Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основные положения ГК КНР сравнительно-правовой анализ. Сборник статей
.pdf
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
передается по наследству (ст. 369 ГК КНР). Более того, ст. 369 ГК КНР
предусматривает, что, если иное не предусмотрено соглашением сторон, жилище, на которое предоставлено право проживания, не может
быть передано в аренду.
5. Сервитут (глава 15 ГК КНР)
В соответствии со ст. 372 ГК КНР обладатель права сервитута вправе в соответствии с договором использовать недвижимое имущество
других лиц в целях повышения эффективности использования собственного недвижимого имущества.
В отличие от проекта ГК РФ, китайское законодательство выделяет
лишь положительный сервитут.
Гражданский кодекс КНР Гражданский кодекс РФ
Статья 372.
Обладатель права сервитута вправе в соответствии с договором
использовать недвижимое имущество других
лиц в целях повышения
эффективности использования собственного недвижимого имущества.
Статья 274.
1. Собственник недвижимого имущества (земельного участка, другой
недвижимости) вправе
требовать от собственника соседнего земельного
участка, а в необходимых
случаях и от собственника
другого земельного участка (соседнего участка)
предоставления права
ограниченного пользования соседним участком
(сервитута).
Гражданского кодекса РФ
Статья 3011.
1. В силу сервитута собственник господствующей
вещи имеет право самостоятельно пользоваться
служащей вещью (положительный сервитут) и (или) запрещать
собственнику служащей
вещи пользоваться такой
вещью определенным
образом (отрицательный
сервитут).
Проект
Для установления сервитута необходимо заключение договора о его
предоставлении.
Право сервитута не подлежит обязательной государственной регистрации и возникает с момента вступления в силу договора о предоставлении сервитута. При этом стороны могут обратиться за регистрацией
сервитута, значение которой заключается в возможности противопоставить установленный сервитут третьим лицам (ст. 374 ГК КНР).
ГК КНР устанавливает правило, согласно которому срок действия
права сервитута устанавливается сторонами, но в любом случае не мо
жет превышать остаток срока права хозяйственного подряда на земле,
-
91
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
права использования земли под строительство или другого права пользования (ст. 377 ГК КНР).
Прекращение сервитута связывается китайским законодательством
с прекращением договора о предоставлении сервитута, который может
прекратить свое действие либо с истечением срока, на который был
установлен сервитут, либо в связи с расторжением договора обладателем прав на земельный участок по причине нарушения условий
договора или злоупотребления им правом.
В случае если сервитут был предоставлен на возмездной основе,
договор о предоставлении сервитута может быть расторгнут, если обладатель права сервитута не уплачивает платежи за предоставление
права в разумный срок после двукратного уведомления и истечения
срока уплаты платежа, предусмотренного договором.
6. Право ипотечного залога (глава 17 ГК КНР)
В соответствии со ст. 394 ГК КНР, если в целях обеспечения исполнения обязательства должник или третье лицо предоставляют кредитору имущество в залог без перехода данного имущества во владение
кредитора, то в случае неисполнения должником обязательства в установленный срок или возникновения предусмотренных договором
сторон обстоятельств, допускающих реализацию права ипотечного
залога, кредитор вправе получить удовлетворение требований за счет
данного имущества преимущественно перед другими лицами.
В отличие от российского законодательства, в котором предметом
ипотеки может выступать лишь недвижимое имущество, в законодательстве КНР ипотека означает непосессорный залог как недвижимого,
так и движимого имущества.
Статья 395 ГК КНР.
Следующее имущество, в отношении
которого должник или третье лицо
пользуются правом распоряжения,
может быть обременено ипотечным залогом:
1) здания и другие вещи, неразрывно соединенные с землей;
2) право использования земли под
строи тельство;
1
См.: РГ. 22.07.1998. № 137.
92
Статья 5 Федерального закона
от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»1.
1. По договору об ипотеке может быть
заложено недвижимое имущество,
указанное в п. 1 ст. 130 ГК РФ, права
на которое зарегистрированы в порядке,
установленном для государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в том числе:
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
3) право использования морской территории;
4) средства и материалы производства,
полуфабрикаты, продукция;
5) здания, морские и воздушные суда
в строительстве;
6) транспортные средства;
7) другое имущество, обременение которого ипотечным залогом не запрещено
нормами законов и административных
правовых актов.
1) земельные участки, за исключением
земельных участков, указанных в ст. 63;
2) предприятия, а также здания, сооружения и иное недвижимое имущество,
используемое в предпринимательской
деятельности;
3) жилые дома, квартиры и части жилых
домов и квартир, состоящие из одной
или нескольких изолированных комнат;
4) садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения;
5) воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания;
6) машино-места.
