Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Формирование общегосударственной антитеррористической системы. Монография
.pdf
Проблемы формирования общегосударственной антитеррористической... 131
Кыргызстан, Китай и Таджикистан. Эти страны не входят ни в одну
из многочисленных международных организаций, занимающихся
борьбой с «грязными деньгами». А поэтому Россия собирается оказывать им консультационные услуги по приведению к международным стандартам «противоотмывочных» законодательств, по созданию
уполномоченных органов финансовых разведок, а также обеспечивать
их на первых порах необходимой техникой и программными продуктами. В 2005 г. Россия выделила 5 млн долл. на развитие ЕАГ.
ФСФМ занимается не только международной деятельностью.
Служба в настоящее время выполняет межот раслевую координацию
и принимает меры в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма. Основными задачами ФСФМ являются:
— сбор, обработка и анализ информации об операциях (сделках)
с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим контролю в соответствии с законодательством о противодействии «отмыванию» преступных доходов;
— создание единой информационной системы и ведение федеральной базы данных в сфере противодействия «отмыванию» преступных доходов;
— направление информации о признаках выявленных преступлений в правоохранительные органы.
В основе этой деятельности лежит принцип приоритетного использования банковской структуры для целей борьбы с отмыванием
преступных доходов1, так как именно банковская система, особенно
в эпоху глобализации финансовых услуг, наиболее подвержена рискам, связанным с отмыванием преступных доходов.
Для отмывания и легализации капиталов преступники и террористы используют многие банковские операции. Это открытие счетов;
зачисление и выдача средств; обналичивание; представление кредитов; пропуск денег через пункты обмена валюты; обслуживание счетов
подставных и подконтрольных компаний, в том числе зарегистрированных заграницей, прежде всего в оффшорах. Экстерриториальный
1
Банковская система является приоритетной, поскольку основной объем операций с денежными средствами, подлежащих обязательному контролю, осуществляется именно через кредитные организации, прежде всего через коммерческие банки.
132 Глава 2
статус подобных зон крайне затрудняет доступ правоохранительных
органов к бухгалтерии, корпоративной переписке и распоряжениям,
которыми потоки капитала управляются.
Для борьбы с этими рисками российский законодатель возложил
на банки обязанность осуществлять следующие меры:
— самостоятельно организовывать систему внутреннего контроля с учетом Закона № 115-ФЗ и рекомендаций Банка России1
(Письмо ЦБ РФ от 13 июля 2005 г. № 99-Т);
— идентифицировать клиентов (принцип «знай своего клиента»)
согласно положениям Закона № 115-ФЗ и рекомендациям ЦБ РФ2
(Положение ЦБ РФ от 19 августа 2004 г. № 262-П);
— отслеживать, документально фиксировать и представлять в
уполномоченный орган в порядке, установленном Банком России3
(Положение ЦБ РФ от 20 декабря 2002 г. № 207-П), сведения об операциях, вызывающих подозрение в «отмывании» преступных доходов и финансировании терроризма и о причастных к ним лиц;
— обеспечивать конфиденциальность функционирования системы внутреннего контроля, а также защиту собранного материала от
несанкционированного доступа посторонних лиц.
Законодатель, введя эти обязанности, позаботился и о мерах ответственности. Так, нарушение организациями, осуществляющими
операции с денежными средствами или иным имуществом и дей-
1
Письмо Центрального банка Российской Федерации от 13 июля 2005 г. № 99-Т
«О рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего
контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем и финансированию терроризма» // Вестник Банка России. 2005.
20 июля. № 37.
2
Положение Центрального банка Российской Федерации от 19 августа 2004 г.
№ 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма» // Вестник Банка России. 2004.
10 сентября. № 54. Положение № 262-П действует с учетом изменений, внесенных
Указанием Банка России № 1721 от 14 сентября 2006 г. // Вестник Банка России.
2006. 12 октября.
