Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основные положения ГК КНР сравнительно-правовой анализ. Сборник статей
.pdf
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
Контрагент по сделке, совершенной представителем с превышением или в отсутствие полномочий, может истребовать одобрение
от представляемого. Кроме того, если другая сторона на момент совершения сделки не знала об отсутствии полномочий, то до получения
одобрения она вправе отменить сделку (отказаться от нее).
Если же в результате виновных действий псевдопредставителя ему
причинен вред и другая сторона знала или должна была знать об отсутствии полномочий, то она (совместно с мнимым представителем)
несет ответственность перед представляемым.
Если исключить случаи, когда псевдопредставительство сопряжено
с недобросовестными действиями представителя, то его причиной
практически всегда будет являться ограничение или прекращение
полномочий, о которых не известно самому представителю (и тем
более третьей стороне – контрагенту).
В этом случае (если у другой стороны сделки существуют основания
предполагать наличие у псевдопредставителя полномочий, т.е. при
условии видимости полномочий, их фикции в условиях реального
отсутствия) правовые последствия возникают для представляемого
(ст. 172 ГК КНР)1. Похожее правило (сформулированное, правда,
более казуистично – только для случаев прекращения доверенности)
существует и в российском законодательстве (см. п. 2 ст. 189 ГК РФ).
Основания прекращения добровольного представительства по гражданскому законодательству Китая сходны с правилами ГК РФ. Точно
так же (ср. со ст. 188 ГК РФ) полномочия прекратятся по истечении
срока или завершении дел, на которые была выдана доверенность, отмены доверенности или отказа представителя от полномочий, смерти
(для физических лиц) и прекращения (для организаций) представителя
или представляемого, а также утраты дееспособности представителем
(но не представляемым, как это установлено российским законодательством).
Смерть доверителя в соответствии и с российским, и с китайским
законодательствами прекращает отношения представительства. При
этом п. 2 ст. 189 ГК РФ говорит о том, что при предъявлении третьему
лицу доверенности, о прекращении которой ему не было известно,
права и обязанности, приобретенные в результате таких действий,
сохраняют силу для представляемого и его правопреемников, что яв-
1
При этом ранее (см. ст. 66 Общих положений гражданского права КНР 1986 г.)
при отсутствии одобрения со стороны представляемого, вне зависимости от субъективной добросовестности контрагента ответственность по сделке возлагалась на лицо,
совершившее действия.
51
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
ляется свидетельством того, что концепция видимости полномочий,
о которой мы упомянули ранее, действует и в этом случае.
ГК КНР в этом отношении более конкретен. Он предлагает общее
правило для сделок представителя, совершенных после смерти представляемого, сохраняя за ними юридическую силу, если представитель
не знал о смерти или если действия представителя одобрены наследником. Более того, сделки представителя действительны и в случае, если
доверенность выдавалась на осуществление определенных действий
и к моменту смерти они не завершены.
Статья 175 ГК КНР содержит основания прекращения представительства по закону. Помимо совпадающих с основаниями прекращения добровольного представительства смерти представителя или
представляемого и утраты представителем дееспособности, закон
называет отпадение причин, по которым было установлено представительство, – приобретение (в силу достижения совершеннолетия)
или восстановление представляемым полной дееспособности. Иные
основание прекращения представительства могут устанавливаться
законом (например, лишение опеки – ст. 36 ГК КНР).
8. Гражданская ответственность (глава 8, ст. 176–187)
Как уже указывалось ранее, выделение в общей части ГК КРН положений об ответственности отличает китайское законодательство
от российского1. Детальные положения о договорной ответственности
содержатся в главе 8 раздела I книги 3, а о деликтной ответственности – в книге 7 ГК КНР.
По общему правилу (как и в соответствии со ст. 321 ГК РФ), при
пассивной множественности (т.е. множественности на стороне должников – обязанных лиц) установлена долевая ответственность. Солидаритет может быть предусмотрен законом или соглашением сторон
(ст. 178 ГК КНР), российский ГК называет еще одно основание для
солидарной ответственности – неделимость предмета обязательства.
Принцип определения размера долевой ответственности по праву КНР отличается от отечественного законодательства2. В ст. 177
1
Такое же решение было реализовано и в Общих положениях гражданского права
КНР 1986 г. См.: Трощинский П.В. Юридическая ответственность по законодательству
Китайской Народной Республики: дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 131.
2
См. также ст. III-7:302 Модельных правил европейского частного права.
