Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основные положения ГК КНР сравнительно-правовой анализ. Сборник статей
.pdf
Книга пятая ГК КНР «БРАК И СЕМЬЯ»
нолетних внуков в случае смерти их родителей или отсутствия у их
родителей способности содержать детей.
Внуки сыновей и дочерей при наличии у них такой способности
несут обязанность содержать дедушек и бабушек по отцовской и материнской линиям в случае смерти своих родителей или отсутствия
у их родителей способности содержать дедушек и бабушек. Старшие
братья и сестры при наличии у них такой способности несут обязанность содержать несовершеннолетних младших братьев и сестер в случае смерти их родителей или отсутствия у их родителей способности
содержать детей. Младшие братья и сестры, воспитанные старшими
братьями и сестрами, при наличии у них такой способности несут
обязанность по содержанию старших братьев и сестер с ограниченной
трудоспособностью и недостатком средств к существованию.
В главе о браке и семье закреплены нормы о деликтной ответственности родителей за вред, причиненный детьми. Родители обладают
правом и выполняют обязанности по воспитанию и защите несовершеннолетних детей. В случае причинения несовершеннолетним ребенком вреда другому лицу родители в соответствии с законодательством
несут гражданскую ответственность. В Российской Федерации эти
нормы закреплены в ГК РФ в нормах о дееспособности и ответственности за причинение вреда. В Российской Федерации разграничивается
дееспособность малолетних (детей до 14 лет) и несовершеннолетних
(детей с 14 до 18 лет). Деликтоспособность и условия деликтоспособности в России отличаются в зависимости от возраста и эмансипации,
а также фактических обстоятельств.
Довольно интересное правило закреплено в ст. 1069 ГК КНР: дети
обязаны уважать брачные права родителей и не вправе вмешиваться
в расторжение брака, повторное вступление в брак, а также жизнь
после вступления в брак кого-либо из родителей. Обязанность детей
содержать родителей не прекращается в связи с изменением семейного
положения родителей.
Родители и дети обладают правом наследовать имущество друг друга. Аналогичное правило содержится в отношении супругов (ст. 1061
ГК КНР).
В ГК КНР регулируется правовое положение внебрачных детей.
Внебрачные дети обладают равными правами с детьми, рожденными
в браке; запрещается причинение вреда или дискриминация внебрачных детей различного рода организациями и персонами.
Биологические (родные) родители, которые непосредственно не содержат внебрачных детей, обязаны выплачивать алименты на содер-
151
Книга пятая ГК КНР «БРАК И СЕМЬЯ»
жание несовершеннолетних детей и совершеннолетних детей, которые не могут вести самостоятельную жизнь. В Китае существует
дискриминация в отношениях между неродными родителями (отчим,
мачеха) и неродными детьми (пасынок, падчерица). Права и обязанности между отчимом, мачехой с одной стороны и находящимся на их
иждивении и воспитании пасынком, падчерицей с другой стороны
определяются нормами ГК КНР об отношениях между родителями
и детьми.
В Китае предусмотрена возможность оспаривания отцовства или
материнства, а также факта родственных отношений. Такое право
дается как отцу и матери, так и совершеннолетним детям.
Что касается усыновления, то в Китае, как и в России, следуют
принципу наибольшего благоприятствования усыновляемому и закон
обеспечивает и гарантирует соблюдение прав и законных интересов
усыновляемого и усыновителя. Запрещается купля-продажа несовер
шеннолетних под видом усыновления.
В КНР могут быть усыновлены сироты, не имеющие отца и матери;
несовершеннолетние, чьи биологические (родные) родители не могут
быть установлены; дети, чьи родные родители не могут их содержать
в силу особых трудностей. Могут передать детей на усыновление опекуны сирот; организации социального обеспечения детей; родные
родители, которые в силу особых трудностей не могут содержать детей;
опекуны несовершеннолетних, оба родителя которых не обладают полной гражданской дееспособностью и могут причинить существенный
вред несовершеннолетнему.
ГК КНР содержит подробный порядок усыновления и получения согласия на усыновление родителями и опекунами. Усыновители
должны одновременно соответствовать следующим требованиям:
1) отсутствие детей или наличие только одного ребенка (очень
важное правило, которое отличает ГК КНР от аналогичных правил
СК РФ);
2) способность содержать, воспитывать и защищать усыновленного;
3) отсутствие болезней, при которых с медицинской точки зрения
усыновление детей недопустимо;
4) отсутствие правонарушений и судимости, которые могут неблагоприятно отразиться на здоровом развитии усыновленного;
5) достижение 30-летнего возраста (также отличает от СК РФ). При
усыновлении ребенка противоположного пола лицом, не имеющим
супруга, разница в возрасте между усыновителем и усыновляемым
должна составлять не менее 40 лет.