3
Положение Центрального банка Российской Федерации от 20 декабря 2002 г.
№ 207-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный
орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма» // Вестник Банка России. 2003. 10 января.
Проблемы формирования общегосударственной антитеррористической... 133
ствующими на основании лицензии, требований, предусмотренных
Законом № 115-ФЗ, может повлечь отзыв лицензии, причем лица,
виновные в нарушении закона, несут административную, гражданскую и уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Часть 2 ст. 7 Закона № 115-ФЗ и ст. 24 Федерального закона
№ 17-ФЗ «О банках и банковской деятельности»1 обязывают кредитные организации разрабатывать правила внутреннего контроля
и программы его осуществления2. Система внутреннего контроля
банка — важный инструмент обеспечения надежного функционирования кредитной организации, назначение которого заключается в
установлении режима безусловного исполнения работниками банка
законодательных и иных нормативных актов, направленных на обеспечение банковской безопасности. Несоблюдение требований к порядку формирования, подготовки и обучения подразделения внутреннего контроля3 служит основанием для отзыва лицензии на осуществление банковской деятельности.
Основной задачей службы внутреннего контроля является обеспечение участия всех сотрудников кредитной организации независимо от занимаемой должности в рамках их компетенции в выявлении фактов легализации «грязных» денег, а также сделок, направленных на финансирование терроризма4. Цель данных действий —
1
ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ //
Ведомости съезда народных депутатов РСФСР. 1990. 6 декабря. № 27. Ст. 357.
2
Правила внутреннего контроля должны включать порядок документального
фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения ее конфиденциальности, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей банковской
деятельности.
3
Указание Банка России от 9 августа 2004 г. № 1486-У «О квалификационных
требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение
правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях» // Вестник Банка России.
2004. 10 сентября.
4
Указание Банка России от 9 августа 2004 г. № 1485-У «О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях» // Вестник Банка России.
2004. 10 сентября.
134 Глава 2
максимально полно выявить и зафиксировать сведения1, которые
могут служить поводом для проведения предварительной проверки
и расследования по фактам преступлений указанного вида.
Специфичным условием данной деятельности является предписанная банку обязанность соблюдать конфиденциальный характер самой деятельности и собранной в результате ее информации.
Выполнение этой обязанности связано с необходимостью установления режима защиты указанной деятельности от свободного доступа
посторонних лиц. Такой режим обеспечивается путем применения
мер правового и организационного характера. Правовым основанием защиты информации является ее включение в перечень сведений,
составляющих банковскую тайну2.
Выполняя предписание об отнесении указанных сведений к банковской тайне, банк обязан применить ряд установленных законодательством средств и методов их защиты и выполнить в этих целях
определенные мероприятия по охране конфиденциальности информации.
При разработке правил внутреннего контроля банку следует
учесть, что одним из признаков подозрительной деятельности могут
служить характерные особенности личности и поведения клиента.
Поэтому важным направлением работы службы внутреннего контроля является изучение сведений о клиентах банка (принцип «знай
своего клиента»)3.
1
В целом указанные сведения представляют собой две взаимодополняющие группы. Первая из них включает в себя действия по выявлению, проверке и фиксации
подозрительных банковских операций. Вторая группа содержит описание действий
по установлению и проверке лиц, подозрительных на причастность к совершению
названных операций.
2
Информация, составляющая банковскую (и коммерческую) тайну, охватывается также понятием сведений конфиденциального характера. См.: Перечень сведений конфиденциального характера, утвержденный Указом Президента Российской
Федерации от 6 марта 1997 г. № 188 // Собрание законодательства РФ. 1997. № 10.
Ст. 1127.
3
Идентификация клиента является существенным элементом программы внутреннего контроля кредитных организаций, которая необходима не только для выявления лиц, связанных с отмыванием денежных средств и финансированием терроризма, но — для защиты от банковских рисков — правовых, операционных, страховых, риск потери деловой репутации и стратегический риск.
