Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Очерки сравнительного правоведения. Учебное пособие для вузов
.pdf
Преступление и наказание
в том случае, если рассматривается очень много дел, назначить
себе одного или нескольких заместителей, которые должны отвечать всем требованиям, которые предъявляются к кандидату
на должность кадия. Кроме того, назначаются писари, приставы
и другой обслуживающий персонал.
В компетенцию кадия входит:
1. решение гражданско-правовых споров;
2. вынесение приговоров по уголовным делам;
3.
назначение опеки и попечительства;
4. выдача замуж женщин, не имеющих попечителей;
5. надзор за вакфами;
6. наблюдение за общественными местами — дорогами,
площадями и т. д.
7. надзор за исполнением завещаний и разделом наследства;
8. организация исполнения наказаний;
9. приведение в исполнение решений по гражданским делам.
Кадий и все служащие суда должны проявлять любезность
и уважение ко всем обратившимся в суд. Кадию запрещается
принимать какие-либо подарки, даже у тех лиц, споры которых
он не рассматривает. Ибо возможно, что это когда-то случится.
Кадию запрещается вести дела, в которых замешаны его интересы или интересы близких ему людей.
ПОРЯДОК СУДОПРОИЗВОДСТВА
Приступая к рассмотрению дела, кадий должен быть уверен,
что сможет разобраться в существе дела, что ему не помешает
плохое самочувствие, раздражительность и т. д.
Рассматривая спор, судья должен обеспечить равенство сторон и в смысле предоставления равных возможностей для доказывания своей правоты, так и равного обращения с ними.
Дела рассматриваются по очереди, пришедшие первыми,
первыми к кадию и допускаются, однако дела путешественников, должников, лишенных свободы, и сирот рассматриваются
без очереди.
— 191 —
Очерк 7
Кадий рассматривает дела единолично, участие защитников
и обвинителей не предполагается. Стороны лично, или по гражданским делам через представителя, излагают свои требования
и доказательства. Сначала истец излагает свои требования, затем
слово представляется ответчику. В том случае, если он признает
иск, рассмотрение дела прекращается и выносится решение, если
же не признает, то
истец должен обосновать свои требования,
а ответчик их опровергнуть. Дело должно быть рассмотрено за
одно заседание. Но «если представленный иск несправедлив
или кадию покажется, что ответчик дурной человек, то кадий не
только заставляет истца или ответчика проиграть процесс, но он
может сверх того дать проигравшему, смотря по обстоятельствам
дела, несколько ударов кнутом в виде тазира, чтобы удержать его
в другой раз от начатия подобных процессов. Наказание это приводится в исполнение тотчас в виде немедленной экзекуции без
соблюдения какой-либо формальности».1
Основными доказательствами являются: признание, свиде-
тельские показания, клятва.
Признание. Признание, т. е. подтверждение требований
истца, может быть сделано только добровольно совершеннолетним дееспособным лицом перед кадием и в присутствии истца. Признание должно быть сделано обоснованно и подробно
изложено, с тем чтобы ответчик по недомыслию не взял на себя
чужую
вину.
Свидетельские показания. На важность свидетельских показаний как способа доказывания указывает Коран: «О вы, которые уверовали! Если берете в долг между собой на определенный
срок, то записывайте это. И пусть записывает между вами писец
по справедливости. И пусть не отказывается писец написать так,
как научил его Аллах, и
пусть он пишет, и пусть диктует тот, на
ком обязательство. И пусть он боится Аллаха, Господа своего,
и пусть не убавляет там ничего. А если тот, на ком обязательство,
малоумен или слаб, или не может сам диктовать, то пусть диктует
1
Ван ден Берг Л.В.С. Указ. соч. С. 200.
— 192 —
Преступление и наказание
его близкий по справедливости. И берите в свидетели двух из ваших мужчин. А если не будет двух мужчин, то — мужчину и двух
женщин, на которых вы согласны как свидетелей, чтобы если собьется одна, то напомнила бы ей другая. И пусть не отказываются
свидетели, когда их зовут; и пусть не
его — малым или большим — до его срока. Это — справедливее
перед Аллахом, и прямее для свидетельства, и ближе, чтобы вам
не сомневаться. Разве только, если это будет торговлей наличной,
которую вы обращаете между собой, — тогда на вас не будет греха, что вы не запишете этого. И ставьте свидетелей, когда уславливаетесь между собой, и не должно причинять неприятности писцу
и свидетелю; а если сделаете, то это — распутство у вас. И бойтесь Аллаха; поистине, Аллах вас учит, и Аллах знает о всякой
вещи! А если вы будете в пути и не найдете писца, то берутся залоги. А если кто-нибудь из вас доверяет другому, то пусть возвращает тот, которому доверено, свой залог и пусть боится Аллаха,
Господа своего. И не скрывайте свидетельства, а если кто скроет,
то он — тот, у кого сердце грешно, а Аллах знает то, что вы делаете!» (Коран. Сура 2, аят 282, 283).