-
152
Книга пятая ГК КНР «БРАК И СЕМЬЯ»
В случае смерти одного из супругов и передачи другим супругом
несовершеннолетнего ребенка на усыновление родители умершего супруга имеют приоритетное право в получении ребенка на содержание.
Согласно ст. 1100 КГ КНР усыновитель, не имеющий детей, может
усыновить двух детей; усыновитель, имеющий детей, может усыновить
только одного ребенка. Это правило диктуется тем, что в КНР до мая
2021 г. было разрешено иметь не более двух детей. КНР отмечен знаковой политикой по снижению рождаемости в связи с перенаселением.
Перенаселение Китая обусловлено отсутствием и низким качеством
поддержки государством людей старшего возраста в течение длительного времени в истории КНР и традицией иметь большое количество
детей с целью обеспечить существование в старшем возрасте. Также
высокая рождаемость продиктована занятостью большого количества
населения в сельском хозяйстве и непосредственно на производстве.
Политика по снижению рождаемости велась, начиная с 50-х гг. прошлого столетия. Право государства регулировать рождаемость закреплено в Конституции Китая. Согласно ст. 25 Конституции КНР
государство осуществляет планирование рождаемости, с тем чтобы
привести в соответствие рост населения с планами экономического
и социального развития. Согласно ст. 2 Закона «О браке» осуществляется планирование рождаемости. Указанная политика именовалась
«одна семья – один ребенок», которая была отменена в 2015 г., и было
разрешено иметь двух детей. Коммунистическая партии Китая на заседании 31 мая 2021 г. разрешила иметь китайским семьям до 3 детей.
Конституционный и международно-правовой анализ норм китайского
права в отношении обозначенных ограничений не входит в предмет
настоящего исследования, вместе с тем неоднократно являлось предметом порицания международных организаций с точки зрения ограничения естественных прав человека на размножение и желание иметь
необходимое количество детей.
Принцип добровольности проявляется в добровольности усыновления с обеих сторон. При усыновлении несовершеннолетнего ребенка
в возрасте старше 8 лет необходимо получить согласие усыновляемого.
В отличие от Российской Федерации, порядок усыновления в Китае
проще и менее длителен. Усыновление подлежит регистрации в органе
гражданской администрации народного правительства не ниже уездной
ступени. Отношения усыновления возникают со дня регистрации.
Закон допускает заключение соглашения об усыновлении, а также
нотариальное удостоверение соглашения об усыновлении по требованию одной из сторон.
153
Книга пятая ГК КНР «БРАК И СЕМЬЯ»
Орган гражданской администрации народного правительства не
ниже уездной ступени обязан в соответствии с законодательством
проводить оценку усыновления. После установления усыновления
орган общественной безопасности обязан на основании соответствующих норм оформить регистрацию по постоянному месту жительства
(хукоу) для усыновляемого. В Российской Федерации эти функции
осуществляет орган опеки и попечительства в соответствии с Законом об опеке.
Иностранные граждане вправе в соответствии с ГК КНР усыновлять детей в КНР.
При усыновлении детей в КНР иностранный гражданин обязан
пройти проверку и получить согласие компетентного органа страны
проживания в соответствии с законодательством данного государства.
Усыновитель обязан представить выданные компетентным органом
страны проживания подтверждающие материалы о возрасте, семейном
положении, роде занятий, имуществе, здоровье, наличии или отсутствии фактов привлечения к уголовной ответственности (судимости)
усыновителя, а также письменное соглашение, заключенное с лицом,
передающим ребенка на усыновление, и лично оформить регистрацию
в органе гражданской администрации народного правительства провинции, автономного района или города центрального подчинения.
Подтверждающие материалы, предусмотренные предыдущей частью, должны быть удостоверены в органе по иностранным делам или
уполномоченной органом по иностранным делам структурой страны
проживания усыновителя, после чего легализованы в дипломатическом представительстве или консульском учреждении КНР в данном
государстве; но за исключением случаев, когда государством предусмотрено иное.
Тайна усыновления обеспечивается обязательством других лиц
не раскрывать тайну.
Усыновители не вправе прекращать отношения усыновления до достижения усыновленным совершеннолетия; но за исключением случаев прекращения отношений по соглашению между усыновителями
и лицами, передавшими ребенка на усыновление; если приемный
ребенок достиг 8-летнего возраста, необходимо получить согласие
на прекращение отношений.