Проблемы формирования общегосударственной антитеррористической... 135
Принцип «знай своего клиента» был закреплен в Рекомендациях
ФАТФ, направленных против финансирования терроризма. ФАТФ
советует принимать меры по надлежащей проверке клиентов, включая установление и подтверждение их личности, при налаживании
деловых отношений, наличии подозрений относительно отмывания
денег или финансирования терроризма либо при наличии у финансового учреждения подозрений относительно достоверности или
адекватности полученных ранее данных о личности клиента. Кроме
того, в документе говорится о необходимости принятия мер по надлежащей проверке клиента, в том числе его идентификации и подтверждении личности с использованием надежных, независимых
первичных документов, данных или информации о клиенте, целях
и предполагаемом характере деловых отношений с ним. В случаях,
когда финансовое учреждение не может выполнить указанные требования, ему не следует открывать счет, вступать в деловые отношения или заключать сделку1.
В России требование идентифицировать лицо, находящееся на
обслуживании у банка, впервые было закреплено в Законе № 115-ФЗ.
Так, п. 1 ст. 7 устанавливает обязанность кредитных организаций
идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, и установить в отношении юридических лиц наименование,
идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место
государственной регистрации и адрес местонахождения. В отношении физических лиц закон предписывает установить фамилию, имя,
а также отчество, гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства
на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места
1
РФ поддерживает эту рекомендацию ФАТФ. Действующие на территории России банковские правила открытия счетов и вкладов юридическими и физическими
лицами делают невозможным открытие анонимного вклада. Даже открытие вклада
физического лица на имя третьего лица предполагает предоставление банку информации как о вносителе денежных средств, так и о третьем лице, на имя которого
открывается вклад. Статья 5 Закона № 115-ФЗ дублирует банковские правила, настаивая на необходимости представления документов, необходимых для идентификации лица.
136 Глава 2
жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).
Согласно п. 2.1 Положения ЦБ РФ № 262-П в целях идентификации клиента кредитной организацией осуществляется сбор сведений и документов, являющихся основанием совершения банковских
операций и иных сделок, а также иной необходимой информации и
документов.
Проведя идентификацию клиента, внутренняя служба банка
может сделать вывод о его возможной причастности к легализации
преступных доходов. Обстоятельства, относящиеся к личности клиента — физического лица, как правило, состоят в попытках лица
скрыть его причастность к отмыванию «грязных» денег, а также
утаить сведения о фактах, отрицательно характеризующих его собственную деловую репутацию. К числу названных обстоятельств
следует отнести сообщение клиентом ложных сведений (в том числе
путем предъявления поддельных документов): о размере полученного дохода и уплаченных налогах; о полномочиях на совершение банковских операций в случае их совершения по доверенности третьего
лица; о характере взаимоотношений с другими банками и наличии
претензий с их стороны и др.
Признаками, дающими основания подозревать клиента — юридическое лицо, являются следующие:
1. Обстоятельства, вызывающие сомнения в правоспособности
фирмы, ее деловой репутации. Как правило, их наличие свидетельствует о ненадежности клиента и фиктивном характере его деятельности. К числу данных обстоятельств следует отнести сообщение
клиентом ложных сведений: о создании юридического лица (тогда
как на самом деле отсутствуют учредительные документы юридического лица либо юридическое лицо не прошло государственной регистрации); об органах управления фирмы, входящих в них лицах и
характеризующих их данных; о реальном функционировании представительных органов управления юридического лица (в то время
как протоколы годовых собраний сфальсифицированы, сведения о
деловой репутации органов управления не соответствуют действительности); о величине зарегистрированного и фактически оплаченного уставного капитала (заявленная сумма уставного капитала мо-
Проблемы формирования общегосударственной антитеррористической... 137
жет быть не оплачена, что является свидетельством неблагонадежности или фиктивных намерений учредителей клиента); об органах
управления фирмы, входящих в них лицах (когда данные о структуре органов управления фирмы, количестве, персональном составе
и деловой репутации управленческого персонала не соответствуют
действительности).
