Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Уголовно-правовое воздействие. Идеология, цели и средства реализации. Монография
.pdf
посвященных институту пробации, — одному из наиболее распространенных правовых явлений, способствующих смягчению репрессии98.
Таким образом, воздействие на преступность в странах с англосаксонской системой права представляет собой некий симбиоз собственно
наказаний, мер безопасности, средств по контролю за лицами, совершившими преступления, и других способов принуждения, образуя единый
механизм противодействия преступности.
Похожим образом складывается ситуация и в странах с континентальной системой права. Так, профессор Х.-Х. Ешек, определяя процесс назначения наказания, отмечает, что он «…охватывает не только то, что кажется по названию, не только установление наказания, но также условное осуждение, предупреждение… отказ от наказания, назначение мер
исправления и безопасности…»99, превентивное заключение, установление надзора, запрет на профессию
100
и др. Суд имеет право назначить данные меры как вместе с наказанием, так и вместо него. При этом применение указанных мер регулируется специальным принципом соразмерности, в соответствии с которым «мера исправления и безопасности не может быть назначена, если она не соответствует тяжести совершенных лицом или ожидаемых от него деяний, как и степени исходящей от него
опасности» (ст. 62 УК ФРГ)
101
. Более того, по отношению к несовершеннолетним принудительные меры вообще могут быть применены, когда
недостаточно мер воспитательного характера, только в таком случае они
реализуются в комплексе
102
. Допускаемая взаимозаменяемость собственно наказаний и мер безопасности свидетельствует об общем отношении к
ним как к вполне равнозначным средствам воздействия на преступников,
применение которых должно происходить в каждом конкретном случае в
зависимости от тех или иных обстоятельств.
В соответствии с официальной доктриной система германского уголовного права является двухколейной (das zweispurige System), т. е. включает в себя два вида правовых последствий преступного деяния: наказание (die Strafe) и меры (die Massnahme), что и образует уголовно-право-
98
CantonR. Probation. Working With Offenders. London–New-York, 2011 ; Mawby R.,
Worrall A. Doing Probation. Work Identity in a Criminal Justice Occupation. London, 2013.
99
JeschekH.-H.Lehrbuch des Strafrechts. 4 Aufl. S. 777.
100
Уголовный кодекс ФРГ / науч. ред. Д. А. Шестаков ; пер. с нем. Н. С. Рачкова.
СПб., 2003.
101
ЖалинскийА.Э. Современное немецкое уголовное право. М., 2006. С. 211.
102
Бибик О.Н. Введение в ювенальное уголовное право Германии : учеб. посо-
бие. Омск, 2009. С. 51.
51

вое воздействие как явление. В последние годы немецкие ученые отмечают
возникновение третьей колеи — восстановления (die Wiedergutmachung)
103
«Немецкое уголовное право имеет в своем распоряжении широкий спектр
возможных реакций на преступление. К нему относятся, прежде всего,
как отягощающие наименьшим образом воздействия, регламентированные § 153, 153а УПК Германии, возможности завершения процесса»
104
Этим, по мнению А. Э. Жалинского, подчеркивается, что «собственно
уголовно-правовые санкции различного характера не исчерпывают возможности воздействия на субъекта уголовно-противоправного деяния и
не всегда являются наиболее эффективными. Такой возможностью, в частности, является прекращение уголовного преследования в досудебных
стадиях из соображений целесообразности»
105
.
Данный способ воздействия предполагает возможность возмещения
вреда, уплату денежного взноса, выполнение различного вида общественно полезных работ и т. д. Воздействие подобного рода находит свое проявление в так называемом молодежном уголовном праве. Вместе с тем в
немецкой литературе ставится вопрос о дальнейшем развитии более широкого подхода к системе правовых последствий совершенного лицом
деяния. Эти последствия, по мнению некоторых исследователей, имеют
именно уголовно-правовое происхождение. Так, профессор У. Вебер к
правовым последствиям преступления, лежащим сегодня вне уголовного
закона, относит § 823 Гражданского кодекса, предусматривающий возможность возмещения вреда, причиненного общественно опасным поведе-
106
нием
. Из этого можно сделать вывод о том, что для немецкого, как и для
российского, уголовного права весьма актуален спор о круге и характере
уголовно-правовых мер воздействия, которые в обеих странах часто рассматривают в общей системе права, а не одной отрасли
107
. При этом в
рамках немецкой уголовно-правовой доктрины все чаще встречаются высказывания о необходимости включения в перечень мер воздействия уголовно-правового характера и правил о возмещении причиненного вреда
(меры добровольного сглаживания последствий преступления)
108
. Данный
.
