Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правила поглощения акционерных обществ. Сравнительно-правовой анализ. Монография
.pdf
Благодарности
гина и выпускающий редактор Анна Камынина. За советы при подготовке работы к публикации я благодарен моему другу Расулу Фатхутдинову.
Отдельные благодарности за отзывчивость и готовность всегда
оказывать помощь в научной деятельности я хотел выразить моим
бывшим преподавателям Вячеславу Николаевичу Белоновскому и
Александру Владимировичу Мелехину.
Подготовка работы оказалась бы невозможной без поддержки и помощи моих самых близких людей. Больше всего я благодарен членам моей расширенной семьи: родителям, Вартану и Анаите, брату Давиду, сестре Марине и моим дядям, Седраку, Арарату и
Вараздату.
С. Гомцян
XI
Содержание
Предисловие ......................................................................................... III
Благодарности ...................................................................................... IX
Указатель сокращений ....................................................................XIV
Глава 1. Приобретение крупных пакетов акций
и корпоративный контроль .............................................. 1
§ 1. Приобретение крупных пакетов акций как
способ установления корпоративного контроля ....... 1
§ 2. Развитие правовых режимов приобретения
крупных пакетов акций как способа
установления корпоративного контроля .................. 31
§ 3. Общая характеристика и особенности
правовых режимов приобретения
крупных пакетов акций ............................................... 64
Глава 2. Обеспечение баланса интересов
при приобретении крупных пакетов акций ............... 98
§ 1. Конфликты интересов при установлении
корпоративного контроля путем
приобретения крупных пакетов акций ...................... 98
XII
§ 2. Конфликты интересов при приобретении
крупных пакетов акций компаний
Содержание
с распыленной структурой
акционерного капитала .............................................110
§ 3. Конфликты интересов при приобретении
крупных пакетов акций компаний
с концентрированной структурой
акционерного капитала .............................................141
Глава 3. Сравнительно-правовой анализ правил
приобретения крупных пакетов акций ..................... 150
§ 1. Правила добровольного
и обязательного предложения .................................. 150
§ 2. Правило «невмешательства» .................................... 200
§ 3. Правило вытеснения миноритарных
акционеров и правило продажи
миноритарными акционерами
своих акций .................................................................221
Заключение ......................................................................................... 257
Приложение ........................................................................................ 260
Библиография .................................................................................... 268
XIII
Указатель сокращений
На русском языке
ВАС РФ Высший Арбитражный Суд
Российской Федерации
ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации
Директива ЕС
2004/25
Договор о ЕС Маастрихтский Договор об учреждении
ЕГРЮЛ Единый государственный реестр
ЕС Европейский Союз
ЕЭП Европейское экономическое пространство
Закон № 7-ФЗ Федеральный закон от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ
Закон об АО Федеральный закон от 26 декабря 1995 г.
XIV
Директива Европейского парламента
и Совета 2004/25/EC от 21 апреля 2004 г.
о предложениях публичного поглощения
Европейского сообщества 1992 г.
юридических лиц
«О внесении изменений в Федеральный закон
„Об акционерных обществах“ и некоторые другие
законодательные акты Российской Федерации»
№ 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
Указатель сокращений
Закон
о поглощениях
Закон о торговле ценными бумагами
и поглощениях Германии 2002 г.