52
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
ГК Китая указывается, что, если имеется возможность определения
степени ответственности каждого из должников, ответственность возлагается на него в соответствующем объеме. Если степень ответственности каждого из должников не может быть определена, все лица
несут ответственность в равной мере. В российском праве, напротив,
по общему правилу, доли должников являются равными. Иное может
быть предусмотрено законом или условиями обязательства, но на суд
не возлагается обязанность устанавливать степень ответственности
должников при рассмотрении каждого спора.
Принципы разверстки между солидарными кредиторами после
исполнения основного обязательства аналогичны правилам о долевой
ответственности (ст. 178 ГК КНР).
Понятие ответственности по ГК Китая несколько отличается (шире
по содержанию) от принятого в российской доктрине определения1.
В частности, ст. 179 ГК КНР, посвященная формам гражданской ответственности, перечисляет не меры ответственности, а способы защиты гражданских прав2.
Перечень способов защиты не является исчерпывающим3, закон
определяет лишь основные способы. Помимо универсального требования о возмещении убытков Кодекс указывает на способы защиты,
относящиеся к определенным нарушениям: взыскание неустойки;
прекращение правонарушения; устранение препятствий и угрозы;
восстановление положения, существовавшего до нарушения, которые содержатся и в ст. 12 ГК РФ; возврат имущества (включающее
виндикационное, реституционное и кондикционное требования);
ремонт, повторное изготовление, замена; устранение последствий,
восстановление репутации, которые также предусмотрены российским
законодательством или выработаны судебной практикой; а также такие
специфические способы защиты как продолжение исполнения и при-
1
См., напр.: Красавчиков О.А. Ответственность, меры защиты и санкции в советском гражданском праве // Категории науки гражданского права: Избранные труды:
в 2 т. Т. 2. М.: Статут, 2005. С. 255–268; Грибанов В.П. Ответственность за нарушение
гражданских прав и обязанностей // Осуществление и защита гражданских прав. М.:
Статут, 2000. С. 310–312; Иоффе О.С. Ответственность по советскому гражданскому
праву // Избранные труды: в 4 т. Т. I. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003. С. 196.
2
См.: Кархалев Д.Н. Ответственность в гражданском праве Китая // Современное
право. 2016. № 4. С. 121–122.
3
В частности, возможно заявление требований об отмене (прекращении) сделок
(ст. 147–151), признании ее ничтожной, не вступившей в силу (ст. 157) и т.д.
53
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
несение извинений. Перечисленные формы ответственности (способы
защиты) могут применяться в том числе совместно.
Указано, что в предусмотренных законом случаях к нарушителю
могут быть применены меры штрафного характера. Таким образом,
по общему правилу, применение мер ответственности все же направлено не на наказание нарушителя, а на восстановление имущественной
сферы потерпевшего, защиту и обеспечение его интересов, иное может
быть предусмотрено законом.
Обстоятельства непреодолимой силы, т.е. чрезвычайные (или, как
говорит ст. 180 ГК КНР, непредвиденные) и непреодолимые обстоятельства, и необходимая оборона, как и по российскому законода
тельству, исключают возможность применения к лицу, допустившему
нарушение / причинившему вред, мер гражданской ответственности
(ст. 180, 181 ГК КНР) с аналогичной оговоркой о возмещении вреда
на общих основаниях при превышении пределов необходимой обороны. При этом законодательство Китая называет еще одну ситуацию, при которой гражданская ответственность к правонарушителю
не применяется, – это причинение вреда при добровольном оказании
неотложной помощи (ст. 184 ГК КНР).
При причинении вреда в состоянии крайней необходимости,
т.е. в целях устранения опасности, угрожающей причинителю вреда,
вред подлежит возмещению (поскольку при крайней необходимости
вред причиняется правомерными, а не противоправными действиями,
то речь идет о возмещении вреда, а не о применении мер ответственности) лицом, по вине которого возникла опасность (ст. 182 ГК КНР)
и лишь при причинении необоснованного вреда (при превышении
необходимых пределов) – причинителем вреда. Данное правило отлично от того, которое закреплено в ст. 1067 ГК РФ. По российскому законодательству обязанность по возмещению вреда в данном
случае будет нести лицо, непосредственно причинившее вред, а при
наличии дополнительных обстоятельств – лицо, в интересах которого действовал причинитель вреда (указанные лица также могут
быть полностью или частично освобождены от возмещения). Лица,
в результате виновных действий или бездействия которых возникла
опасность, в рассматриваемом случае несут ответственность за самостоятельное правонарушение (создание опасной ситуации), отличное
от непосредственного причинения вреда, – механизм применения
мер ответственности схож с тем, который установлен в российском
законодательстве для привлечения к ответственности законных представителей за вред, причиненный лицами, не обладающими полной
54
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
дееспособностью (ст. 1073, 1076 ГК РФ). Если опасность возникла
по естественным причинам, т.е. виновный в ее существовании субъект отсутствует, то лицо, устраняющее опасность, освобождается
от гражданской ответственности, но может предоставить соразмерную компенсацию (ст. 182 ГК КНР).