.
103
Roxin Cl. Strafrecht. Allgemeiner Teil. Band 1. Verlag Beck. 3 Aufl. Muenchen,
1997. S. 3.
104
ШеферГ.Практика назначения наказания. Мюнхен, 2001. С. 7.
105
Жалинский А.Э.Современное немецкое уголовное право. С. 294.
106
Baumann О., Weber U., Mitsch W. Strafrecht. Allgemeiner Teil. Aufl. Bielefeld,
2003. S. 779–780.
107
Жалинский А.Э. Современное немецкое уголовное право. С. 294.
108
МейерБ.Д. Уголовно-правовые санкции. Берлин, 2001. С. 7.
52

подход является еще более широким, чем, например, представление о воздействии исключительно как о карательных средствах или мерах безопасности, нашедших свое закрепление в тексте уголовного закона.
На тенденцию расширения системы уголовно-правового реагирования на преступность еще в конце 1970-х гг. указывал польский ученый
И. Андреев. По его мнению, «эта тенденция в результате длительной эволюции выражается в настоящее время в попытке создать новую систему
уголовно-правовых мер»
109
, к которым он относил наказание, меры безопасности, меры исправительного характера и меры общественного воздействия. О необходимости более широкого понимания уголовно-правового воздействия в 1980-х гг. также писал Ю. А. Воронин, отмечавший
на Западе рост популярности мер безопасности, сопряженный с отождествлением их с наказанием и постепенным включением в систему мер
воздействия
110
. А. С. Червоткин полагал, что такой подход проявляется в
советском уголовном законодательстве, и дополнительно указывал на возможность отнесения собственно к уголовно-правовому воздействию административного надзора за лицами, освобожденными из мест лишения
свободы, либо использования в качестве альтернативы наказанию (правоограничения при отсрочке исполнения приговора)
111
.
По большому счету, данные работы выражали идею о фактической
нецелесообразности и бесполезности реализации исключительно средств
карательного воздействия на преступников многих категорий (педофилы,
насильники, коррупционеры и т. д.). В подобных случаях, по мнению
И. Анденеса, «основной целью вмешательства общества является формирование уважения к социальным нормам, а не исцеление индивидов от
их асоциальных наклонностей»
112
. Добиться от такого воздействия формирования истинно нравственной позиции, потребности в соблюдении
норм права и морали у преступника практически невозможно. Однако для
уголовной юстиции второй половины XX столетия оказалось очевидным,
что многие лица, преступившие закон, не поддаются ни нравственному,
ни юридическому исправлению. Отсюда и формирование всей системы
109
Андреев И. Очерки по уголовному праву социалистических государств. М.,
1978. С. 123.
110
ВоронинЮ.А.Тенденции современной буржуазной уголовной политики. Во-
ронеж, 1984. С. 122–123.
111
ЧервоткинА.С. Цель специального предупреждения преступлений и средства ее достижения при применении уголовного наказания // Актуальные вопросы
борьбы с преступностью : сб. ст. Томск, 1989. С. 157–159.
112
АнденесИ. Наказание и предупреждение преступлений. М., 1979. С. 45.
53

уголовно-правового воздействия было сориентировано не на исцеление
(исправление) индивидов, а на формирование у них уважения к социальным нормам
113
. Представленный подход повлек изменение отношения
к самой системе конкретных мер принуждения, подчиненность которых
началу целесообразности стала носить все более очевидный характер. Эта
система с течением времени «подстраивалась» под конечный результат,
обеспечение которого традиционными средствами становилось все сложнее, что и предопределило направление ее развития
114
.