2. Обстоятельства, относящиеся к финансово-хозяйственной деятельности фирмы, могут содержать признаки, указывающие на возможность легализации преступных доходов, механизм совершения
преступления и источник получения «грязных» денег, которые преступник намеревается легализовать. Так, возрастание дебиторской
задолженности по валютным статьям баланса с истекшими сроками
погашения может свидетельствовать о том, что клиент размещает за
рубежом денежные или материальные активы, которые целенаправленно выводятся из России под видом совершения коммерческих
операций. Увеличение кредиторской задолженности перед бюджетом по налоговым и другим обязательным платежам, а также перед
банками по выданным ссудам нередко сопутствует накоплению денежных средств с целью последующего хищения и легализации1.
3. О возможной причастности клиента к незаконной легализации
преступных доходов может свидетельствовать системное нарушение
нормативных требований по ведению документации и отчетности
и ненадлежащее состояние баланса, зафиксированное в материалах
аудиторских проверок.
Существуют и иные обстоятельства, которые должны учитывать-
ся проверяющими органами.
Источником информации для выявления признаков легализации
преступных доходов в процессе осуществления банком мер внутреннего контроля служат, главным образом, следующие документы:
— относящиеся к предполагаемой сделке (договоры, счета, чеки,
поручения и др.);
— характеризующие правоспособность, дееспособность, финансово-хозяйственную деятельность и деловую репутацию клиента;
1
Подробно о данных способах преступной деятельности см.: Максимов А. А. Бан-
диты в белых воротничках: как разворовывали Россию. М., 1999.
138 Глава 2
— относящиеся к личности клиента;
— пояснения клиента работнику банка о тех или иных обстоя-
тельствах определенной сделки и ее участниках;
— сообщения других банков и межбанковских организаций, в которых обслуживался (или обслуживается) клиент, о наличии в его
действиях признаков легализации преступных доходов;
— непосредственная проверка работниками банка фактических обстоятельств производственной и финансовой деятельности клиента.
Предъявляемые документы должны быть с разумной тщательностью проверены на предмет их действительности и наличия всех
необходимых реквизитов. То есть требование идентификации клиента исключает законную возможность открытия банковского счета
и совершения банковских операций по предъявлению ксерокопии
документа, документа на чужое имя либо документов с явными признаками подделки.
Если выяснится (например, при проверке клиента или расследовании уголовного дела), что правонарушитель пользовался услугами
банка под прикрытием чужих документов, такой банк может оказаться нарушителем не только ст. 7 Закона № 115-ФЗ, но и гражданского
законодательства. Подобные нарушения, как правило, наказываются
отзывом лицензии, а при необходимости — взысканием убытков.
Идентификация юридического лица заключается в проверке и
оценке документов, представленных в удостоверение его правового
статуса, в установлении владельцев и учредителей этой организации, а также в действиях, направленных на получение достоверной
информации о цели и предполагаемом характере деловых отношений. Однако если сотрудники банка считают, что предоставленных
сведений недостаточно, они могут обратиться к иным источникам
информации. В частности, ФАТФ рекомендует проверять клиента с использованием любых надежных и независимых источников.
Важное значение при идентификации клиента — юридического лица
имеет идентификация физических лиц, осуществляющих, в конечном счете, реальный контроль над этим юридическим лицом, а также
тех лиц, которые выступают в качестве представителей юридического лица в отношениях с банком. Банк должен в целях проверки личности владельцев принимать разумные меры, которые позволят ему
Проблемы формирования общегосударственной антитеррористической... 139
точно установить, кто является действительным владельцем данного
юридического лица, кто его контролирует и получает прибыль от его
деятельности. Таким образом, если клиентом банка является юридическое лицо, то задача сотрудников банка по сбору информации
значительно усложняется.