Представляется, что приведенное правовое решение является более
предпочтительным и справедливым с точки зрения распределения
правовых рисков между участниками данных правоотношений, нежели
нормы отечественного законодательства.
При причинении вреда для защиты прав другого лица выгодоприобретатель может предоставить потерпевшему соразмерную компенсацию. Это право превращается в обязанность, если правонарушитель
отсутствует, уклоняется от ответственности и в случае, когда возложение на него ответственности невозможно (ст. 183 ГК КНР).
Посягательства на честь, репутацию, имя и изображение павших
героев расцениваются как причинение вреда публичным интересам
(ст. 184 ГК КНР).
ГК Китая прямо предусматривает возможность выбора деликтного
или договорного иска потерпевшим, состоящим с нарушителем в договорных отношениях (ст. 186 ГК КНР).
Кроме того, законодательно закреплена очень важная норма, направленная на приоритетное удовлетворение потерпевшего, восстановление его нарушенных прав: если деликт также одновременно является
административным правонарушением или преступлением, за которое
предусмотрена имущественная ответственность, то в случае недостатка
имущества выплаты в первую очередь осуществляются в возмещение
вреда, причиненного деликтом (ст. 187 ГК КНР).
9. Исковая давность (глава 9, ст. 188–199)
Исковая давность призвана обеспечить определенность и стабильность гражданских отношений, а кроме того, побудить участников
к более активному поведению по защите своих нарушенных прав.
Отсутствие временных ограничений для принудительной защиты
гражданских прав приводит к ущемлению прав и интересов участников оборота, которые не всегда могут заранее учесть необходимость
сохранения соответствующих доказательств. Установление разумных
сроков исковой давности защищает участников правоотношений от необоснованных притязаний, побуждает их своевременно заботиться
55
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
об осуществлении и защите своих прав и тем самым способствует
укреплению дисциплины в гражданском обороте1.
Общий срок исковой давности, установленный гражданским законодательством Китая (ст. 188 ГК КНР), составляет, как и в России
(ст. 196 ГК РФ), три года. Такая продолжительность срока исковой
давности является общемировой практикой. Он применяется в случае,
если законом не предусмотрен специальный (более продолжительный
или, напротив, более короткий срок). При этом долгое время общий
срок исковой давности по китайскому законодательству составлял
два года и был увеличен до трех лет только с принятием Общей части
гражданского права КНР (т.е. с 1 октября 2017 г.)2.
Общий срок исковой давности установлен для обращения за защитой нарушенного или оспариваемого права в народном суде (ст. 188
ГК КНР). Для разбирательства в арбитраже (третейском суде) в случа
ях, установленных законом, сроки давности могут быть иными, но при
отсутствии специального указания также применяются общие сроки
исковой давности (ст. 198 ГК КНР).
Так же, как и по российскому законодательству, течение срока исковой давности начинается с момента, когда лицо узнало или должно
было узнать о нарушении своего права и о том, кто является нарушителем. Положение о необходимости осведомленности кредитора о личности должника для начала течения исковой давности было введено
Общей частью гражданского права КНР 2017 г. (и отсутствовало ранее,
как и в дореформенном российском законодательстве). Иные правила
исчисления исковой давности могут быть установлены законом (ст. 188
ГК КНР). В частности, три особых случая указаны непосредственно
в главе 9.
Первым исключением является исчисление исковой давности
по требованиям недееспособного или ограниченно дееспособного
лица к его законному представителю (ст. 190 ГК КНР). Срок исковой
давности по такому требованию начинает течь со дня прекращения
законного представительства. Учитывая, что законный представитель
призван представлять интересы лица, не обладающего полной дееспо-
-
1
См., напр.: Кириллова М.Я., Крашенинников П.В. Сроки в гражданском праве. Ис-
ковая давность. М.: Статут, 2006. С. 17.
