Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Очерки сравнительного правоведения. Учебное пособие для вузов
.pdf
Еврейское право
Думается, что это связано с особенностями иудаизма вообще с
правовой культурой еврейского народа в частности.
Основа еврейского права — Тора, так сказать, конституция
еврейского народа, непосредственно дана Богом. Тора, в узком смысле, включает в себя только Пятикнижие. В христианской традиции — это первые пять книг Ветхого завета: Бытие
(Беришит), Исход (
Второзаконие (Дварим). В широком смысле термином Тора обозначается вся еврейская Библия, т. е. все книги Ветхого завета,
Талмуд и постталмудическая литература.
Посредником между Богом и еврейским народом был
Моисей, поэтому нормы поведения, сформулированные в Торе,
называются законодательством Моисея, начала которого содержатся в кн. Исход
няются и конкретизируются. Все законы традиционно сводятся
к 613 заповедям, из которых 248 предписаний и 365 запретов.
Ядром законодательства являются десять заповедей, изложенных в кн. Исхода, гл. 20 и повторенные в несколько иной
редакции в кн. Второзакония, гл. 5. Эти заповеди просты и понятны: почитай
дней работай — седьмой отдыхай, чти субботу — день отдыха
(у христиан — воскресенье, у мусульман — пятница), почитай
отца своего и мать, не убивай, не прелюбодействуй, не кради, не
лжесвидетельствуй, не желай ничего чужого. Первые две заповеди провозглашают принцип монотеизма, третья и четвертая —
впервые в
регулярного дня отдыха, оставшиеся шесть — основные морально-юридические нормы-принципы человеческого существования. Все прочие запреты и предписания довольно сложно систематизировать, во-первых, потому, что они разбросаны по всем
книгам Моисеевым, а, во-вторых, они касаются всех сфер жизни:
это гигиенические нормы, правила приготовления пищи, правила осуществления религиозного культа, морально-религиозные,
морально-юридические, чисто юридические нормы, объединяет
их то, что за всеми ними стоит воля единого Бога.
истории человечества провозглашают обязательность
Шмот), Левит (Виакра), Числа (Бэмидбар),
, гл. ХХ–ХХI. В остальных книгах они допол-
Бога, не употребляй его имени всуе, шесть
— 121 —
Очерк 6
Текст Торы — священен, ни один человек вносить в него изменения не вправе, но он полон аллегорий, метафор, намеков,
с одной стороны, и казуистики — с другой, объективно требует
толкования. Результатом этого толкования стал Талмуд.
Слово «Талмуд» происходит от глагола «учить», т. е. буквально означает учение. Существуют два Талмуда — Иерусалимский
и
Вавилонский. Вавилонский является наиболее полным,
и именно он является основным предметом изучения. Поэтому,
говоря о Талмуде, мы будем всегда иметь в виду Вавилонский
Талмуд. Текст Талмуда складывался в течение более 500 лет,
приблизительно 30 год до н. э. — 500 год н. э. 1 Древнейшая
часть Талмуда — Мишна (повторение) складывалась в период до
начала III века н. э. благодаря деятельности танаим (учителей),
знатоков и интерпретаторов Торы. Собственно Талмуд основан
на интерпретации Мишны в период амораим (толкователей)
и завершается к концу V века. Принадлежащие им тексты получили название Гемара (завершение). Кроме того, в Талмуд вхо-
Тосефта (дополнение) — пояснение к Мишне самих танаев.
дит
Всего в Талмуде 60 основных трактатов на разнообразнейшие
темы, которые объединены в 6 больших разделов и 14 малых.
Талмуд содержит обсуждение разнообразных житейских ситуаций, имеющих или не имеющих юридического значения, нравственных вопросов, философских и т. д. А. Штейнзальц пишет,
что Тора (здесь слово «Тора» употребляется в широком значении) «указывает человеку путь, которым он должен идти, учит
его жить… в поле зрения иудаизма, а, следовательно, и Торы,
находится буквально все — конкретные, практические ситуации
и абстрактные проблемы духовной жизни, насущные потребности и отвлеченные, сугубо теоретические построения. Тора соотносится со всем сущим. Установление закона, определение
оптимального способа соблюдения заповедей является только одной
из ее задач. Тора стремится выявить суть вещей, всех без исклю-
1
См: Штейнзальц А. Введение в Талмуд. Основные понятия и терминоло-
гия. Иерусалим; М., 5765–2006. С. 13.
