан
в три этапа.
На первом этапе предполагалось принятие единого закона о договорах, на втором – единого закона о собственности, и, наконец,
на третьем этапе к 2010 г. – принятие ГК КНР.
Однако вступление Китая в ВТО в 2001 г. форсировало разработку
ГК КНР и проект был представлен на рассмотрение национального
законодательного органа 17 декабря 2002 г.
Как отмечает научное сообщество, необходимость разработки Кодекса за столь короткие сроки привела к тому, что проект ГК КНР
2002 г.2. представлял собой компиляцию существующих нормативных
актов, которая в отсутствие необходимой для кодифицированного акта
системности вызывала широкие разногласия даже внутри рабочей
группы
В 2004 г. в Конституцию КНР было включено положение о равной
защите всех форм собственности, а в 2007 г. был принят Закон КНР
1
См.: Yan, Zhu. Background, Principles and Core Contents of the Real Right Law of the
People’s Republic of China // The Maryland Series in Contemporary Asian Studies. No. 3
(198). 2009. HeinOnline. Р. 7.
2
См.: Zhang, Xianchu. The New Round of Civil Law Codification in China // University
of Bologna law review. Vol.1:1. 2016. P. 113.
68
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
«О вещных правах», разработка которого зачастую оценивается как самый трудоемкий и сложный законодательный процесс в истории КНР1.
Закон «О вещных правах» являлся важным законодательным актом,
устанавливающим основы регулирования и защиты вещных прав.
В основу Закона КНР «О вещных правах» были положены существующие законы и правоприменительная практика Верховного Народного суда Китая.
Значительным развитием для правопорядка КНР стало закрепление в Законе «О вещных правах» принципа numerus clausus, что
способствовало снижению транзакционных издержек участников
оборота и позволяло использовать имущество с максимальной эффективностью.
Еще одним достоинством Закона «О вещных правах» стала модернизация системы регистрации прав в отношении недвижимого
имущества, в результате которой в КНР появился единый регистрирующий орган2.
Во многом законодательные решения, заложенные Законом
«О вещных правах», были перенесены в книгу вторую ГК КНР, вступившего в силу 1 января 2021 г.
I. Общие положения
Книга вторая ГК КНР, посвященная вещным правам, начинается
с подраздела, содержащего общие положения о вещном праве, которое
определяется как право непосредственного господства и исключения
других лиц, реализуемое правообладателем в соответствии с законодательством в отношении определенной вещи, включая право собственности, право пользования и обеспечительное право (ст. 114 ГК КНР).
ГК КНР содержит достаточно подробные положения, регулирующие
возникновение, изменение, передачу и прекращение вещных прав.
В отношении недвижимого имущества возникновение, изменение
и прекращение вещных прав требует государственной регистрации,
которая носит правопорождающий характер (ст. 208, 214 ГК КНР).
Исключение составляют природные ресурсы, отнесенные законодательством к государственной собственности, регистрация которых
может не осуществляться (абз. 2 ст. 209 ГК КНР).
1
См.: Yan, Zhu. Op. cit. Р. 4.
2
См.: Ibid. P. 14.
69
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
Однако общее правило о возникновении права на недвижимое
имущество с момента его государственной регистрации ГК КНР указывает на возникновение, изменение, отчуждение или прекращение
вещного права в отношении недвижимого имущества, основанием которого выступает судебный акт или решение народного правительства
об изъятии, а также приобретение имущества в порядке наследования
(ст. 229, 230 ГК КНР).
Вместе с тем дальнейшее распоряжение вещным правом на указанное имущество требует государственной регистрации и в отсутствие
таковой не имеет силы (ст. 231 ГК КНР).
Китайское законодательство разделяет вещный и обязательственный эффект сделки, указывая на то, что договоры, заключенные между
сторонами касательно возникновения, изменения, отчуждения и прекращения вещного права на недвижимое имущество, вступают в силу
с момента заключения договора, если законом или договоренностью
сторон не предусмотрено иное; отсутствие регистрации вещного права
не оказывает влияния на действительность договора (ст. 215 ГК КНР).
В этом аспекте китайское законодательство содержит конструкции,
схожие с российским законодательством.
Гражданский кодекс КНР Гражданский кодекс РФ
Статья 214.
Если при возникновении, изменении,
отчуждении или прекращении вещного
права на недвижимое имущество в соответствии с положениями закона необходима регистрация, то данное право
приобретает силу с момента внесения
сведений в реестр недвижимого имущества.
Статья 8.1.
2. Права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают,
изменяются и прекращаются с момента
внесения соответствующей записи
в государственный реестр, если иное
не установлено законом.
Китайское законодательство устанавливает принцип достоверности
реестра недвижимого имущества (ст. 217 ГК КНР) и его открытость,
закрепляя за правообладателями и заинтересованными лицами право
на ознакомление или получение копий данных о регистрации недвижимого имущества (ст. 216 ГК КНР).
В случае несогласия с имеющимися в реестре данными ГК КНР наделяет правообладателей и заинтересованных лиц правом на внесение
в реестр возражений, блокирующих возможность появления добросовестного приобретателя в случае сделок с указанным недвижимым
имуществом.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]