2
Объявлением Верховного народного суда КНР от 18 июля 2018 г. № 12-2018 были даны разъяснения о применении правил о давности (применении новых положений
во времени). См.: Бажанов П.В. Пояснение Верховного Народного суда КНР о сроках
исковой давности. URL: https://cnlegal.ru/civil_criminal_administrative_procedure/suprime_court_limitations_2018/
56
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
собностью, в том числе и при рассмотрении дела в суде, предъявление
иска к нему в ситуации, когда его полномочия еще не прекращены,
вряд ли возможно. При этом очевидно, что в первую очередь речь
идет о требованиях, связанных с причинением вреда подопечным их
законными представителями при осуществлении своих обязанностей.
Особые правила исчисления давности по требованиям несовершеннолетних и недееспособных кредиторов в данном случае призваны
обеспечить интересы кредиторов в ситуации, когда они объективно
не могут реализовывать свои права самостоятельно.
Похожий подход соответствует международным стандартам1, закреплен он и в российской правоприменительной практике (в законодательстве соответствующие положения отсутствуют). В п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 2015 г. № 43
«О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского
кодекса Российской Федерации об исковой давности»2 (далее – ППВС
№ 43) говорится, что срок давности по требованиям лиц, не обладающих полной дееспособностью, начинается со дня, когда о нарушении
узнал или должен был узнать законный представитель. Если же нарушение совершил законный представитель, срок исковой давности
по требованиям к последнему, в том числе о взыскании убытков, исчисляется либо с момента, когда о таком нарушении узнал или должен
был узнать иной законный представитель, действующий добросовестно, либо с момента, когда представляемому стало известно либо
должно было стать известно о нарушении его прав и он стал способен
осуществлять защиту нарушенного права в суде, т.е. с момента возникновения или восстановления полной гражданской или гражданской
процессуальной дееспособности.
Для иных требований лиц, не обладающих полной дееспособностью, китайское законодательство содержит генеральное правило
о приостановлении давности по требованиям (как это реализовано
во многих правопорядках)3, а не об особых правилах начала ее исчисления.
Особые правила начала течения срока исковой давности установлены и для ситуации предъявления требований о возмещении вреда,
причиненного несовершеннолетнему в результате действий сексуаль-
1
См. ст. III-7:305 Модельных правил европейского частного права.
2
См.: РГ. 2015. № 223.
3
См.: Савин К.Г. Исковая давность в современном отечественном и зарубежном
праве: дис. … канд. юрид. наук. М., 2019. С. 106.
57
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
ного характера (ст. 191 ГК КНР). В данном случае течение давности
начинается с момента достижения потерпевшим совершеннолетия.
Третьим исключением из правил об исчислении исковой давности является случай предъявления требований по так называемым
повременным платежам. В ст. 189 ГК Китая закреплена очевидно
прокредиторская позиция, согласно которой давность при нарушении обязанности об оплате товара в рассрочку начинает течь со дня
окончания срока исполнения последнего этапа обязательства.
Этот подход принципиально отличается от существующих в российской правоприменительной практике правил. В соответствии
с п. 24 ППВС № 43 течение срока давности по иску, вытекающему
из нарушения одной стороной договора условия об оплате по частям,
начинается в отношении каждой отдельной части, а срок давности
по искам о просроченных повременных платежах (проценты за пользование заемными средствами, арендная плата и т.п.) исчисляется
отдельно по каждому просроченному платежу1. Пленум делает такой
вывод со ссылкой на п. 1 ст. 200 ГК РФ, концептуально основывая
его на идее, согласно которой обязанность по уплате каждого из множества повременных платежей является отдельным обязательством.
Аналогичное решение предлагается и для требований о взыскании
процентов (и по ст. 317.1, и по ст. 395 ГК РФ) и неустойки.
ГК Китая помимо субъективной исковой давности выделяет объективную исковую давность. Течение срока объективной давности
не зависит от осведомленности управомоченного субъекта о нарушении его права, она течет с момента нарушения права. Срок объективной давности, по сути, является максимальным сроком для судебной
защиты и направлен на исключение ситуации, при которой суд вынужден разрешать спор об обстоятельствах, существенно отдаленных
во времени, когда их установление является крайне затруднительным,
препятствует принятию объективного решения2. Срок давности, исчисляемый с момента, когда лицо узнало о нарушении своего права,
является во многих случаях неопределенным. При этом в какой-то
момент времени у обязанного лица должна появиться уверенность
в том, что его положение уже не может быть изменено, чего одно-
1
Аналогичная позиция была ранее зафиксирована в п. 10 постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 12 ноября 2001 г. № 15 и Пленума ВАС РФ от 15 ноября 2001 г.