— 122 —
Еврейское право
чения, во всех сферах и областях. Она всеобъемлюща и включает
в себя и весь наш мир, и то, что за его пределами»)1.
В Талмуде содержится материал, созданный в двух жанрах:
Агады и Галахи. Галаха (от слова «путь», «ходил») — нормативная часть Талмуда; Агада (сказание) касается мировоззренческих вопросов. Знатоки Торы утверждают, что между ними
нет никакой пропасти, более того, они часто переплетаются
и дополняют друг друга. Агада имеет фундаментальное значение для
Галахи, полагают они. М. Элон пишет: «Значительная
часть Агады предстает перед нами в облике философии Галахи,
в качестве материала, поясняющего и мотивирующего ее»
2
Х.Н. Бялик в статье «Галаха и Агада», протестуя против противопоставления Агады и Галахи, утверждает: «Сторонники этого
взгляда смешивают предмет с его состоянием и форму с материей, напоминая собою тех, кому лед и вода представлялись двумя
различными элементами. На самом деле Галаха и Агада также
являются ни чем иным, как двуединым элементом, — двумя ликами одного и того же существа. Они относятся друг к другу, как
слово — к мысли и чувству, или как действие и конкретный образ относятся к слову. Галаха есть кристаллизованная Агада, ее
обязательный конечный вывод; Агада же, в свою очередь, есть
3
растворение Галахи».
Это поэтичная, но вместе с тем достаточ-
но конкретная характеристика соотношения Галахи и Агады.
При этом очевидна и разница между галахическими и агадическими аспектами: по поводу первых устанавливаются обязанности, по поводу вторых нет. В самом широком смысле Галаха
означает весь корпус правил жизни евреев, который складывался
долгое время и изложен в Торе, Талмуде и постталмудической
литературе, наиболее значительными произведениями которой
являются «Мишне Тора» («Повторение Закона) в 14 томах выдающегося еврейского мыслителя Моше бен Маймона (Рамбама),
.
1
Там же. С. 2.
2
Элон М. Еврейское право. СПб., 2002. С. 143.
3
http://www.judaicaru.org/library/halana_agada_1.html (С. 2).
— 123 —
Очерк 6
жившего в ХII веке, и «Шулхан арух» (Накрытый стол), сборник, составленный Йосефом Каро во второй половине ХVI века.
Огромный материал содержится в многочисленных сборниках
«Вопросов и ответов» (сборники решений по конкретным случаям), «Галахот и Поским (сборники галахических и судебных
постановлений).
1
Потребность в толковании и породила изощренную иудейскую герменевтику (экзегезу). Хотя основной герменевтический принцип звучит так: «нельзя исключить из рассмотрения
прямой смысл текста Торы», во многих случаях талмудисты
уходят весьма далеко от него. Метод талмудической герменевтики — пильпуль. «Сущность этого метода в том, что обсуждение основывается на практических, очевидных положениях рассматриваемой темы, их достоверности; оно стремится
к наибольшей заостренности аргументации, к максимальной
изощренности доказательства. Этот метод требует такой последовательности в логике, такого выверенного анализа, учета
столь тонких различий, что его применение при решении практических вопросов и повседневных нужд едва ли возможно, да
и вряд ли необходимо. Однако в свете сказанного выше о целях
талмудического дискурса становится очевидным, что поиск истины нуждается именно в таком арсенале тонких и отточенных
инструментов. Надлежит тщательно проанализировать, найти
малейшие нюансы смысла, а затем проверить полученные результаты с тем, чтобы прийти к удовлетворительному пониманию поставленного вопроса. Напрашивающееся, выглядевшее
столь очевидным
доказательство может быть отклонено из-за
мельчайшего логического изъяна. Для того чтобы быть принятым Талмудом, аргумент должен быть безукоризненным в своей полноте»
2
. Далее автор сравнивает талмудическую методо-
логию с математической, т. е. истинно научной. Если воспринимать этот текст буквально, то «мудрецов Торы» можно сравнить
1
См. Элон М. Указ соч. С. 79–80, 135–141.