Сегодня принцип, базирующийся на более упрощенном подходе и
широком отношении к мерам воздействия, лежит в основе правовых систем большинства европейских государств и особенно ярко выражен в уголовно-правовых доктринах, а также законодательствах ФРГ, Австрии и
Швейцарии
115
. По утверждению Н. Ф. Кузнецовой, «западногерманские
правоведы считают, что отныне в ФРГ действует не традиционное уголовное право или Уголовный кодекс, а уголовное право и право безопасности. Они же делают прогноз, что в перспективе западногерманское уголовное право все меньше будет уголовным правом и все больше — правом безопасности»
116
. В УК Австрии, помимо наказания, используется
такое понятие, как «предупредительные меры», к ним, в соответствии с
3 разделом данного Кодекса, относятся помещение: в учреждение для правонарушителей, страдающих психическими заболеваниями, на неограниченный срок (§ 19); в учреждение для алкоголиков и наркоманов на срок
не более 2 лет (§ 22) или в учреждение для опасных рецидивистов на срок
не более 10 лет (§ 23). Помимо этого, среди мер, не являющихся наказанием, но входящих в содержание воздействия, называют конфискацию и
изъятие выгоды (§ 20, 20b, 26), а также отстранение от должности (§ 27).
Интересно, что установление конкретных сроков пребывания осужденных в данных учреждениях зависит не от степени тяжести совершенного преступления, а от степени опасности лица, т. е. от соображений
113
ТепляшинП.В. Кризис «идеала реабилитации» и возрастание роли концепции
«контроля»: влияние европейской пенологической политики на отечественное законодательство и практику его применения // Криминологический журнал. 2011. № 4.
С. 64.
114
БавсунМ.В. Сравнительно-правовой анализ мер воздействия на преступность
в зарубежном и отечественном уголовном законодательствах // Научный вестник
Омской академии МВД России. 2010. № 4. С. 3–8.
115
Подробнее см.: ЩедринН.В.,ТерещенкоА.И. Меры безопасности в уголовном законодательстве России и некоторых европейских стран // Правовая реформа и
зарубежный опыт : сб. науч. ст. Красноярск, 2000. С. 102–123.
116
КузнецоваН.,ВельцельЛ. Уголовное право ФРГ. М., 1980. С. 126.
54

целесообразности. Так, в соответствии с § 25 «предупредительные меры
следует назначать на неопределенное время. Они должны назначаться так
долго, как этого требует достижение их цели»
117
.
При этом такие правовые последствия преступления, как изъятие
выгоды и конфискация имущества, также не относящиеся к наказанию,
предусматривают возможность обращения не только той части имущества, которое было получено в результате совершения преступления, но и
использованного либо предназначенного для совершения преступления,
независимо от категории его тяжести. Тем самым, во-первых, происходит
восстановление имущественных отношений, возникших до совершения
преступления, а во-вторых, осуществляется противодействие реализации
дальнейшей преступной деятельности.
В УК Нидерландов еще в 1983 г. был включен раздел II-А, который и
сейчас предусматривает «уголовно-правовые меры, назначаемые лицу,
совершившему преступление, отличающиеся от наказаний по основаниям и целям применения. Это конфискация имущества, изъятие доходов,
полученных в результате преступления, возложение обязанности выплатить компенсацию потерпевшему, помещение в психиатрическую больницу, выдача поручительного предписания о необходимости пройти психиатрическое лечение»
118
. При этом основным принципом используемой
системы воздействия является принцип целесообразности, под которым
голландский законодатель понимает «соответствие намеченной цели и
достигнутого результата»
119
.
Несмотря на официальный отказ еще в 1986 г. от «дуалистичной
системы уголовно-правовых санкций, включавшей наряду с наказаниями меры безопасности»
120
, уголовное законодательство Франции попрежнему содержит меры воздействия, не являющиеся наказанием.
«Так, в случае невменяемости и недостижения установленного в законе возраста, хотя уголовное преследование и прекращается, следственные и юрисдикционные органы могут признать лицо представляющим опасность для общества и применить к нему какие-либо
меры, не являющиеся наказанием: для малолетнего — меры воспитательного характера, для психически больного — меры медицинс-
117
Уголовный кодекс Австрии / науч. ред. Ю. В. Голик. СПб., 2004. С. 34.
118
ТарбагаевА.Н.Введение в уголовное право Нидерландов: основные институ-
ты Общей части. Красноярск, 2000. С. 58.