ГК КНР ограничивает возможность использования ипотечного
залога, закрепляя перечень имущества, обременение которого не допускается (ст. 399 ГК КНР):
1) право собственности на землю;
2) право пользования жилого сектора, приусадебных участков и гор
и других земель, находящихся в коллективной собственности, но за
исключением случаев, когда предоставление данного имущества в ипотечный залог разрешено законом;
3) объекты образования, здравоохранения и другие социально
значимые объекты учебных заведений, детских садов, медицинских
учреждений и других некоммерческих юридических лиц, созданных
в целях общего блага;
4) имущество, принадлежность права собственности или права
пользования, на которое неясно или оспаривается;
5) имущество, которое в соответствии с законодательством арестовано или находится под наблюдением;
6) другое имущество, которое не может быть предоставлено в ипотечный залог в соответствии с нормами законов и административных
правовых актов.
ГК КНР устанавливает правило, согласно которому при предоставлении в ипотечный залог здания судьба права использования земли под
строительство в пределах территории, занимаемой данным зданием,
будет следовать судьбе здания (ст. 397 ГК КНР).
В отношении недвижимого имущества ипотека возникает с момента
ее регистрации, которая носит правопорождающий характер (ст. 402
ГК КНР).
93
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
При обременении ипотечным залогом движимого имущества право
ипотечного залога возникает с момента вступления в силу договора
ипотечного залога, также регистрация залога носит правоподтверждающий характер (ст. 403 ГК КНР). Помимо этого, регистрация оказывает влияние на очередность удовлетворения требований кредиторов
(ст. 414 ГК КНР):
• если права ипотечного залога были зарегистрированы, очередность
удовлетворения требований определяется по времени регистрации
права;
• удовлетворение требований, обеспеченных зарегистрированным
правом ипотечного залога, осуществляется перед удовлетворением
требований, обеспеченных незарегистрированным правом ипотеч-
ного залога;
• если права ипотечного залога не были зарегистрированы, удовлет-
ворение требований осуществляется в равной пропорции к размеру
требования.
ГК КНР устанавливает принцип следования ипотечного залога, закрепляя правило, согласно которому отчуждение ипотечного
имущества не оказывает влияния на право ипотечного залога (ст. 406
ГК КНР).
Как и залог в российском законодательстве, ипотечный залог является акцессорным обязательством, которое не может отчуждаться
отдельно от обеспечиваемого обязательства или выступать в качестве
самостоятельного обеспечения других требований (ст. 407 ГК КНР).
В соответствии со ст. 411 ГК КНР кредитор вправе обратить взыскание на предмет ипотечного залога при наступлении следующих
обстоятельств:
1) неисполнение обязательств по истечении срока их исполнения
должником;
2) объявление залогодателя банкротом;
3) наступление обстоятельства, предусматривающего реализацию
права ипотечного залога в соответствии с договоренностью сторон;
4) возникновение другого обстоятельства, оказывающего значи-
тельное влияние на исполнение обязательств.
Залогополучатель обязан реализовать право ипотечного залога в течение срока исковой давности по основному обязательству.
Если оно не было реализовано в данный срок, данное право
становится натуральным и не подлежит судебной защите (ст. 419
ГК КНР).
94
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
7. Право ручного залога (глава 18 ГК КНР)
В отличие от непосессорного ипотечного залога ГК КНР выделяет
право ручного залога, которым может быть обременено только движимое имущество с переходом данного имущества во владение кредитора
(ст. 425 ГК КНР).
В качестве предмета ручного залога могут выступать:
1) переводные векселя, чеки, простые векселя;
2) облигации, депозитные сертификаты;
3) складские расписки, коносаменты;
4) находящиеся в обороте доли в паевых фондах, доли в акционер-
ном капитале (акции);
5) находящиеся в обороте имущественные права, относящиеся
к исключительным правам на зарегистрированные товарные знаки
(знаки обслуживания), патентным правам, авторским правам и другим
правам интеллектуальной собственности;
6) существующие или будущие права требования;
7) другие имущественные права, которые в соответствии с нормами
законов и административных правовых актов могут быть обременены
ручным залогом.
В силу ст. 426 ГК КНР обременение ручным залогом движимого
имущества, отчуждение которого запрещено нормами законов и административных правовых актов, не допускается.
Право ручного залога возникает в момент передачи залогодателем
заложенного имущества (ст. 429 ГК КНР).
В силу императивных требований ст. 441 ГК КНР, если в ручном
залоге обременяются имущественные права, залог возникает в момент
передачи залогодержателю документа, подтверждающего наличие
прав, а при отсутствии данного документа – с момента оформления
регистрации залога в соответствующем органе.
