Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Очерки сравнительного правоведения. Учебное пособие для вузов
.pdf
Еврейское право
даже с помощью не совсем честных ухищрений. Так, Рамбам
дает следующий совет: «Если в суд пришли нееврей и еврей,
и у еврея есть возможность выиграть дело по местным нееврейским законам, судят их по этим законам и говорят нееврею:
«таков ваш собственный закон»; а если еврей оказывается прав
по закону
наши законы».
Торы, судят их по закону Торы и говорят: «таковы
1
А.П. Лопухин отмечал, что еврейское право (Моисеево законодательство), с одной стороны, принадлежит к восточному
типу культуры, а с другой — к европейскому
2
. По его мнению,
именно религиозность характерна для восточного типа культуры, поэтому нравственные требования приобретают общеобязательную силу, как и правовые нормы, ибо они имеют один
источник — Бога. Основное же отличие от восточных систем
заключается в том, что «Моисеево законодательство по самой
своей идее есть выражение свободного союза между Богом и народом»3. Защиту своих интересов человек находил в общине,
здесь обеспечивались его права и свободы, отсутствовали сословные различия, поддерживалось экономическое равенство,
суд, созданный Моисеем, — образец для всех времен. В общем
А.П. Лопухин во многом прав. Особенно применительно к времени, когда писалась эта книга — 1882 г. и к месту — Россия.
Однако
думается, что эти ценности европейская цивилизация
выработала самостоятельно, хотя и не без влияния иудаизма.
Собственно, благодаря Иисусу Христу основные достижения
иудаизма стали всеобщим достоянием и, прежде всего, это идея
самоценности каждой отдельной человеческой личности. Той
личности, которая стала впоследствии восприниматься в качестве субъекта права.
Итак, еврейское право — продукт многовекового творчества
еврейского народа в лице «мудрецов Торы». Иногда, например,
1
Рамбам. Книга судей. С. 172.
2
См.: Лопухин А.П. Законодательство Моисея. М., 2005. С. 4–5.
3
Там же. С. 4, 5.
— 141 —
Очерк 6
М. Элон сетует на то, что еврейское право пользуется недостаточным вниманием в современном Израиле. Если при этом имеется в виду возрождение еврейского права в духе Рамбама и других интерпретаторов Торы и Талмуда, то в современном интернационализирующемся мире это невозможно, да и не нужно. Если
же речь идет
ципов, то, конечно, современное право Израиля должно питаться
из этого источника. Несомненно также и то, что еврейское право
и еврейская правовая культура исподволь или непосредственно
оказывали и продолжают оказывать влияние на общечеловеческие правовые ценности.
о сохранении фундаментальных культурных прин-
— 142 —
Очерк 7.
МУСУЛЬМАНСКОЕ ПРАВО
ПРОИСХОЖДЕНИЕ ИСЛАМА
настоящее время на земле проживает около миллиарда
В
мусульман, т. е. муслим, людей, исповедующих ислам.
Ислам (от слова — покорность) возник в VI веке в Аравии. Он является третьей после иудаизма и христианства монотеистической
религией, признающей одного-единственного Бога. «Аллах —
нет божества, кроме Него, живого, сущего; не овладеет Им ни
дремота, ни сон; Ему принадлежит то, что в небесах и на земле.
Кто заступится пред Ним, иначе как с Его позволения? Он знает
то, что было до них, и то, что будет после них, а они не постигают ничего из Его знания, кроме того, что Он пожелает. Трон Его
объемлет небеса и землю, и не тяготит Его охрана их, — поистине, Он — высокий. Великий!» (Коран. Сура 2, аят 256). В соответствии с исламом и иудеи, и христиане «люди писания», верят
в того же Бога, что и мусульмане, только «неправильно». Сначала
Бог послал людям пророка Мусу (Моисея), который сообщил людям его волю, однако люди ее исказили, а то и вовсе забыли. Тогда
Бог послал еще одного пророка Ису (Иисуса), но история повторилась. Наконец, Бог послал третьего и последнего пророка —
Мухаммеда с Божьим словом Кораном, которое Мухаммеду передал архангел Джебраил (Гавриил). Мухаммед родился в 570 году
— 143 —
Очерк 7
в Мекке, был торговцем, а в 40 лет стал выступать в качестве
религиозного проповедника. Через него, по мнению мусульман,
Бог в последний раз попытался направить людей на путь истинный, сделал, так сказать, последнее предупреждение.
Мухаммед призывал арабов отказаться от многобожия
и признать единого Бога Аллаха, который создал землю и первого человека Адама и жену его Хавву (Еву). Ислам не отрицает существование библейской истории, напротив, в откровениях Мухаммеда присутствуют библейские персонажи:
Муса (Моисей), Йусуф (Иосиф), Закария (Захария), Джебраил
(Гавриил), Иса (Иисус), прародитель арабов Ибрахим (Авраам).