2
Штейнзальц А. Ука з. Соч. С. 3.
— 124 —
Еврейское право
с худшим вариантом средневековой схоластики. Но это совершенно не так. А. Штейнзальц и многие другие доказывают то,
что еврейская экзегеза требует равно утонченного подхода как
к мировоззренческим вопросам, так и к практическим, но это
не означает, что талмудисты не видят между ними разницы.
Так повелось, что в русском языке слово
«талмудист» применяется к характеристике человека, догматически мыслящего,
нетворческого. Это историко-логическое заблуждение.
Талмуд — плод творческого и весьма практичного ума.
Право интерпретировать Тору и принимать решения по конкретным делам обосновывается двумя положениями. Первое.
Господь говорит народу Израиля: «Ибо заповедь сия, которую
я заповедую тебе сегодня, не недоступна для тебя и не далека.
Она не на небе… и не за морем она... Но весьма близко к тебе
слово сие: оно в устах твоих и в сердце твоем, чтобы исполнять
его» (Втор. 30: 11–14.). Отталкиваясь от этих стихов, «мудрецы
Галахи» обосновали право на самое широкое толкование Торы.
«Тора с небес», но Тора не
на небесах». Это означает то, что
источник ее на небесах, но жизнь ее проходит среди людей и для
людей. Более того, Моисею Господь дал лишь основные правила
и принципы, от которых надо отталкиваться и которые надо развивать. Еврейский философ Иосеф Альбо, живший в Испании
в ХIV–ХV веках, писал: «Невозможно, чтобы Тора Всевышнего,
благословен Он, удовлетворяла наши потребности на все времена, так как условия жизни и отношения между людьми и их дела
во все времена меняются и обновляются. Невозможно такое количество проблем включить в одну книгу. Поэтому Моисею на
Синае были преподаны общие пути, и в Торе содержатся вкратце
намеки, дабы с их помощью мудрецы могли бы в каждом новом
поколении извлекать из Учения все новые и новые подробности»1. В этом смысле Тора имеет начало, но не имеет завершения.
Второе. Тора вполне конкретно определяет тех лиц, получивших
право на интерпретацию, т. е. мидраш — толкование, изучение..
1
Цит. по: Элон М. Указ. соч. С. 233.
— 125 —
Очерк 6
Если у кого-то из евреев возникают вопросы или споры, то Тора
призывает их: «И приди к священникам левитам и к судье, который будет в те дни, и спроси их, и они скажут тебе, как рассудить;
и поступи по слову, какое они скажут тебе… и постарайся исполнять все, чему
тебя, и по определению, какое они скажут тебе, и не уклоняйся
ни направо, ни налево от того, что они скажут тебе» (Втор.17:
9–10). Судят судьи по своему разумению, но они, хоть и знатоки
Торы, но все же люди и могут ошибаться. Но этот небольшой
ущерб терпим, ибо польза от наличия суда несопоставима с этим
ущербом. Тем более, что каждое поколение привносит в право
что-то свое. Так, несмотря на уважение по отношению к предкам, оно не связано их решениями. Это отнюдь не означает, что
предшественники ошибались. Нет, они были правы в отношении
тех дел вопросов, которые решали применительно к тем обстоятельствам, но обстоятельства изменились, и теперь требуется
иное решение с учетом новых обстоятельств и потребностей
жизни. Этот принцип называется «Галаха —
последних». Иными словами, происходит постепенное эволюционное изменение правовой системы, постоянное приведение ее
в соответствие с потребностями времени. Следует подчеркнуть,
что мидраш является основным источником права. М. Элон пишет: «Хотя у мудрецов Галахи и были другие пути разрешения
новых проблем, например принятие новых законов, т. е. законодательная
Введение новых законов — это явная целенаправленная законодательная деятельность, которая меняет установившуюся и освященную Галаху, добавляя к ней новый закон, или, наоборот,
отменяя уже существующий. Иное дело мидраш — с его помощью новая Галаха выводится из уже существующей Галахи, не
прибавляя к ней ничего нового, и заведомо ей не противоречит.
Благодаря мидрашу новая Галаха и текст Торы связаны прочной
и естественной связью, в которой текст Торы является основой, а выведенная из него Галаха — прямым следствием из нее.
