Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теория государства и права. Учебник
.pdf
Модернизация в сфере государства и права
же за лишение жизни, явившееся результатом другого тяжкого преступления.
Победой здравого смысла над идеалистическим либерализмом
стало санкционирование Конгрессом в 1988 году смертной казни за
убийство федерального служащего, совершенное торговцами наркотиками.
Наконец, принципиально новым моментом в правовой жизни
является усиливающаяся ее интернационализация. С созданием
общемировых политических и прочих организаций (прежде всего,
ООН и ее учреждений), региональных блоков и объединений (наиболее тесно интегрированное из них, безусловно, ЕЭС) возрастает
потребность в правовой координации и унификации.
Контрольные вопросы
1. Раскройте суть, хронологические рамки и основные черты государст-
венной модернизации.
2. На примере различных стран охарактеризуйте процесс правовой
модернизации.
3. В чем отличия постмодернизации от модернизации и как это обстоя-
тельство проецируется на сферу государственной жизни?
4. Что нового вносит постмодернизация в сферу правовой жизни?
401
Глава 27
ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОГО МИРА
1. КЛАССИФИКАЦИИ ПРАВОВЫХ СЕМЕЙ
Правовые системы различных стран мира изучает дисциплина
«Сравнительное правоведение». Возникнув в XIX веке в результате интернационализации хозяйственных, социально-политических и культурно-правовых связей, сравнительный анализ права не столько стал
модной академической новацией, сколько был вызван практическими
потребностями в изучении зарубежного правового опыта. Именно в
XIX столетии зародились национальные школы сравнительного правоведения: германская (К. Цахарие, К. Миттермайер, А. Пост), французская (Р. Салейль), английская (А. Леви. Г. Мэн), российская (М.М. Ковалевский. П.Г. Виноградов), а в 1900 году в Париже был проведен
I Международный конгресс сравнительного права.
Ныне, когда регулярно проводятся конгрессы Международной
академии сравнительного права, на которых было представлено более 600 генеральных докладов и содокладов, а также подготовлено
около 100 сборников национальных докладов, сравнительное правоведение превратилось в достаточно сложное переплетение юридико-догмагических и социологических подходов.
В сравнительном правоведении нет должного методологического единства, что сказывается на неоднозначности классификаций
современных правовых систем. Например, Р. Давид, исходя из идеологического критерия и критерия юридической техники, выделяет
семьи романо-германского права, обшего права, социалистического права, а среди иных, незападных, правовых систем особо отмечает мусульманское, индуистское и иудейское право, одновременно
402
Правовые системы современного мира
подчеркивая, что на Дальнем Востоке и в «черной» Африке право
не пользуется уважением и там «согласительные процедуры ценнее
правосудия».
Более тщательно подходят к классификации К. Цвайгерт и
X. Кетц. выделяя понятие правового стиля, который основывается
на следующих факторах: 1) историческое происхождение и развитие правовой системы; 2) господствующая доктрина юридической
мысли и ее специфика; 3) выделяющиеся своим своеобразием правовые институты; 4) правовые источники и методы их толкования;
5) идеологические факторы. Указанные авторы полагают, что целесо образно дифференцировать традиционную романо-герман скую
правовую семью на романскую, германскую и скандинавскую семьи.
Не подвергается сомнению существование англо-американской и
дальневосточной семьи, исламского и индуистского права. Вместе
с тем совершенно справедливо ставится вопрос о «гибридных» правовых системах, которые трудно причислить к какой-то правовой
семье (это правовые системы ЮАР, Израиля, Филиппин, ПуэртоРико, штата Луизиана, провинции Квебек, Шотландии).
2. ХАРАКТЕРНЫЕ ЧЕРТЫ РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ
ПРАВОВОЙ СЕМЬИ
Если придерживаться традиционной для нашей отечественной
юридической науки точки зрения о единой романо-германской правовой семье, то к ее характерным чертам следует отнести: 1) органическую связь с римским правом, становление и развитие на основе
римского права; 2) доктриальность и концептуальность; 3) особую
значимость закона в системе источников права; 4) ярко выраженное деление на публичное и частное право; 5) кодифицированный
характер права.