Таким образом, Мухаммед восстановит истинную веру.
Первоначально Мухаммед проповедовал в Мекке, за-
до самой смерти в 632 году в Медине. В течение этих лет
тем
Божественная воля передавалась устно Джебраилом Мухаммеду.
Каждый год в месяц рамадан Мухаммед повторял то, что ему
было сообщено Джебраилом (отсюда и название священной книги Коран — то, что повторяют, произносят). В то же время была
создана Сунна (образец, пример) — собрания высказываний самого Мухаммеда.
После смерти Мухаммеда власть перешла к халифам (приемникам, заместителям). Первые четыре халифа — Абу Бакр,
Омар, Осман, Али — праведные халифы. Во время борьбы за
власть между последним праведным халифом Али и Муавией из
династии Омейядов в конце VII века произошел раскол мусульман на шиитов и суннитов. Шииты полагали, что власть может
принадлежать только Али как соратнику Мухаммеда и его двоюродному брату и соответственно его потомкам (аш-шиа — сторонники Али). Сунниты (от сунн), напротив, полагали, что родственники Мухаммеда не имеют особых прав на власть, сунниты настаивают на возможности выбора халифа. С ХVI века до
распада в 1924 году Османской империи халифами именовались
турецкие султаны.
— 144 —
Мусульманское право
ПРИНЦИПЫ ИСЛАМА
Фундаментальных принципов ислама всего пять: символ
веры (шахада), ежедневная пятикратная молитва (салят), пост
(саум), уплата налога (закят) и милостыня (садака), паломничество в Мекку (хадж).
Шахада в переводе означает свидетельствовать и содержит
два основных догмата ислама. Она произносится при принятии
ислама и повторяется при чтении молитв: «Свидетельствую, что
нет никакого
Мухаммед — посланник Аллаха». Шахада требует не механического повторения этих фраз, а истинной веры в правильность
произносимого. Ислам отрицает правомерность христианского
догмата о единстве Бога в трех лицах, так как бог един, но соглашается с существованием ангелов, которые поддерживают трон
Божий, прославляют Бога и прислуживают ему. Мусульмане
не отрицают священного характера Торы и Евангелия, однако,
полагают, что они были искажены. Аллах посылает пророков
(наби), людей чрезвычайно добродетельных, которые передают божественные откровения. Пророков было много: Авраам,
Яков, Давид, Моисей, Иисус, Иоанн Креститель и другие, но
Мухаммед был последним и после него пророков не будет. Бог
создал Вселенную и он же ее разрушит, тогда произойдет воскресение из мертвых и наступит Страшный Суд, на котором каждому будет дано воздаяние по делам его. Бог знает, в чем заключается добро и зло, и через Коран дает это знание людям, которые должны следовать всем его предписаниям и соблюдать все
его запреты. Поэтому в более широком изложении предмет веры
описывается так: «Верить в единого Бога, в посланных Им ангелов, в ниспосланные Им книги, в посланных Им людей, в воскрешение в Судный день, в определение Богом добра и зла».
Молитва должна произноситься пять раз в день. Совершать
молитву можно не только в мечети, т. е. здании, специально приспособленном для молитв, религиозных школ и т. п., но и дома,
божества, кроме Аллаха, и свидетельствую, что
— 145 —
Очерк 7
в поле и т. д. Однако в пятницу все мусульмане собираются на
коллективную молитву, сопровождающуюся проповедью.
Пост заключается в воздержании от пищи, питья, супружеской близости, курения, развлечений от восхода до захода солнца. Главным является пост в месяц рамадан. От поста освобождаются воины, путешественники, больные, беременные.
Закят — обязательный налог
писанный шариатом. Налог должен идти на нужды всей общины, и прежде всего бедных. Взимается налог один раз в год,
для разного вида имущества в разное время, например, на зерно — после сбора урожая, на проданные товары — в конце года
и т. д. Размер налога
Производится в виде единовременных пожертвований нищим,
путешествующим, ведущим джихад (священную войну). Садака
раздается во время праздников, при посещении мечети и т. д.
Хадж — паломничество в Мекку — должен совершить хотя
бы один раз каждый мусульманин. Если он сам не может этого
сделать, то посылает «заместителя».