Логика подсказывает, что когда мудрецы Галахи искали решения
деятельность, но эти пути были менее просты и удобны.
они научат тебя; По закону, которому научат они
согласно решению
— 126 —
Еврейское право
вновь возникающих проблем, они прежде всего прибегали к мидрашу, и только убедившись в невозможности найти удовлетворительное решение на этом пути, они обращались к другим
юридичес ким источникам Галахи, например постановлению»
1
В данной цитате речь идет о так называемом порождающем мидраше, т. е. когда в процессе толкования рождается норма, которая как бы выводится из содержания стиха. Гораздо более важное значение для развития права имеет мидраш подкрепляющий,
т. е. поиск в Торе подтверждения уже существующей нормы.
По сути дела,
интерпретатор здесь связан только целью, которую
он перед собой поставил, и собственной логикой. «Толкователь,
разъясняющий Тору или выводящий из нее новую Галаху, должен подчиняться логическим правилам толкования и оставаться
в той области, о которой говорит стих Торы, поскольку стих Торы
является для него предметом объяснения или источником нового закона; тогда как толкователь, который лишь связывает существующую Галаху со стихом, имеет большую свободу, он может
отойти от темы стиха — ему достаточно любой ассоциативной
2
связи Галахи с текстом».
Выделяются 13 приемов мидраша,
а также типы мидраша: поясняющий мидраш — объясняющий
смысл стихов Торы; мидраш по аналогии (приравнивающий мидраш); логический мидраш; ограничивающий мидраш. Эти же
виды и типы толкования применяются не только к Торе, но и ко
всем остальным нормам, входящим в Галаху.
Сложность проблемы заключается не только, и даже
не
столько в изобилии галахических норм, сколько в их разнообразии. Галахоты действуют в трех системах отношений: в отношениях между людьми, в отношении человека к самому себе
и в отношении человека к Богу. Следует ли исходя из этого подразделять сами правила, по крайней мере, на светские и религи-
, а светские, в свою очередь, на юридические, моральные,
озные
ритуальные и т. д.? Ответ не так прост, как кажется. Во-первых,
.
1
Элон М. Указ. соч. С. 259.
2
Там же. С. 271.
— 127 —
Очерк 6
как понимать термин «право»? В случае максимально широкого его понимания еврейское право окажется чуть ли не тождественным понятию иудаизма. Так, проф. М. Зильберг в статье
«Закон и этика» писал, «что сфера действия еврейского права не
ограничивается только человеческими отношениями. В системе
юридических отношений находят свое отражение также и
отношения между евреем и Вездесущим, являющиеся не чем иным,
как отношением евреем и его внутренним религиозным и этическим чувством в самом себе, которые входят составной частью
в систему юридических категорий, созданных законодателем»
1
В соответствии с Краткой Еврейской энциклопедией еврейским правом (мишпат иври) называется та часть Галахи,«которая
касается отношения человека к другим людям и обществу в целом, а также взаимоотношения государства и его граждан»
2
М. Элон, полагает, что термин «еврейское право» охватывает
только ту часть Галахи, которая сопоставима с теми нормами,
которые считаются правовыми во всех современных правовых
системах».3 Представляется, что проф. М. Элон мыслит «более
юридически», чем его коллега М. Зильберг. Он подчеркивает
различие между Галахой «религиозной» и «судебной», между
«исурой» (запретом), т. е. нормами религиозными и ритуальными, и «мамоной» (богатством), т. е. нормами юридическими.
«Исследуя этот вопрос, мы приходим к выводу, что несмотря на
единство источников Галахи и характер мышления ее носителей,
они отлично различали одну часть от другой, дела имущественные (денежные, финансовые) объединяются термином «мамона»,
от всех прочих, именуемых «исура»4. Дела, касающиеся мамоны,
и дела, касающиеся исуры, рассматривались по-разному. В имущественных отношениях их религиозная сторона далеко не всегда принималась во внимание. Например, совершающий сделки
.
1
http://www.chassidus.ru/nedelnaya_glava/voschozhdeniye/katavot/etira.htm (С. 3).
2
КЕЭ. Т. 6. С. 715.
3
Элон М. Указ. соч. С. 151.
4
Там же. С. 159.