119
Там же. С. 13. См. также: Уголовныйкодекс Голландии. СПб., 2002.С. 123.
120
Уголовное право зарубежных стран. Общая часть / под ред. И. Д. Козочкина.
С. 134.
55

кого характера»
тупает также конфискация имущества
121
. Одним из правовых последствий преступления выс-
122
. Во многом подобный подход
французского законодателя обусловлен развитием уголовно-правовой доктрины. В связи с тем, что многие французские юристы в дуализме видят
наилучший способ преодолеть крайности других систем
123
, развитие уголовного законодательства в части правовой регламентации мер воздействия идет по пути стирания граней между собственно санкциями, мерами безопасности и иными мерами
124
.
В данном направлении преуспело и уголовное законодательство Испании. Меры безопасности, в соответствии с УК этой страны, не только
дополняют меры наказания. «В некоторых случаях даже можно говорить
о взаимозаменяемости мер наказания и мер безопасности. Считается, что
последние не менее эффективны с точки зрения достижения целей наказания»
125
. Более того, согласно ст. 99 УК Испании, в случае конкуренции
наказания и меры безопасности в виде лишения свободы суд или трибунал может вынести решение о назначении меры безопасности, которая
засчитывается за исполнение наказания. При этом в число собственно
наказаний испанский законодатель включает, например, запрет на управление транспортным средством, а к дополнительным последствиям совершенного преступления относит лишение права избирать или быть избранным и лишение права занимать определенные должности
126
. Все они,
безотносительно к своему статусу как наказания или меры безопасности,
должны применяться, что называется, по ситуации, в зависимости от способности обеспечить достижение максимально эффективного и социально полезного результата.
Аналогичным образом в части правовой регламентации воздействия
на преступность ситуация складывается и в законодательствах большинства других европейских стран. Так, система воздействия на преступника
в Швейцарии включает в себя комплекс таких мер, как наказание, меры
121
Клюканова Т.М. Уголовное право зарубежных стран: Германия, Франция,
Финляндия. СПб., 1996. С. 54.
122
Уголовный кодекс Франции / науч. ред. Л. В. Головко, Н. Е. Крылова ; пер. с
фр. Н. Е. Крыловой. СПб., 2002. С. 28.
123
КузнецоваН.,ВельцельЛ.Указ. соч. С. 127.
124
Преступление и наказание в Англии, США, Франции, ФРГ, Японии. Общая
часть уголовного права. С. 82.
125
МалиновскийА.А.Сравнительное правоведение в сфере уголовного права. М.,
2002. С. 156.
126
Уголовныйкодекс Испании. М., 1998. С. 34.
56

безопасности и др.
127
В Бельгии в рамках одной главы рассматриваются
все способы воздействия на преступника, к числу которых законодатель
относит собственно виды наказаний, меры полицейского характера, а также специальную конфискацию имущества и т. д.
128
То же самое можно
сказать о законодательствах Швеции и Норвегии. Сконцентрированные в
рамках самостоятельных глав меры воздействия относятся к группе правовых последствий преступления, имея лишь внутреннюю структуру и
разделяясь на наказания и иные меры или меры безопасности
129
. Все они
представляют собой взаимосвязанную совокупность элементов, совершенно необходимых для эффективного противодействия преступности. Главное, чтобы каждая из составляющих системы приносила требуемый результат, была эффективна с позиции достижения целей уголовно-правового воздействия.
Эта идея в разные периоды развития континентального законодательства находила и продолжает находить свое проявление практически во
всех национальных уголовных кодексах. Так, еще в 70-е гг. XX столетия,
несмотря на доминирующее в странах Восточной Европы мнение о буржуазном происхождении мер безопасности немедицинского характера,
законодатель в ряде случаев использовал их в качестве специальных
средств ресоциализации рецидивистов после отбытия ими наказания
130
Представляет в этом отношении интерес уголовное законодательство Чехословакии (а теперь Чехии), где после отбывания срока наказания осужденный за совершение насильственного преступления на сексуальной
почве не может выйти на свободу, пока врачи и суд не решат, что он перестал быть опасным для общества. В связи с этим ему назначается лечение в
психиатрической больнице, которое часто длится по несколько лет. Пациент может избежать этого, лишь добровольно согласившись на кастрацию
131
Хирургическая кастрация как одно из средств предупреждения преступлений, совершаемых на сексуальной почве, применялась и в таких
традиционно благополучных странах, как Швейцария (начиная с 1892 г.),
США, Норвегия, Швеция, Финляндия, Эстония, Исландия, Латвия и т. д.