№ 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» (см.: Вестник ВАС РФ. 2002. № 1).
2
См.: Кириллова М.Я., Крашенинников П.В. Указ. соч. С. 21.
58
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
уровневая система сроков давности не дает, сдвигая баланс интересов
в пользу кредитора1.
При этом срок объективной давности по ГК КНР существенно
больше, чем в России, и составляет 20 лет. Кроме того, указано, что
в исключительных случаях он может быть продлен судом по заявлению истца (т.е. максимальные сроки объективной исковой давности
на самом деле таковыми не являются).
Истечение исковой давности не прекращает обязательства, но
лишает его принудительной защиты. Исполнение обязательства за
пределами исковой давности не влечет возникновения неоснова
тельного обогащения на стороне кредитора, исполнение не может
быть оспорено должником и не может быть истребовано им обратно
(ст. 192 ГК КНР). Однако это касается лишь случаев добровольного
исполнения. В той же ситуации, когда исполнение производится
принудительно (т.е. помимо или против воли должника), вне зависимости от того, кто осуществляет принуждение – государственный
орган или сам кредитор (например, заявляя о зачете), данные правила
не применяются2. При этом ст. 192 ГК КНР упоминает также и ситуацию, при которой исполнение по истечении исковой давности
осуществляется «в случае согласия должника», что предполагает
возможность исполнения обязанности не только непосредственно
должником, но действиями кредитора (но лишь при акцепте со стороны должника).
Указано, что должник может ссылаться на истечение давности
и при предъявлении кредитором к нему требования об исполнении
обязанности во внесудебном порядке. Данное правило направлено
на сокращение числа дел, результат рассмотрения которых очевиден.
Разумеется, возможны случаи, при которых сторона, ссылающаяся
в ответ на претензию на истечение срока давности, не заявит о его
применении в суде либо суд не применит давность в связи с неверным
исчислением стороной спора ее срока, наличием оснований для приостановления или перерыва, однако в большинстве своем заявление
должником во внесудебном порядке возражений, основанных на давности, послужит для кредитора достаточным основанием для того,
чтобы не предъявлять иск (хотя бы в целях исключения ненужных
дополнительных расходов). Необходимо отметить, что в России в пре-
-
1
См.: Савин К.Г. Указ. соч. С. 53.
2
См. подробнее: Мертвищев А.В. Натуральные обязательства в российском граж-
данском праве. М.: Проспект, 2015. С. 33–38.
59
Книга первая ГК КНР «ОБЩАЯ ЧАСТЬ»
тензионной работе ссылаться на давность в целом не принято, однако
подход, закрепленный в китайском законодательстве, может быть
использован и в нашей стране, в том числе в качестве одной из мер,
направленных на разгрузку судебной системы.
Исковая давность применяется судом по заявлению стороны спора, по собственной инициативе сделать это суд не вправе (ст. 193
ГК КНР). Такой подход в настоящее время является общемировой
практикой, хотя, например, на протяжении всего советского периода
в России давность применялась судом по собственной инициативе.
Истечение давности не является препятствием для принятия или
даже удовлетворения иска судом в случае, если о давности так и не
будет заявлено.
Статья 194 ГК КНР называет следующие основания для приостановления исковой давности:
1) обстоятельства непреодолимой силы;
2) отсутствие законного представителя у недееспособного лица
или ограниченно дееспособного лица; смерть, утрата гражданской
дееспособности, утрата права представительства данным законным
представителем;
3) невозможность определения наследника или управляющего наследственным имуществом после открытия наследства;
4) нахождение правообладателя под контролем должника или другого лица;
5) другие препятствия, которые делают невозможным реализацию
правообладателем своего права на обращение в суд.
В российском праве из указанных оснований приостанавливает давность только первое – наличие обстоятельств непреодолимой
силы, т.е. исключительных и непредотвратимых при данных условиях
обстоятельств.
Нельзя не отметить, что данный перечень не является исчерпывающим. В российском законодательстве реализован несколько иной
подход. В ст. 198 ГК РФ говорится, что основания приостановления
и перерыва сроков исковой давности устанавливаются ГК РФ (ст. 202
ГК РФ называет пять таких оснований, еще одно основание указано
в п. 2 ст. 204 ГК РФ) и иными законами, например Кодексом торгового
мореплавания РФ.
Обстоятельства, указанные в п. 1 ст. 202 ГК РФ, представляют
собой обстоятельства, находящиеся вне контроля истца, которые
он не может избежать или преодолеть. Как указывается в литературе, традиционный для российского законодательства подход, со-
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]