— 128 —
Еврейское право
в субботу нарушает религиозный запрет и подлежит наказанию,
но сами сделки считаются действительными. Более того, в сфере мамоны действует принцип «обычай аннулирует Галаху», т. е.
местные обычаи имеют преимущество перед галахотами. И, несмотря на то, что элементы исуры часто присутствуют в делах мамоны, они не могут влиять на
их юридическое значение. М. Элон
приводит по этому поводу мнение одного из авторитетных знатоков Галахи Нового времени: «Все имущественные дела, конфликты и денежные споры между людьми не следует уподоблять
делам, связанным с выполнением заповедей Торы. Все, что она
нам повелевает или запрещает, должно безусловно выполняться. Иное дело имущественные конфликты. Прежде чем на нас
распространится Божья заповедь, обязывающая к уплате и возврату имущества, необходимо, чтобы суд обязал нас к этому…
Следует учесть еще один важный принцип: когда мы разбираем
дела о правах людей на имущество, приобретенные вещи, деньги
и т. п., спор не о том, надо или не надо выполнять ту или иную
заповедь, а о том, чье это имущество, кому принадлежит спорная
вещь, кто вправе распоряжаться ею согласно юридическому праву».1 Мамона является наиболее чувствительной частью Галахи.
Она постоянно испытывает на себе воздействие различных экономических и социальных факторов. Это сделало ее достаточно
гибкой и «определило ее удивительную способность к интенсив-
2
ному развитию и совершенствованию»
.
Действительно, отталкиваясь лишь от нескольких положений, «мудрецы Галахи» в процессе судопроизводства создали
вполне действенную правовую систему. Следует особо отметить тот факт, что нормы, касающиеся суда и судопроизводства,
были сформулированы еще до получения десяти заповедей.
Причем предложены они не непосредственно Богом, а тестем
Моисея Иофором. Дело было так. Иофор увидел, как много времени и сил затрачивает Моисей, разбирая тяжбы своего народа,
1
Там же. С. 167.
2
Там же. С. 170.
— 129 —
Очерк 6
и сказал: « Нехорошо это ты делаешь: Ты измучаешь и себя и народ сей, который с тобою, ибо слишком тяжело для тебя это дело:
ты один не сможешь исправлять его; Научай их уставам и законам Божиим, указывай им путь Его, по которому они должны
идти, и дела, которые они должны
делать; Ты же усмотри из всего народа людей способных, боящихся Бога, людей правдивых,
ненавидящих корысть, и поставь их над ним тысяченачальниками, столоначальниками, пятидесятиначальниками и десятиначальниками; Пусть они судят народ во всякое время и о всяком
важном деле доносят тебе, а все малые дела судят сами: и будет
тебе легче, и они понесут с тобою бремя; Если ты сделаешь это,
и Бог повелит, то ты сможешь устоять, и весь народ сей будет
отходить в свое место с миром» (Исх.18: 17–23). Моисей так
и сделал. А во Второзаконии, вспоминая об этом, он говорит:
«И дал я повеление судьям вашим в то время, говоря: выслушивайте братьев ваших и судите справедливо, как брата с братом,
так и пришельца его; Не различайте лиц на суде, как малого, так
и великого выслушивайте: не бойтесь лица человеческого, ибо
суд — дело Божие; а дело, которое для вас трудно, доводите до
меня, и я выслушаю его» (Втор. 1: 16–17).
Итак, интерпретирует Тору и создает новые нормы суд.
Отсюда то внимание, которое уделяется ему как институту, творящему право. Евреев часто называют народом Торы. Но, кроме
того, евреи — народ суда. Причем именно в юридическом смысле, а не только в широком религиозно-культурном. Созданный
Моисеем суд просуществовал как суд
еврейской общины вплоть
до эмансипации в ХIХ веке.
К кандидатам на пост судьи предъявлялись чрезвычайно
высокие требования. Это должны быть люди мудрые, знатоки
Торы, имеющие соответствующее подтверждение «смиху», т. е.
свидетельство о том, что его обладатель действительно сведущ
во всех областях Галахи. «Смиха» передается как бы по цепочке
от мудреца к мудрецу. 1. Кроме того, надо знать и светские науки
1
См.: Рамбам. Мишне Тора. Книга 14 или Книга Судей. Б. м., 2004. С. 13–14.
— 130 —
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]