Так, в Дании в 1929–1959 гг. данное средство было применено к 738 преступникам; в Германии с 1955 г. по 1977 г. — в 800 случаях, в Нидерлан-
.
.
127
Уголовныйкодекс Швейцарии. М., 2000. С. 18.
128
Уголовный кодекс Бельгии. СПб., 2004. С. 45–55.
129
Уголовный кодекс Норвегии. СПб., 2003. С. 37–43 ; Уголовный кодекс Шве-
ции. СПб., 2001. С. 201–210.
130
АндреевИ. Указ. соч. С. 78.
131
Сейм Польши разрешил химическую кастрацию педофилов. URL: http://
www.grani. ru/Politics/World/Europe/m.157804.html (дата обращения: 22.02.2010).
57

дах с 1930 г. по 1969 г. — 400 раз
132
. Позитивное влияние хирургической
кастрации на исправление преступников было подтверждено не одним
десятилетием ее использования в большинстве стран Западной Европы,
а постепенный отказ именно от хирургического способа реализации кастрации был обусловлен двумя аспектами: во-первых, ростом гуманистических настроений; во-вторых, появлением медицинских препаратов, способных понижать количество тестостерона в организме человека без хирургического вмешательства, что сделало указанную меру более гуманной.
На этом основании можно сделать вывод, согласно которому комплекс
мер безопасности может и должен применяться лишь в совокупности с наказанием. Иначе достижение эффективного результата в ходе применения
одной из составляющих воздействия будет крайне низким. Этот тезис подтверждается проведенными в Канаде исследованиями, направленными на
выяснение эффективности применения кастрации в отношении «сексуальных преступников». Назначая лицам, совершившим насильственные преступления на сексуальной почве, специальный медицинский препарат, подавляющий сексуальное влечение, во время и после отбытия ими уголовного наказания, удалось добиться снижения рецидива с 80 до 4%
133
.
Длительный период применения физической кастрации в той же Чехии, а в последние несколько лет ее более гуманной версии — кастрации химической, позволил полностью исключить рецидив по преступлениям указанной категории
134
. Столь феноменальный и позитивный
результат данной меры стал возможен исключительно за счет ее использования в числе мер безопасности, а ее предупредительный эффект оказался значительно выше предупредительного эффекта наказания. Учитывая накопленный опыт применения рассматриваемого средства противодействия конкретному посягательству, его стали перенимать и другие страны. Так, в 2010 г. его начали использовать в Израиле; в 2011 г. —
в Польше
135
; в январе 2013 г. — в Южной Корее
136
. Идут активные об-
132
HarrisonК. Managing High-Risk Sex Offenders in the Community. Portland, 2010.
S. 106.
133
TheLos Angeles Times. 1996. 18 September. Аналогичная тенденция была выяв-
лена и в Дании: Times. 1996. 31 August (6-a).
13 4
Кастр ировать насильников нужно по теории Ломброз о. URL: http://
newsland.com/news/detail/id/697155/ (дата обращения: 26.02.2013).
135
Там же.
136
Первый педофил приговорен к химической кастрации в Южной Корее. URL:
http://comments.ua/world/380467-perviy-pedofil-prigovoren.html (дата обращения:
26.02.2013).
58

суждения о необходимости включения химической кастрации в УК
Кыргызстана
137
.