Поскольку предмет ручного залога находится во владении залогодержателя, на него возлагается обязанность хранить заложенное
имущество, а в случае повреждения или утраты заложенного имущества – обязанность возместить вред (ст. 432 ГК КНР).
При исполнении должником обязательства или досрочного удовлетворения залогодателем требований, обеспеченных залогом, предмет
ручного залога подлежит возврату залогодателю.
В случае неисполнения должником обязательства в установленный срок или возникновения предусмотренных договором сторон
обстоятельств, допускающих реализацию права ручного залога,
95
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем получить
удовлетворение своих требований преимущественно перед другими
лицами за счет заложенного имущества в соответствии с его денежным эквивалентом или денежных средств, полученных в результате
реализации данного имущества на аукционных торгах или путем
продажи (ст. 436 ГК КНР).
8. Удержание (глава 19 ГК КНР)
Помимо залога ГК КНР выделяет удержание, указывая, что в случае
неисполнения должником обязательства в установленный срок кредитор вправе удержать движимое имущество должника, находящееся в законном владении кредитора, а также вправе получить удовлетворение
требований за счет данного движимого имущества преимущественно
перед другими лицами.
В отличие от российского законодательства в китайском правопорядке удержание является вещным правом.
В соответствии со ст. 448 ГК КНР удерживаемое кредитором имущество должно быть связано одной правовой связью с правами требования. Указанное ограничение не применяется в случаях удержания
имущества между предприятиями.
Если удерживаемое имущество является делимой вещью, стоимость
удерживаемого имущества должна быть соразмерна сумме обязательства (ст. 450 ГК КНР).
Законом или соглашением сторон может быть определен перечень
имущества, которое кредитор не может удерживать (ст. 449 ГК КНР).
Китайское законодательство возлагает на обладателя права удер
жания и должника обязанность установить срок исполнения обязательства после удержания имущества.
В случае отсутствия или неясности договоренности обладатель
права удержания обязан предоставить должнику срок для исполнения
обязательства не менее 60 дней, за исключением случаев удержания
скоропортящегося и другого движимого имущества, которое не подлежит длительному хранению. Если должником обязательства не исполнены в установленный срок, обладатель права удержания вправе
удовлетвориться из стоимости имущества в судебном порядке путем
реализации его на торгах.
Если удерживаемое имущество обременено ипотечным или ручным
залогом, обладатель права удержания при удовлетворении требований
пользуется преимуществом перед другими лицами (ст. 456 ГК КНР).
-
96
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
Право удержания прекращается в случае утраты обладателем права
удержания, владения удерживаемого имущества или получения обладателем права удержания другого обеспечения от должника.
Заключение
С момента образования КНР китайскому правопорядку понадобилось более 70 лет, прежде чем в стране вступил в силу кодифицированный нормативный акт, регулирующий гражданские правоотношения.
Стремительные социально-экономические изменения Китая приводили к ситуации, при которой законопроект уже на уровне обсуждения переставал отвечать интересам развивающихся общественных
отношений, что неизбежно ставило законодателя в положение «цугцванг», при этом правопорядок или игнорировал бы устаревший закон, что негативно могло отразиться на идее верховенства закона, или
реализовывал его, оказывая отрицательное влияние на экономику.
И хотя в отличие от нашей страны в Китае не было радикальных
экономических реформ, базирующихся на теории «шоковой терапии»,
Китай менялся так быстро, что законодателю было необходимо адаптироваться мгновенно.
В ходе обсуждения проектов ГК КНР существовали достаточно
напряженные отношения между представителями ученого сообщества, привлечёнными к разработке проекта, и должностными лицами
Управления по законодательным вопросам Госсовета КНР.
В то время как академическое сообщество выступало за чистоту
правовых конструкций, чиновники требовали более коротких норм,
в ряде случаев пытались сформулировать отдельные положения с целью удовлетворения своих политических потребностей.
В литературе Китая высказывается сдержанное сожаление о том, что
в итоге, при принятии решений о судьбе и содержании норм ГК КНР
должностные лица обладали большим влиянием, чем более квалифицированные представители научного сообщества1.
Отсутствовал единый взгляд на структуру и содержание нового
Кодекса и у представителей научного сообщества.
Достаточно продолжительный период работы над ГК КНР привел
к сменам поколений в научном сообществе, мировоззрение каждого
1
См.: Xu, Guodong. Structures of Three Major Civil Code Projets in Today’s China // Tu-
lane European & Civil Law Forum. Vol. 19. 2004. P. 55. HeinOnline.
97
Книга вторая ГК КНР «ВЕЩНОЕ ПРАВО»
из которых формировалось в различной социально-экономической
обстановке и, как следствие, имело различные взгляды на то, в чем же
должна заключается китайская специфика социализма.