В случае невыполнения усыновителем обязанности по содержанию,
жестокого обращения, оставления или других действий, причиняющих
вред правам и законным интересам несовершеннолетнего приемного
ребенка, лицо, передавшее ребенка на усыновление, вправе потребо-
154
Книга пятая ГК КНР «БРАК И СЕМЬЯ»
вать прекращения отношений усыновления между приемными родителями и приемным ребенком. Если усыновитель и лицо, передавшее
ребенка на усыновление, не могут достичь согласия по расторжению
соглашения об усыновлении, допускается обращение с иском в народный суд.
В случае ухудшения взаимоотношений и невозможности совместного проживания приемных родителей и приемного ребенка, достигшего
совершеннолетия, допускается прекращение отношений усыновления
по соглашению. Если они не могут достичь согласия, допускается обращение с иском в народный суд.
При достижении согласия о прекращении отношений усыновления
стороны обязаны обратиться в орган гражданской администрации для
оформления регистрации прекращения отношений усыновления.
После прекращения отношений усыновления немедленно прекращаются правоотношения между приемным ребенком и приемными
родителями, а также их близкими родственниками и автоматически
восстанавливаются правоотношения с родными родителями, а также
их близкими родственниками; но восстановление правоотношений
между приемным ребенком, достигшим совершеннолетия, и его родными родителями, а также их близкими родственниками или отказ
от восстановления может определяться соглашением.
После прекращения отношений усыновления приемный ребенок,
достигший совершеннолетия, обязан оказывать материальную помощь
приемным родителям, которые не имеют возможности трудиться и не
имеют источника дохода. В случае прекращения отношений усыновления из-за жестокого обращения или оставления приемных родителей
совершеннолетним приемным ребенком, приемные родители вправе
потребовать от приемного ребенка выплаты алиментов для компенсации расходов, понесенных в период усыновления.
Если родные родители требуют прекращения отношений усыновления, приемные родители могут потребовать от родных родителей
выплаты алиментов для соразмерной компенсации расходов, понесенных в период усыновления; но за исключением случаев, когда отношения усыновления прекращаются в связи с жестоким обращением
или оставлением приемного ребенка приемными родителями.
Проанализировав нормы ГК КНР относительно усыновления, можно сделать вывод об общности принципов усыновления, подходов
и требований к усыновителям и усыновляемым при возникновении
соответствующих отношений. При этом в СК РФ закрепленные правила направлены на охрану интересов ребенка, в ГК КНР усыновле-
155
Книга пятая ГК КНР «БРАК И СЕМЬЯ»
ние рассматривается как исключительная процедура, являющаяся
следствием невозможности оставления ребенка в семье, т.е. на первом
плане не только сам ребенок, но и семья и отношения родства, в том
числе закрепленные правила о преимущественном праве оставления
ребенка у старших детей и бабушек и дедушек.
Таким образом, книга 5 ГК КНР, посвященная регулированию
семейных отношений, закрепляет общие принципы семейного права,
как и в Российской Федерации: принцип равенства супругов, добровольность вступления в семейные отношения, охрана интересов семьи
и детей, запрет моногамии и закрепление ценности брака как союза
мужчины и женщины. Вместе с тем для книги 5 «Брак и семья» характерны казуистичность, неразработанность отдельных институтов
(например, порядок и форма совершения сделок в браке одним из супругов, порядок оспаривания факта родственных отношений, порядок
усыновления детей иностранными гражданами и т.д.). Представляется,
что указанные обстоятельства обусловлены наличием большей доли
обычаев и подзаконных актов в регулировании семейных отношений,
высокой ролью народных традиций.
КНИГА ШЕСТАЯ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА КНР
«НАСЛЕДОВАНИЕ»
Ю.Н. Васёва
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О НАСЛЕДОВАНИИ
И НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ
ПО НОВОМУ ГРАЖДАНСКОМУ КОДЕКСУ КНР
1. Общие положения о наследовании по ГК КНР
Отношения по наследованию урегулированы в книге шестой
ГК КНР, которая именуется «Наследование». Данная книга (в отличие
от других более объемных книг нового ГК КНР) не имеет разделов,
в ней 4 главы («Общие положения», «Наследование по закону», «Наследование по завещанию и завещательный отказ» и «Приобретение
наследства»), содержащие в совокупности 44 статьи (ст. 1119–1163)1.