Коммерческие банки сталкиваются с практическими проблемами при применении отдельных норм Закона № 115-ФЗ, касающихся
идентификации клиента. В настоящее время многие кредитные организации стали оказывать клиентам электронные банковские услуги,
что предполагает удаленное банковское обслуживание1, в том числе
дистанционное открытие счета. Однако п. 5 ст. 7 запрещает открывать счет физическому лицу без личного присутствия его самого,
либо его представителя. Банки, предлагающие услуги удаленного
обслуживания, стремятся обойти эту статью всеми возможными
способами. «Одной из наиболее распространенных схем является
использование конструкции, основывающейся на выдаче клиентом
доверенности на открытие счета. В рамках указанной доверенности
клиенту открывается счет от имени физического лица — представителя, являющегося по совместительству сотрудником специализированной организации, оказывающей такие услуги, либо, что чаще
всего, сотрудником непосредственно самой кредитной организации,
в которой открывается счет»2. Итак, банки формально соблюдают
требование Закона № 115-ФЗ. В связи с этим законодателю необходимо пересмотреть эту норму и предусмотреть невозможность ее
обхода, не препятствуя, однако, распространению информационных
технологий на рынке электронных банковских услуг. Решая данный вопрос, клиенту можно разрешить открывать счет без личного
присутствия, но при этом независимую оценку надежности клиента
1
Удаленное банковское обслуживание является приоритетным направлением развития бизнеса для многих кредитных организаций, так как современные технологии
позволяют проводить операции с высоким уровнем защиты и обеспечивают уверенную идентификацию клиента посредством использования электронной цифровой подписи, иных аналогов собственноручной подписи, паролей, шифров и других
средств авторизации.
2
Филимонов М. И. Проблемы, связанные с идентификацией клиента при откры-
тии счета в коммерческом банке // Юридическая работа в кредитной организации.
2005. № 4.
140 Глава 2
должна представить другая кредитная организация, которая имела ранее деловые отношения с данным клиентом и, следовательно,
идентифицировала его с использованием систем внутреннего контроля и готова гарантировать его личность при заключении договора
банковского счета. То есть банки должны применять к клиентам, не
присутствующим лично, столь же эффективные процедуры проверки, что и к клиентам, имеющим возможность присутствовать при
открытии счета. Подобная практика получила распространение во
многих европейских странах, поддерживает ее и Базельский комитет
по банковскому надзору1.
Являясь элементом системы противодействия отмыванию преступных доходов, банк2 обязан собирать информацию об определенных категориях сделок и операций, признаки которых установлены
действующим законодательством (в Законе № 151-ФЗ), а также об
участвующих в них лицах. Выявлению и фиксации подлежат два
вида операций, а именно:
1) операции, подлежащие обязательному контролю. Их признаки названы в ст. 6 Закона: зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности; зачисление денежных средств на счет или их списание со счета юридического лица,
период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его
регистрации; зачисление денежных средств на счет или их списание
со счета юридического лица в случае, если операции по указанному
счету не проводились с момента его открытия; и др.
1
Базельский комитет по банковскому надзору при Банке международных расчетов
основан в г. Базель в 1974 г. президентами центральных банков стран G10. Основной
задачей Комитета является внедрение единых стандартов в сфере банковского регулирования. С этой целью Комитет разрабатывает директивы и рекомендации.
Разработка директив и рекомендаций осуществляется в сотрудничестве с банками
и органами регулирования всего мира, и поэтому они используются не только в государствах — участниках Комитета; например, работы по внедрению рекомендаций
«Базель II» ведутся более чем в 100 странах, в том числе и в России.
2
Помимо банкиров, страховщиков, владельцев лизинговых компаний и казино, с
финансовой разведкой тесно сотрудничают риэлторы, адвокаты, нотариусы и лица,
осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]