Однако следует помнить, что, несмотря на наличие указанных общих черт, у стран, входящих в данную семью, существуют определенные наиионально-правовые различия. Так, для Франции успешная
(хотя и неполная) унификация кутюмного права по инициативе королевской власти в условиях динамично складывающегося централизованного государства в XV–XVI веках избавила страну от тотальной
403
Глава 27
рецепции римского права, как это произошло в Германии. А осуществленное режимом Наполеона I создание отраслевых кодексов в
начале XIX века сделало Францию флагманом правовых инноваций
на европейском континенте и за его пределами. Наоборот, законсервированная на века государственная раздробленность Германии стимулировала некритическую рецепцию римского права, тем более что
при отсутствии тесно сплоченного сословия судей и адвокатов трудно
было подготовить и продвинуть качественный правовой продукт. В то
же время достаточно жесткий культ государства в германском общественном сознании позволил властям более смело и в ранние сроки
внедрять непопулярные среди предпринимательской элиты, но необходимые с точки зрения политической стабильности, регулятивные
меры (например, социальное и трудовое законодательство 1880-х гг.).
Ныне и в классификации отраслей права между двумя странами имеются существенные различия. Например, в то время как во Франции
блок публично-правовых дисциплин не включает в себя уголовное
право, в Германии довольно расширительно понимают состав этого
блока, относя к нему уголовное, уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное право, церковное право и т. д.
Право Северных (скандинавских) стран, на первый взгляд, значительно отличается от права Франции или Германии, ибо оно не
знало таких кодексов, как Гражданский кодекс Наполеона и Германское гражданское уложение. Но фактически исторической основой
скандинавского права послужило старогерманское право, и хотя в
скандинавских странах римское право сыграло менее значимую
роль, чем в романо-германских государствах, невозможно сблизить
право этого региона с другим правовым полюсом в Европе — семьей
общего права по причине отсутствия правила прецедента или особой роли процессуального права на Севере Европы.
3. ОСОБЕННОСТИ АНГЛОСАКСОНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ
По своим основным параметрам англосаксонская, или англоамериканская, правовая семья представляется необычной с точки
зрения психологии европейского человека. Как известно, в общем
праве, подвергшемся слабому римскому влиянию, доминируют су-
404
Правовые системы современного мира
дебные решения, а не законодательство. Кроме того, в нем присутствует приоритет процессуальных норм над материальным правом.
Первоначально своеобразные черты английскому общему праву,
возникшему в XII столетии, придала как географическая (островная)
изоляция этой страны от европейского континента (это затруднило
рецепцию римского права), так и достаточно прочное положение англонормандской королевской династии в масштабах компактного государства, что способствовало развитию практики королевских разъездных судов. Позже, на исходе зрелого феодализма (XIV–XV вв.),
формализм общего права был преодолен не на основе его глубокого
и всестороннего реформирования, а путем выстраивания параллельной системы права — права справедливости, состоящего из судебных
решений лорда-канцлера. Две параллельные системы благополучно
просуществовали до конца XIX века. И хотя формально они тогда
были объединены, но и поныне в системе английского права сохраняется выделение общего права и права справедливости, а в среде юристов также практикуется соответствующая специализация.
В условиях промышленного переворота и индустриализации
британский парламент попытался провести правовую систематизацию и унификацию, но дальше издания отдельных консолидированных актов (о семейных отношениях, о партнерстве, о продаже
товаров и др.) не смог продвинуться. Не сумев создать ни одного
классического кодекса, Великобритания зато далеко продвинулась
в плане судейского правотворчества и судейской независимости,
корпоративизма юристов, объединяемых в сообщества профессиональных правозащитников — барристеров и солиситоров.