Приведенные названия глав практически дословно совпадают с названиями первых четырех глав раздела «Наследственное право» российского ГК («Общие положения о наследовании», «Наследование
по завещанию», «Наследование по закону», «Приобретение наследства»
и «Наследование отдельных видов имущества»). Отметим, однако, что
упомянутый раздел ГК РФ содержит 5 глав, состоящих в совокупности
из 75 статей.
В книге «Наследование» ГК КНР (в отличие от российского ГК) отсутствуют какие-либо специальные нормы, посвященные наследованию
отдельных видов имущества, а равно нормы, в том числе коллизионные, посвященные трансграничным наследственным отношениям.
Примечательно, что ранее действующее китайское законодательство
такое регулирование содержало2. В российском же ГК правила о на-
1
Закон КНР «О наследовании» (принят 3-й сессией Всекитайского собрания народных представителей шестого созыва 10 апреля 1985 г., вступил в силу с 1 октября
1985 г.) состоял из 5 глав: «Общие положения», «Наследование по закону», «Наследование по завещанию и завещательный отказ», «Распоряжение наследством» и «Дополнительные положения», содержащих 37 статей.
2
Так, ст. 4 главы «Общие положения» Закона КНР «О наследовании» была посвящена наследованию личных доходов, полученных по договорам индивидуально-
157
Книга шестая ГК КНР «НАСЛЕДОВАНИЕ»
следовании отдельных видов имущества содержатся в главе 65 с одноименным названием («Наследование отдельных видов имущества»),
а трансграничному наследованию посвящены нормы раздела VI ГК РФ
(ст. 1224, в частности).
Глава 1 книги 6 ГК КНР, как следует из ее названия, посвящена
общим положениям о наследовании. Она открывается ст. 1119, лако
нично указывающей на предмет регулирования книги шестой: «Настоящая книга регулирует гражданские правоотношения, возникающие
из наследования». Данная статья является отнюдь не единственной
статьей книги о наследовании, которая исчерпывается одной нормой,
сформулированной подобным образом (весьма лаконично) и носящей
декларативный характер.
Так, например, следующая статья (ст. 1120 ГК КНР) закрепляет
гарантию физических лиц на наследование: «Государство защищает
право физических лиц на наследование»1. Подобное содержание статьи
обуславливает вопрос о возможности наследования юридическими
лицами и публично-правовыми образованиями и/или приобретения
ими в собственность наследственного имущества (его части) в силу
завещательного отказа или по иному правовому основанию. Отвечая
на этот вопрос, отметим следующее: ни в одной из глав книги о наследовании не содержатся прямого запрета на наследование имущества
юридическими лицами. Вместе с тем анализ содержания ст. 1133 и 1160
-
го подряда. А в ст. 36 главы «Дополнительные положения» содержались следующие
правила о наследовании китайскими гражданами имущества, находящегося за пределами КНР и наследовании иностранцами имущества, находящегося в пределах
территории КНР:
«Если имущество, наследуемое китайским гражданином, находится вне пределов
территории Китайской Народной Республики или если наследуется имущество иностранца, находящееся в пределах Китайской Народной Республики, то в отношении
движимого имущества применяется право места жительства наследодателя, а в отношении недвижимого имущества применяется право места нахождения недвижимого
имущества. Если иностранец наследует имущество, находящееся в пределах территории
Китайской Народной Республики, или если наследуется имущество китайского гражданина, находящееся вне пределов территории Китайской Народной Республики, то в
отношении движимого имущества применяется право места жительства наследодателя, а в отношении недвижимого имущества применяется право места нахождения недвижимого имущества. При наличии договоров, соглашений, заключенных Китайской
Народной Республикой с иностранными государствами, вопросы наследования решаются в соответствии с договорами, соглашениями».
1
В российском правопорядке гарантия наследования закреплена непосредственно в Конституции РФ. Часть 4 ст. 35 Конституции РФ гласит: «право наследования гарантируется».
158
Книга шестая ГК КНР «НАСЛЕДОВАНИЕ»
ГК КНР позволяет прийти к следующим выводам: непосредственно наследниками (как наследниками по закону, так и наследниками
по завещанию) могут быть лишь физические лица1. Вместе с тем в силу
абз. 3 ст. 1133 ГК КНР «физическое лицо вправе передать имущество
в дар государству, коллективу либо организации или персоне, которые
не относятся к наследникам по закону».
В этой же статье (абз. 4 ст. 1133 ГК КНР) предусмотрена возможность создания наследственного фонда (так называемого завещательного траста). К сожалению, порядок его создания не предусмотрен
в нормах о наследовании. Думается, что такой фонд должен быть создан и осуществлять свою деятельность в соответствии с правилами
параграфа 3 «Некоммерческие организации», содержащегося в главе 3
ГК КНР, посвященной юридическим лицам.