Однако, несмотря на указанные сложности, Китаю удалось провести одну из самых масштабных реформ гражданского законодательства.
Для сбора эмпирических данных, например, было привлечено Национальное бюро статистики Китая, а сам проект ГК КНР с целью
обсуждения был размещен в сети Интернет, по результатам которого
разработчикам поступило более 100 000 мнений и предложений1.
Результатом последовательной реформы по кодификации гражданского законодательства стало принятие 28 мая 2020 г. ГК КНР.
Конечно, принятый Кодекс можно охарактеризовать как Гражданский кодекс с «китайской индивидуальностью», который уступает точностью формулировок Германскому гражданскому уложению
и проигрывает в теоретической разработке многим положениям проекта ГК РФ.
Перефразировав знаменитую фразу Нила Армстронга, можно сказать, что ГК КНР – это маленький шаг для пандектистики, но огромный скачок для китайского правопорядка.
1
См.: Mingqi, Zhang. Op. cit. P. 7.
КНИГА ТРЕТЬЯ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА КНР
«ДОГОВОРНОЕ ПРАВО»
Д.А. Жестовская
О НЕКОТОРЫХ ПОЛОЖЕНИЯХ ДОГОВОРНОГО ПРАВА
НОВОГО ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА КНР
Авторы любой современной кодификации частного права как
на наднациональном, так и на национальном уровне сегодня находятся в максимально благоприятном и одновременно непростом
положении. Правовые подходы большинства ведущих правопорядков
проанализированы, систематизированы в обширном доктринальном
материале. Современным кодификаторам доступны многочисленные
разработки по сравнительной оценке функционирования тех или
иных институтов в различных правопорядках. Разработчикам законов
остается только «снять сливки» с подробных сравнительно-аналитических исследований и выбрать самые оптимальные и сбалансированные настройки правовых институтов. Однако данная процедура
без анализа предпосылок образования правовых механизмов может
стать наиболее опасной для эффекта целостности получившегося
«продукта кодификации».
Разработчики нового ГК КНР 2020 г. предложили как внутренней,
так и внешней аудитории пример действительно современного правового источника, в котором на законодательном уровне закреплены
положения, которые, например, в России, остаются пока зафиксированными только в судебной практике либо в доктринальных обсуждениях. В первом разделе данной статьи на базе сравнения с российским правом будет показано, какие положения нового ГК КНР
избавили китайского правоприменителя от самостоя тельного case-
by-case конструирования сбалансированных правовых решений.
Затем будет рассмотрена предположительная система ориентиров
китайского законотворца при составлении нового единого частноправового текста.
99
Книга третья ГК КНР «ДОГОВОРНОЕ ПРАВО»
1. Кодификация прогрессивных правовых доктрин
в договорном праве Китая
Сравнение подходов разных правопорядков всегда требует учета
распределения правотворческих сил, предопределенного объективным
обстоятельством крайне низкой активности кодификационного нормотворца. Ультрасовременная кодификация всегда будет существенно
отличаться от кодификаций более ранних, часто представляющих собой
срез наиболее современных правовых подходов на момент их принятия,
но затем объективно устаревающих. Основной правовой движущей силой после принятия кодифицированного документа становятся суды,
остающиеся единственным источником введения в правовую систему
не зафиксированных в кодексе правовых подходов. В определенном
смысле кодификация предстает лишь как точка отсчета для реализации
правотворческого потенциала судебной власти.
Российское право является показательным примером того, что
кодекс, реформированный сегодня, завтра уже остается закаменевшим
срезом вчерашнего уровня развития правовых подходов. Российское
договорное право, хотя и действовавшее на базе существенно измененного в 2015 г. Гражданского кодекса Российской Федерации, тем
не менее уже в 2018 г. потребовало нового акта инкорпорации сформированного за это время договорно-правового материала. Таким актом
выступило постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря
2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений
Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» (далее – Постановление № 49 о договорах). Именно
параллели с правовыми решениями данного документа будут наиболее
часто напрашиваться при анализе главы ГК КНР «Договорное право».
1.1. Эстоппель как фикция заключенности договора
В ст. 490 нового ГК КНР закреплено следующее положение:
Если в соответствии с законом, административным правовым
актом или договоренностью сторон необходимо заключение договора
в письменной форме, данный договор признается заключенным,
несмотря на отсутствие договора в письменной форме, если одна
из сторон исполнила основную обязанность, а другая сторона приняла исполнение.
При первичном восприятии данная норма предстает как китайская
кодификационная вариация на тему эстоппеля: исполненный дого-
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]