Американский вариант английского права формировался в ситуации трансатлантической удаленности и массовой иммиграции, когда
прецедентные решения английских судов и королевские акты воспринимались различными колониями (а затем — штатами) выборочно.
Обычное право в условиях США стало гораздо более восприимчивым к обновлению; оно постоянно наполнялось социальной
прак тикой и обычаями поселенцев, многие из которых происходили не из Англии, а из других европейских стран — Ирландии,
Германии, Франции, Голландии, позднее — Италии, России и др.
При этом, наряду с упрощением процессуальных формальностей,
405
Глава 27
значительно возрастает значение статутного законодательства как
результата конституционного и фактического приоритета законодательной власти. В целом можно констатировать, что американское
право отличается от английского права большей степенью структурированности, систематизированности, поскольку в США большее
внимание было уделено как самой статутной составляющей, так и
консолидации и унификации правовых норм вообще под влиянием
динамично развивающегося пионерского капитализма и чрезвычайно мобильного, высокоорганизованного гражданского общества.
Вместе с тем исключительное своеобразие в американскую
систему права вносили федеративные отношения и двухуровневая
организация судебной системы. С нашей точки зрения, не столь
важно, что правовая система США состоит из 57 правовых систем:
федеральной, действующей на всех территориях США, 50 правовых систем штатов и правовых систем Пуэрто-Рико, островов Американские Самоа, Гуам, Джонсон, Мидуэй, Вирджинские. Принципиальное значение имеет конкуренция в рамках единой страны
федерального права и судов с правом и судами отдельных штатов.
В известной мере «умиротворяющим» фактором здесь выступают
широкие полномочия, приданные Верховному суду США, который, по сути, выступает инициатором и координатором правовой
жизни.
4. МУСУЛЬМАНСКОЕ, ИНДУИСТСКОЕ И ИУДЕЙСКОЕ ПРАВО
КАК РАЗНОВИДНОСТИ РЕЛИГИОЗНОГО ПРАВА
Хотя Коран считается первым и основным источником мусульманского права, на практике мусульманские судьи обращаются не
к нему, а к трудам богословов-толкователей. Решающее значение
имеют Иджма — согласованное заключение древних правоведов и
«кияс» как рассуждение в области права по аналогии. Что же касается государства в лице суверена-монарха, то оно издает лишь
административные акты и осуществляет надзор за правильностью
правосудия. Кроме того, в мусульманском праве широко используются обычаи и соглашения, которые позволяют обходить различ-
406
Правовые системы современного мира
ные запреты и приспосабливать правовые нормы к изменяющейся
жизни. Например, от запрета на аренду земли избавляются с помощью договора товарищества, а запрет ростовщичества обходится путем толкования, что он распространяется только на частных
лиц, а не на банки.
Значительно сложнее адаптировать к современному прогрессу индуистское право. Переплетенное с политеистической религией — индуизмом, оно пропитано кастовой иерархией, не признающей социальную мобильность и уж тем более — гражданское
общество. В период британского колониального владычества в
области права собственности и обязательственного права традиционные нормы были заменены нормами английского общего права.
Но англичане не сочли возможным что-либо менять в индуистском
семейном и наследственном праве. Индийское правительство после достижения независимости неоднократно и небезуспешно пыталось сломить сопротивление консерваторов-традиционалистов,
принимая отдельные законы светского характера (о браке, о несовершеннолетних и опекунстве, о наследовании, об усыновлении
и алиментах). Однако сломить кастовую автономию и преодолеть
многие жестокие кастовые обычаи (например, обычай «сати» — самосожжения вдов) не удалось.
Формально локальным по своему применению (как часть права государства Израиль), но фактически глобальным по своему
влиянию является иудейское право, ибо оно оказывает воздействие
не только на многочисленные еврейские общины по всему миру,
но и на различные страны и народы. Будучи мессианским по своей направленности и крайне нетерпимым к иноверцам, иудейское
право носит преимущественно императивный, запретительный характер, охватывая сферу семейных, личностных, религиозных отношений. С его помощью регулируется круг вопросов, связанных
с бракосочетанием, и оно является персональным правом каждого
еврея и всех евреев, независимо от места проживания, гражданства
и даже веры.