В ст. 1158 ГК КНР предусмотрена возможность получения организацией завещательного отказа, однако это может иметь место лишь в том случае, если между завещателем (при его жизни)
и данной организацией был заключено соглашение о пожизненном
содержании с завещательным отказом. Предположительно, это соглашение является аналогом договора пожизненного содержания
с иждивением, предусмотренного главой 33 ГК РФ. Обращение
к книге третьей «Договоры» ГК КНР не позволяет, к сожалению,
подтвердить или опровергнуть данное предположение. Так, данная
книга содержит как общие положения о договорах (раздел 1), так
и правила о «типовых (поименованных) договорах» (раздел 2), в том
числе их перечень. Данный перечень не включает соглашения о пожизненном содержании с завещательным отказом. Содержание же
книги 6 ГК КНР не позволяет подтвердить или опровергнуть еще
одно предположение относительно правовой природы соглашения
о пожизненном содержании с завещательным отказом, а именно
о его возможном «родстве» с российским наследственным договором, предусмотренном ст. 1140.1 ГК РФ. Так, в ст. 1158 ГК КНР
содержится лишь весьма обобщенное пояснение относительно содержания такого соглашения без конкретизации его формы, прав
1
В силу ст. 1127 ГК КНР наследственное имущество передается по наследству наследникам первой очереди (супруги, дети, родители), а при их отсутствии к наследству
призываются наследники второй очереди (братья и сестры, бабушки и дедушки по отцовской и материнской линии). Согласно же абз. 2 ст. 1133 ГК КНР, «физическое лицо может в завещании указать в качестве наследников имущества одного или нескольких
лиц из числа наследников по закону» (курсив мой. – Ю.В.).
159
Книга шестая ГК КНР «НАСЛЕДОВАНИЕ»
и обязанностей сторон и других специальных правил, регулирующих
их (сторон) взаимоотношения1.
Завершая исследование вопроса о возможности приобретения
юридическими лицами и публично-правовыми образованиями наследственного имущества по тому или иному основанию (непосредственно наследование, завещательный отказ и др.), отметим, что в силу
ст. 1160 ГК КНР «при отсутствии наследников и отказополучателей
наследственное имущество переходит в собственность государства
и используется на общее благо; если умерший при жизни являлся
членом организации коллективной собственности, наследственное
имущество переходит в собственность организации коллективной
собственности». Подобное содержание ст. 1160 ГК КНР обуславливает
вывод о закреплении в китайском законодательстве о наследовании
института наследования выморочного имущества.
В качестве других (помимо ст. 1120 ГК КНР) примеров статей, содержание которых исчерпывается исключительно нормами декларативного характера, порождающими, в свою очередь, целый ряд вопросов, можно привести ст. 1139 («Нотариальное завещание оформляется
завещателем в нотариальной конторе»2) и ст. 1149 («Управляющий
наследственным имуществом может получать вознаграждение в соответствии с законом или условиями договора») ГК КНР3.
В ст. 1121 ГК КНР закреплено правило о времени открытия наследства, которое совпадает с правилом об открытии наследства, содержащимся в ст. 1113 ГК РФ («наследство открывается с момента
1
В соответствии с соглашением данная организация или персона принимает обязательства по содержанию физического лица при жизни и погребения после смерти
и приобретает право на получение завещательного отказа.
2
Ни данная статья, ни последующие не содержат соответствующих (хотя бы общих) правил такого оформления, аналогичных тем, которые закреплены в ст. 1125
ГК РФ и в Методических рекомендациях по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого завещания (утв. Решением Правления Федеральной нотариальной палаты, протокол от 1–2 июля 2004 г.
№ 04/04)
3
Правила о назначении и о правах и обязанностях управляющего наследственным
имуществом, содержащиеся в главе «Приобретение наследства», не позволяют достоверно судить, какой именно закон должен определять размер и порядок выплаты упомянутого вознаграждения, а равно кем именно и какой именно договор может (или должен?) быть заключен с управляющим и на каких условиях, при том что своевременный
выбор (курсив мой. – Ю.В.) управляющего наследственным имуществом является обя-
занностью наследников (ст. 1145 ГК КНР) либо он может быть назначен (курсив мой. –
Ю.В.) судом по заявлению заинтересованного лица при наличии разногласий между наследниками об определении управляющего.
160
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]