Целесообразность в данном случае является доминирующим принципом, объяснимым желанием государства сдерживать динамику развития преступности, что возможно лишь при наличии гибкой и в то же время жесткой системы противодействия подобному явлению. При этом главенствующая роль в такой системе не может принадлежать ни одному из
видов воздействия, что обусловлено целями каждого из них. Нет сомнений, что карательный механизм находит свое максимальное проявление в
наказании. Однако оно совершенно бессильно в случаях совершения преступлений невменяемыми, несовершеннолетними и тем более малолетними. Или, например, снижение уровня рецидивной преступности возможно часто за счет мер, не относящихся к наказанию, что также является воздействием и направлено на предупреждение преступлений. Важна
именно совокупность указанных мер, а не каждая в отдельности, так как
невозможно достижение требуемого исключительно через использование
карательного потенциала санкции, который может быть взят лишь за основу, да и то не в каждом случае. Остальное воздействие, как показывает
современный мировой опыт, строится преимущественно на способах влияния, которые не связаны с карой, т. е. через меры безопасности и иного
воздействия, перечень которых сегодня значительно шире их аналогов,
существующих в УК РФ.
В зарубежной уголовно-правовой доктрине, а соответственно, и в
законодательстве немного уделяется внимания вопросам правовой природы каждой меры в отдельности. Их решение носит гораздо более практическую направленность. И если то или иное средство воздействия способно оказывать положительный эффект на противодействие преступности, значит, оно должно найти свое место в системе воздействия. Подчиненность началам целесообразности в таких случаях несомненна, и именно
она выступает основным критерием в процессе определения видового
содержания перечня мер принуждения. В данном случае, полагаю, полностью следует согласиться с Н. В. Щедриным в том, что «меры безопасности и наказания не разделены “китайской стеной”. В наказании есть
элементы мер безопасности, а правоограничения, составляющие основу
мер безопасности, могут восприниматься как карательные»
138
. «В чистом
137
Фракция СДПК поддержала законопроект о химической кастрации педофилов. URL: http://kant.kg/2013-02-08/fraktsiya-sdpk-podderzhala-zakonoproekt/ (дата обращения: 26.02.2013).
138
ЩедринН.В.,ТерещенкоА.И. Указ. соч. С. 104.
59

виде наказания и в чистом виде меры безопасности в жизни встречаются
очень редко. Данные меры в зависимости от обстоятельств могут дополнять либо заменять друг друга»
139
. На это же обстоятельство обращал внимание и Ф. Лист. По его мнению, «каждое наказание есть мера безопасности, каждая мера безопасности есть отчасти наказание»
140
.
Из этого следует, что сама терминология, применяемая для обозначения средств принуждения, не настолько принципиальна, важен исповедуемый законодателем подход относительно возможных пределов их реализации. Так, в УК Китайской Народной Республики все меры уголовноправового противодействия преступности применяются под эгидой наказания. Наказание в этом УК делится на определенные виды, но тем не
менее остается именно таковым, не подразумевая каких-либо иных способов принуждения. Однако перечень конкретных его видов, предусмотренный в Кодексе, свидетельствует о более широком понимании данного института, допускающем выход за рамки его карательного содержания. Указанное обстоятельство позволяет китайскому законодателю в
рамках наказания использовать практически любые средства противодействия преступности, которые способны приносить положительный
результат, в частности, надзор, краткосрочный арест или лишение политических прав, где отсутствует традиционный для наказания карательный элемент
141
.
Аналогичная картина наблюдается в уголовных кодексах Японии и
Австралии. Например, в первом на нормативном уровне речь идет лишь о
наказании, которое может видоизменяться в процессе его назначения (несовершеннолетним, невменяемым и т. д.) или отбывания, но по-прежнему оставаться в том же статусе. При этом перечень видов наказаний также имеет самый разнообразный характер, допускающий наличие в его
рамках средств, в том числе не имеющих карательного содержания
142
. Во
втором случае законодатель оперирует категорией «уголовная ответственность», подразумевающей наличие комплекса мер воздействия без их деления на различные формы
143
, что снимает вопросы о сущности того или
иного средства противодействия преступности.
139
Щедрин Н.В. Введение в правовую теорию мер безопасности. Красноярск,
2000. С. 71.
140
ЛистФ. Задачи уголовной политики. М., 2004. С. 56.
141
Уголовныйкодекс Китайской Народной Республики. URL: http://constitutions.ru/
archives/403 (дата обращения: 15.04.2013).
142
Уголовныйкодекс Японии. СПб., 2002. С. 53.
143
Уголовный кодекс Австралии. СПб., 2002. С. 32.
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