Кодекс Сити Кодекс Сити о поглощениях и слияниях,
разработанный Комиссией по поглощениям
и слияниям Великобритании
Комиссия
по поглощениям
Комиссия по поглощениям и слияниям
Великобритании
КС РФ Конституционный Суд Российской Федерации
ОАО Открытое акционерное общество
РГ Российская газета
СЗ РФ Собрание законодательства
Российской Федерации
ФАС Федеральный арбитражный суд
ФЗ Федеральный закон
ФСФР Федеральная служба по финансовым рынкам РФ
На иностранных языках
AG Aktiengesellschaft (Deutschland),
Акционерная компания (Германия)
BGBl Bundesgesetzblatt (Deutschland),
Бюллетень федеральных законов (Германия)
COM Документ Комиссии ЕС
ECR European Court Reports (EU),
Собрание решений Суда ЕС (ЕС)
FSA Financial Services Authority (UK),
Управление по финансовым услугам
(Великобритания)
XV
Указатель сокращений
GmbH Gesellschaft mit beschränkter Haftung (Deutschland),
Компания с ограниченной ответственностью
(Германия)
OJ Offi cial Journal (EU),
Официальный бюллетень (ЕС)
SEC Securities and Exchange Commission (USA),
Комиссия по ценным бумагам и биржам (США)
U.S.C. United States Code (USA),
Свод законов США
WpHG Gesetz über den Wertpapierhandel —
Wertpapierhandelsgesetz (Deutschland),
Закон о торговле ценными бумагами (Германия)
WpÜG Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz
(Deutschland),
Закон о торговле ценными бумагами и поглощениях
(Германия)
ВВР Вiдомостi Верховноï Ради Украïни,
Ведомости Верховной Рады Украины
XVI
Глава 1
Приобретение крупных пакетов акций
и корпоративный контроль
§ 1. Приобретение крупных пакетов акций
как способ установления
корпоративного контроля
В фундаментальном труде «Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо», опубликованном в 1987 г., М.И. Кулагин упоминает о новом механизме, который появился в то время
в праве развитых капиталистических стран и в дополнение к реорганизации стал использоваться в качестве формы централизации капитала в экономике буржуазных стран. Этим механизмом в терминологии М.И. Кулагина стали «публичные предложения покупки акций»
Основные существенные черты этого института заключаются в том,
что, во-первых, это оферта о покупке акций определенной компании
на условиях, указанных в оферте, а во-вторых, эта оферта адресуется всем держателям ценных бумаг указанной категории2. При этом
М.И. Кулагин указывает на несомненные преимущества публичных
предложений покупки акций для «капиталистов, желающих захватить контроль в другой компании». «В отличие от реорганизации и
1
.
1
См.: Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. 2-е изд.,
испр. М., 2004. С. 151.
2
См.: Там же. С. 151.
1
Глава 1. Приобретение крупных пакетов акций и корпоративный контроль
иных традиционных форм централизации капитала, в данной операции не требуется согласия на ее проведение со стороны руководства
общества, над которым хотят установить контроль. …Новая форма
относительно проста и необременительна, а также весьма непродолжительна по времени»
1
. Благодаря этому со временем публичные
предложения покупки акций стали распространенным механизмом
приобретения корпоративного контроля.
В известной статье, опубликованной более чем 40 лет назад,
Г. Манн впервые использовал термин «рынок корпоративного контроля». Он выдвинул предположение, согласно которому контроль
над корпорациями2 может являться ценным активом. Существует
активный рынок корпоративного контроля, и большое число слияний и поглощений является, возможно, результатом успешного
функционирования этого специального рынка, на котором акционеры корпорации-цели продают право корпоративного контроля, т.е.
3
право назначения менеджеров корпорации, покупателю
. Этим пу-
тем одна корпорация приобретает права управления ресурсами дру-
1
Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. С. 152.
2
В целях сравнительно-правового исследования известные иностранному пра-
ву организационно-правовые формы юридического лица, предназначенные для
осуществления предпринимательской деятельности, обозначаются терминами
«компании» и «корпорации». В большинстве европейских стран в научной ли-
тературе эти организационно-правовые формы называются компаниями, в то
время как в США используется термин «корпорации». При этом автор поста-
рался при ссылке на работы европейских исследователей и анализе законода-
тельства европейских стран оперировать термином «компании», а при ссылке
на работы американских ученых и на законодательство и судебную практику
США использовать термин «корпорации». Иногда в работе термины «компа-
ния» и «корпорация» используются также для обозначения российских акцио-
нерных обществ. Несмотря на их отсутствие в российском законодательстве,
представляется, что они являются наиболее приемлемыми обобщающими тер-
минами, поскольку в теории под корпорацией (компанией) понимаются до-
бровольные объединения физических и (или) юридических лиц, организован-
ные на началах членства их участников (см., напр.: Гражданское право: в 4 т.
Т. 1: Общая часть: учеб. для студентов вузов, обучающихся по направлению
521400 «Юриспруденция» и по специальности 021100 «Юриспруденция» / отв.
ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2007. С. 226, 270 (автор глав —
Е.А. Суханов)).
3
См.: Manne H.G. Mergers and the Market for Corporate Control. 73 Journal of Political
Economy 110 (1965), at 112.