Свидетели должны были удостоверить факт совершения
сделки или преступления, причем должны были присутствовать,
видеть происходившее лично, а не узнать об этом по рассказам
других людей. Наибольшее число свидетелей необходимо при
доказательстве факта прелюбодеяния — 4, в остальных случаях
достаточно 2 мужчин, или 1 мужчины и 2 женщин.
Не могут быть свидетелями неверующие, наказанные за клевету, люди, имеющие
могут быть заинтересованы в исходе дела.
Свидетели в своих показаниях должны сойтись в основных моментах события: времени, месту, обстоятельствам.
Лжесвидетели наказываются, как совершившие преступление
категории тазир. До вынесения приговора свидетели могут отказаться от своих показаний.
Клятва. Клятва приносилась в здании суда или в мечети
именем Бога. Клятвопреступление наказывалось так же, как
дурную репутацию, а также те, которые
наскучивает вам записывать
— 193 —
Очерк 7
и лжесвидетельство. Клятва применялась в тех случаях, когда
иных доказательств оказывалось недостаточно. Например, если
истец не может предоставить по каким-либо причинам необходимого числа свидетелей, он может потребовать, чтобы ответчик
поклялся, что он ничего не должен истцу. Если он соглашался,
то дело прекращалось.
Кроме признания, показаний свидетелей и клятвы судья
мог
использовать письменные доказательства, «а также обоснованные, с точки зрения судьи, слухи и его личное убеждение, сложившееся на основе известных только ему фактов».1
1
Сюкияйнен Л.Р. Ук аз. соч. С. 116.
— 194 —
Сравнительный анализ иудейского и мусульманского права
СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ
ИУДЕЙСКОГО
И МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА
1
Мусульманское право — право, действующее в ряде стран,
иудейское право почти потеряло актуальность вследствие эмансипации евреев. Однако сравнительный анализ двух религиозных правовых систем может привести к интересным выводам о
сущности права. Конечно, исчерпывающее сравнение невозможно в одной статье. Остановимся лишь на некоторых моментах.
Начнем с источников права. Основа еврейского права —
Тора (закон, учение), так сказать, конституция еврейского народа, непосредственно дана Богом. Тора, в узком смысле, включает
в себя только Пятикнижие. В христианской традиции — это первые пять книг Ветхого завета: Бытие (Беришит), Исход (Шмот),
Левит (Виакра), Числа (Бэмидбар), Второзаконие (Дварим).
В широком смысле термином «Тора» обозначается вся еврейская
Библия, т. е. все книги Ветхого завета, Талмуд и постталмудическая литература.
Посредником между Богом и еврейским народом был Моисей,
поэтому нормы поведения, сформулированные в Торе, называются законодательством Моисея, начала которого содержатся в кн.
Исход, гл. ХХؘ–ХХI. В остальных книгах они дополняются и конкретизируются. Все законы традиционно сводятся к 613 заповедям, из которых 248— предписания и 365— запреты.
Ядром законодательства являются десять заповедей, изло-
женные в кн. Исхода, гл. 20, и повторенные в несколько иной
*
*
В соавторстве с В. Пугачевым
— 195 —
Очерк 7
редакции в кн. Второзакония, гл. 5. Эти заповеди просты и понятны: почитай Бога, не употребляй его имени всуе, шесть
дней работай — седьмой отдыхай, чти субботу — день отдыха
(у христиан — воскресенье, у мусульман — пятница), почитай
отца своего и мать, не убивай, не прелюбодействуй, не кради, не
лжесвидетельствуй, не желай ничего чужого.
веди провозглашают принцип монотеизма, третья и четвертая —
впервые в истории человечества провозглашают обязательность
регулярного дня отдыха, оставшиеся шесть — основные морально-юридические нормы-принципы человеческого существования. Все прочие запреты и предписания довольно сложно систематизировать, во-первых, потому, что они разбросаны по всем
книгам Моисеевым, а, во-вторых, они касаются всех сфер жизни:
это гигиенические нормы, правила приготовления пищи, правила осуществления религиозного культа, морально-религиозные,
морально-юридические, чисто юридические нормы, объединяет
их то, что за всеми ними стоит воля единого Бога.