407
Глава 27
Контрольные вопросы
1. Какие подходы к классификации правовых семей содержатся в тео-
рии государства и права и сравнительном правоведении?
2. Опишите основные характерные черты романо-германской правовой
семьи. Приведите некоторые различия, существующие между национальными правовыми системами внутри данной правовой семьи.
3. Назовите обстоятельства, способствовавшие формированию особенностей английской правовой системы.
4. Объясните, почему и в какой степени английское право подверглось
трансформации в США.
5. На примере ислама, индуизма и иудейства покажите своеобразие религиозного права.
6. Является ли Россия составной частью романо-германской правовой
семьи?
408
Глава 28
ПРАВОВОЕ ВОСПИТАНИЕ
И ПРАВОВОЕ ОБРАЗОВАНИЕ
1. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ
ПРАВОВОГО ВОСПИТАНИЯ
История свидетельствует о том, что во всех государствах осуществляется особая деятельность по распространению воззрений
о праве, правовой культуре, правопорядке, для чего используются
имеющиеся в распоряжении средства: литература, искусство, школа, печать, радио, телевидение, специальные юридические учебные
заведения. Новый этап развития отечественной государственности,
изменение форм собственности и методов экономического регулирования диктуют необходимость переоценки и многих традиционных форм правового воспитания.
Правовое воспитание является составным элементом идеологической функции любого государства. По мере развития и совершен-
ствования государственности изыскиваются более действенные
способы и формы осуществления этой функции, все более специализируется правовое воспитание как самостоятельный вид деятельности государства.
Правовое воспитание рассматривается в двух смыслах — широком и узком. Правовое воспитание в широком смысле (правовое
формирование личности) — многогранный процесс формирования
правовой культуры и правового сознания под влиянием самых различных факторов. Правовое воспитание в узком смысле — целенаправленный, управляемый и преднамеренный процесс воздействия
409
Глава 28
на понимание людей с целью формирования высокого уровня правосознания и правовой культуры.
Сутью правового воспитания является формирование установки личности на согласование своих ожиданий, устремлений
с интересами и ожиданиями общества, а также убежденности в
том, что человек найдет у государства, его органов помощь в защите своих прав, законных интересов, что государство справедливо требует от него выполнения возложенных обязанностей и что
он равен в правах с другими гражданами, равен перед законом и
судом. Правовое воспитание призвано обеспечивать поведение,
согласующееся с потребностями, интересами и ценностями гуманного общества, которые должны находить воплощение в нашей
правовой системе.
Правовое воспитание — это целенаправленная деятельность государственных органов и общественности по формированию у граждан и
должностных лиц правосознания и правовой культуры, это специальное воздействие на сознание и поведение населения с целью выработки
устойчивой ориентации на законопослушное поведение.
Другой вопрос, всегда ли интересы общества и государства могут совпадать и насколько едиными в своих воспитательных устремлениях могут быть различные сегменты общества?
Правовое воспитание представляет систему элементов, образующих правовоспитательный процесс. Его основными элементами являются:
— субъекты воспитания (государство и его органы, должностные лица, общественные организации, отдельные граждане);
— объекты воспитания (отдельные индивиды, группы населения);
— содержание воспитания — передача воспитуемым юридического опыта общества, формы и методы правового воспитания.
В содержательном плане смысл и цель правового воспитания
заключаются в том, чтобы поднять индивидуальное или групповое
правосознание до уровня правосознания общества. Правовая информация, опыт, содержащиеся в общественном правосознании,
должны быть привнесены при помощи соответствующих средств,
форм и методов в сознание воспитуемых. Поскольку общественное
410
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]