2
§ 1. Приобретение крупных пакетов акций
гой корпорации1. Иными словами, акции, кроме имущественной ценности за каждую единицу вне зависимости от конкретного размера
доли в капитале компании, обладают также дополнительной ценностью, если наряду с минимальным набором прав законодательством
предусмотрено наделение акционеров дополнительными правами в
2
зависимости от размера пакета акций
. Речь идет о корпоративных
правах акционеров, позволяющих им участвовать в управлении акционерным обществом и получать информацию о нем и о его деятельности. Например, согласно российскому акционерному законодательству акционер, являющийся владельцем не менее чем 2% голосующих акций акционерного общества, вправе внести вопросы в
повестку дня годового общего собрания акционеров
3
. Таким образом, в то время как акции определенного типа наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав, общий объем прав акционера
определяется количеством принадлежащих ему акций4. Кроме количества акций на содержание прав акционеров может влиять также
тип акций: обыкновенные акции, привилегированные акции, акции
с усиленными правами голоса (например, акции, предоставляющие
владельцу больше одного голоса на одну акцию или право наложения вето на принимаемые общим собранием акционеров решения;
особое распространение такие акции получили в Швеции, Нидерландах и во Франции) и др.
Подтверждением этого утверждения являются часто встречаемые «премии за блокирующие и контрольные пакеты акций», которые представляют собой разницу между ценой, уплаченной за одну
акцию в рамках сделки по приобретению блокирующего (контрольного) пакета акций, и рыночной ценой этих акций после заключения сделки. Наличие премии или разницы в стоимости связано с так
1
Jensen M.C., Ruback R.C. The Market for Corporate Control: The Scientifi c Evidence.
11 Journal of Financial Economics 5 (1983), at 5.
2
См.: Степанов Д. Поглощение, осуществляемое путем приобретения крупного па-
кета акций, и вытеснение миноритарных акционеров // Хозяйство и право. 2006.
№ 4–7. С. 9.
3
См. п. 1 ст. 53 Закона об АО.
4
См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции: моно-
графия. М., 2006. С. 590.
3
Глава 1. Приобретение крупных пакетов акций и корпоративный контроль
называемыми частными выгодами контроля1. Способность контролирующего акционера использовать корпоративные ресурсы в собственных целях может стать причиной возникновения разделительной линии между стоимостью компании для контролирующих и других (миноритарных) акционеров.
Однако И.С. Шиткина отмечает, что в разных правовых си-
стемах в термин «корпоративный контроль» вкладывается
разное значение: «если в континентальном праве контроль
рассматривается как надзор, проверка деятельности определенных лиц, то в общем праве контроль понимают как господство над корпорацией»2, а не простое влияние на деятельность корпорации3.
Проведенные недавно в ряде стран мира реформы законодательств,
определяющих правовой режим публичных поглощений, которые в
большинстве случаев брали за основу британскую модель правового
режима публичных поглощений4, стали причиной распространения в
профессиональных кругах толкования корпоративного контроля как
результата распределения власти в конкретной компании. Исследователям также удалось показать, что рынок корпоративного контроля
1
Частными выгодами контроля являются нематериальная, психологическая стои-
мость, которая приписывается некоторыми акционерами контролю, и привиле-
гии и доходы, которые получают в результате контроля топ-менеджеры компа-
нии (см.: Dyck A., Zingales L. Private Benefi ts of Control: An International Comparison.
59 Journal of Finance 537 (2004), at 540).
2
Корпоративное право: учеб. для студентов вузов, обучающихся по направлению
«Юриспруденция» / отв. ред. И.С. Шиткина. М., 2007. С. 283 (автор главы —
И.С. Шиткина).
3
См.: Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения ак-
ционерного законодательства. М., 2005. С. 102.
4
В частности, об английских корнях европейского подхода правового регулирова-
ния публичных поглощений см.: Skog R. Does Sweden Need a Mandatory Bid Rule?
A Critical Analysis. SUERF, Amsterdam, 1997, at 7; Forstinger C.M. Takeover Law in
the EU and the USA. The Hague, Kluwer Law International, 2002, at 121; Ventoruz-
zo M. Europe’s Thirteenth Directive and U.S. Takeover Regulation: Regulatory Means
and Political and Economic Ends. 41 Texas International Law Journal 171 (2006), at
203–204; Степанов Д. Поглощение, осуществляемое путем приобретения крупно-
го пакета акций, и вытеснение миноритарных акционеров // Хозяйство и право.
2006. № 4. С. 6 (со ссылками на разные работы).
4
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]