Текст Торы — священен, ни один человек вносить в него изменения не в праве, но
одной стороны, и казуистики — с другой, поэтому он объективно
требует толкования. Правом толкования наделяются раввинские
суды. Это право обосновывается ссылкой на следующее положение: если у кого-то из евреев возникают споры или какие-то
вопросы, им следует прийти «к священникам левитам и к судье, который будет в те дни; и поступи по слову, какое они скажут тебе… и постарайся исполнять все, чему они научат тебя»
(Второзаконие, 17:9–10). Отсюда также выводится принцип «согласно решению последних», т. е. новое решение отменяет предыдущее. Результатом этого толкования стал Талмуд.
Основа мусульманского права — священная книга му
сульман Коран, который, как и Тора, священен и неизменен.
Слово «Коран» переводится как «то, что читают, произносят».
Содержание Корана складывается из откровений Аллаха, ниспосланных пророку Мухаммеду и повторенных им. Коран состоит из 114 сур — глав (буквальное значение — божественное
он полон аллегорий, метафор, намеков, с
Первые две запо-
-
— 196 —
Сравнительный анализ иудейского и мусульманского права
откровение). Каждая сура состоит из аятов — стихов (буквальное значение — знак, чудо, знамение). Содержание Корана было
передано Мухаммеду не сразу, а частями — в Мекке, а затем в
Медине. Некоторое время Коран существовал в устной форме.
Постепенно записывались отдельные его фрагменты, как правило, рифмованной прозой. В связи с этим понятно, почему
Коране, как и в Торе, так много темных, неясных мест, порождающих необходимость толкования. При этом, как и в иудаизме,
окончательного толкования не существует. Действует принцип,
по которому более позднее толкование уничтожает более раннее:
«Всякий раз, как мы отменяем стих или заставляем его забыть,
мы приводим лучший, чем он, или похожий на него. Разве ты не
знаешь, что Аллах над всякой вещью мощен?» (Коран. Сура 2,
аят 100).
Строго говоря, ни Тора, ни Коран непосредственно правовых
норм не содержат. Правовые нормы «выводятся» путем толкования. Так, в Талмуде содержится материал, созданный в двух жанрах: Агады и Галахи. Галаха (от слова «
мативная часть Талмуда; Агада (сказание) касается мировоззренческих вопросов. Знатоки Торы утверждают, что между ними нет
никакой пропасти, более того, они часто переплетаются и дополняют друга. При этом очевидна и разница между галахическими
и агадическими аспектами: по поводу первых устанавливаются
обязанности, по поводу вторых — нет.
Галахоты
ниях между людьми, в отношении человека к самому себе и в отношении человека к Богу. Какие отношения могут приобретать
правовую форму?
В соответствии с Краткой Еврейской энциклопедией еврейским правом (мишпат иври) называется та часть Галахи, «которая касается отношения человека к другим
в целом, а также взаимоотношения государства и его граждан»
(КЕЭ. Т. 6. С. 715). Современный знаток иудейского права проф.
М. Элон высказывает, пожалуй, наиболее обоснованную точку зрения по этому поводу. Он подчеркивает различие между
действуют в трех системах отношений: в отноше-
путь», «ходил») — нор-
людям и обществу
в
— 197 —
Очерк 7
Галахой «религиозной» и «судебной», между «инсурой» (запретом), т. е. нормами религиозными и ритуальными, и «мамонной»
(богатством), т. е. нормами юридическими.
Дела, касающиеся мамоны, и дела, касающиеся исуры, рас-
сматривались по-разному. В имущественных отношениях их религиозная сторона далеко не всегда принималась во внимание.
Например, совершающий сделки в субботу
ный запрет и подлежит наказанию, но сами сделки считаются
действительными. Более того, в сфере мамоны действует принцип «обычай аннулирует Галаху», т. е. местные обычаи имеют
преимущество перед галахотами. Кстати говоря, в мусульманском праве действует такой же принцип. Мамона является наиболее чувствительной частью Галахи. Она постоянно испытывает на себе воздействие различных экономических и социальных
факторов.
Мусульманское право, в свою очередь, оперирует понятиями и «шариат» и «фикх». В самом широком смысле они
употребляются как синонимы. Однако с точки зрения науки мусульманского права такое употребление данных понятий ошибочно. Если перевести эти слова на русский язык, то буквально
они будут означать следующее: шариат — правильный путь к
цели или к источнику, дающему жизнь; фикх — правильное понимание чего-либо. Следует отметить, что среди исламских
правоведов нет единства по поводу соотношения этих понятий.
Во-первых, шариат может пониматься как совокупность всех
норм, предписаний и принципов поведения, которые содержатся в Корне и Сунне. В этом смысле фикх является той частью шариата, в которой содержатся конкретные предписания.
В соответствии с наиболее распространенным среди исламских
правоведов мнением в понятие шариата, как правило, включается: догматика, исламская этика, две группы норм — ибадат,
т. е. нормы, регулирующие отношения человека с Аллахом и
муамалат, т. е. нормы, регулирующие отношения между людьми, и именно они могут приобретать правовую форму, как и
в случае с иудейским правом.
нарушает религиоз-
— 198 —
Сравнительный анализ иудейского и мусульманского права
Теперь обратимся к особенностям судопроизводства по иудейскому и мусульманскому праву. В иудаизме нормы, касающиеся суда и судопроизводства, были сформулированы еще до
получения десяти заповедей. Причем предложены они не непосредственно Богом, а тестем Моисея Иофором. Дело было так.
Иофор увидел, как много времени и сил затрачивает Моисей,
разбирая тяжбы
лаешь: Ты измучаешь и себя и народ сей, который с тобою, ибо
слишком тяжело для тебя это дело: ты один не сможешь исправлять его; Научай их уставам и законам Божиим, указывай им путь
Его, по которому они должны идти, и дела, которые они должны
делать; Ты же усмотри из всего народа людей способных, боящихся Бога, людей правдивых, ненавидящих корысть, и поставь
их над ним тысяченачальниками, столоначальниками, пятидесятиначальниками и десятиначальниками; Пусть они судят народ
во всякое время и о всяком важном деле доносят тебе, а все малые
дела судят сами: и будет тебе легче, и они понесут с тобою бремя; Если ты сделаешь это, и Бог повелит, то ты сможешь устоять,
и весь народ сей будет отходить в свое место с миром» (Исход,
18:17–23). Моисей так и сделал. А во Второзаконии, вспоминая
об этом, он говорит: «И дал я повеление судьям
мя, говоря: выслушивайте братьев ваших и судите справедливо,
как брата с братом, так и пришельца его; Не различайте лиц на
суде, как малого, так и великого выслушивайте: не бойтесь лица
человеческого, ибо суд — дело Божие; а дело, которое для вас
трудно, доводите до меня, и я выслушаю его»(Второзаконие,
1:16–17).
А первым мусульманским судьей был сам пророк Мухаммед
как глава общины. Он лично разбирал все дела. Основанием для
этого служил следующий аят: «Мы ниспослали тебе писание в
истине, чтобы ты мог судить людей так, как показал тебе Аллах.
Не будь же ради изменников препирающимся и проси у Аллаха
прощения: ведь Аллах — прощающий, милостивый!» (Коран.
Сура 4, аят 106). Но вскоре, как и Моисей, поняв, что не может
единолично решать все дела, начал передавать судебные функ-
своего народа, и сказал: «Нехорошо это ты де-
вашим в то вре-
— 199 —
Очерк 7
ции своим наместникам. Таким образом, исполнительная и судебная власти сливались. Подобное положение дел сохранялось
и при первых праведных халифах. Впоследствии халифы сохраняли за собой право высшей инстанции, однако постепенно решение основной массы дел переходило к назначаемым халифами
и их наместниками визирями специальным судьям — кади, что
не могло не
К кандидатам на пост судьи и в иудаизме, и в исламе предъявлялись чрезвычайно высокие требования. Судьями иудейского раввинского суда должны быть люди мудрые, знатоки Торы,
имеющие соответствующее подтверждение «смиху», т. е. свидетельство о том, что его обладатель действительно сведущ во всех
областях Галахи. «Смиха» передается как бы по цепочке от мудреца к мудрецу. Кроме того, надо знать и светские науки, такие
как медицина, математика, астрономия и другие. Не могут быть
судьями глубокие старики, скопцы, мужчины, не имеющие детей, ибо они могут быть немилосердны, а также еврейский царь,
ибо с ним нельзя
ральные качества: скромность, бескорыстие и так далее. Судья,
он же раввин, как правило, избирается всей общиной.
В соответствии с исламом кандидат в судьи должен быть
совершеннолетним мужчиной мусульманином, известным безупречным образом жизни, высокими интеллектуальными способностями, имеющим соответствующее образование и практический опыт, дающие ему иджтихад, т. е. право выносить самостоятельные решения путем толкования Корана и Сунны. Он должен
владеть арабским языком, иметь хороший слух и благообразное
лицо. Если назначенное лицо не обладает этими качествами,
то назначение считается несостоятельным.
Процедура назначения кадия требует прочтения указа халифа или его наместника в
зывается территория, на которую распространяется его юрисдикция. О назначении объявляется населению этой территории.
Кади назначается без указания срока, но халиф в любой момент
может уволить его.
сказаться на положении мусульманского судьи.
спорить. У судьи должны быть высокие мо-
присутствии свидетелей. В нем ука-
— 200 —
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]