В некоторых
причисляют джихад. Джихад (усилие, стремление) — борьба за
защиту и распространение ислама в мире. Первоначально это вооруженная борьба, отличившиеся в ней назывались гази, а погибшие шахидами. Они считаются мучениками за веру и причисляются к лику святых. Им гарантировано пребывание в раю. Участие
в
священной войне обязательно для совершеннолетнего свободного мусульманина. «И сражайтесь на пути Аллаха с теми, кто сражается с вами, но не преступайте, — поистине Аллах не любит
преступающих! Убивайте их, где встретите, и изгоняйте их оттуда,
откуда они изгнали вас: ведь соблазн хуже, чем убие ние! И не сражайтесь с
там с вами. Если же будут сражаться, то убивайте их: таково воздаяние неверных!» (Коран. Сура 2, аят 186, 187). «Пусть же сражаются на пути Аллаха те, которые покупают за ближайшую жизнь
будущую! И если кто сражается на пути Аллаха и будет убит или
победит, мы дадим ему великую награду. Те, которые уверовали,
сражаются на пути Аллаха, а те, которые не веруют, сражаются
ними у запретной мечети, пока они не станут сражаться
точно не установлен. Садака — милостыня.
случаях к священной обязанности мусульманина
на имущество и доходы, пред-
— 146 —
Мусульманское право
на пути тагута. Сражайтесь же с друзьями сатаны; ведь козни сатаны слабы!» (Коран. Сура 4, аят 76, 78). «А когда вы встретите
тех, которые не уверовали, то — удар мечом по шее; а когда произведете великое избиение их, то укрепляйте узы» (Коран. Сура 47,
аят 4). Освобождаются от участия в ней женщины, дети, больные,
а
также те, кто не может содержать по бедности семейство во вре-
мя своего отсутствия.
Решение о ведении войны принимается не индивидуально
каждым мусульманином, а главой государства. Жесткость приведенных аятов смягчается другими. Во-первых, прежде чем
начинать войну, следует разъяснить неверующему народу смысл
ислама: «Кто идет прямым путем, тот идет
для самого себя, а кто
заблуждается, тот заблуждается во вред самому себе; не понесет
носящая ноша другой, и мы не наказывали, пока не посылали
посланца» (Коран. Сура 17, аят 16). Более того, Коран запрещает
принуждение к религии: «Нет принуждения в религии. Уже ясно
отличается прямой путь от заблуждения. Кто не верует в идоло
поклонство и верует в Аллаха, тот ухватился за надежную опору,
для которой нет сокрушения. Поистине, Аллах — слышащий,
знающий! Аллах — друг тех, которые уверовали: Он выводит их
из мрака к свету. А те, которые неверны, друзья их — идолы; они
выводят их от света к мраку. Это — обитатели огня, они в нем
вечно пребывают!» (Коран. Сура 2, аят 257–259).
Уже к Х веку представление о джихаде значительно расширилось. Появилось представление о высшей форме джихада —
внутреннем духовном самоусовершенствовании и о четырех типах джихада. Джихад сердца — борьба с собственными дурными
наклонностями, джихад языка — одобрение достойного и запрещение недостойного. Джихад руки — наказание преступников.
Джихад меча
— собственно вооруженная борьба.
Принять ислам достаточно легко. Следует совершить омовение и произнести несколько раз фразу, выражающую символ
веры — шахада. Но, порывающий с исламом, считается преступником и заслуживает наказания.
1
-
1
См: тему «Преступления и наказания».
— 147 —
Очерк 7
ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ И ИСТОЧНИКИ
МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА
Понятие и соотношение шариата и фикхи
Мусульманское право использует понятия, не известные светским правовым системам. Прежде всего, это касается понятий
«фикх» и «шариат». В самом широком смысле они употреб ляются
как синонимы. Однако с точки зрения науки мусульманского права такое употребление данных понятий ошибочно. Если перевести эти слова
следующее: шариат — правильный путь к цели или к источнику, дающему жизнь; фикх — правильное понимание чего-либо.
Буквальный перевод, как мы видим, не дает понимания этих понятий. В вольном переводе и шариат и фикх звучат как исламский
закон.1 Связь между ними становится очевидной вплоть до полного их отождествления. Следует отметить, что и среди исламских
правоведов нет единства по поводу соотношения этих понятий.
Во-первых, шариат может пониматься как совокупность всех
норм, предписаний и принципов поведения, которые содержатся
в Коране и Сунне. В этом смысле фикх является той частью шариата, в которой содержатся конкретные предписания. В соответствии с наиболее распространенным среди исламских правоведов
мнением понятие шариата, как правило, включается: догматика,
исламская этика, две группы норм — ибадат, т. е. нормы, регулирующие отношения человека с Аллахом, и муамалат, т. е. нормы,
регулирующие отношения между людьми. Ибадат и муамалат охватываются понятием фикх.2 Есть и другие точки зрения по этому поводу. Так, Абу Амина Биляль Филипс пишет: «Шариат —
это единая совокупность предписаний, содержащихся в Коране
на русский язык, то буквально они будут означать
1
См.: Абу Амина Биляль Филипс. Законы жизни мусульман. Эволюция
фикха. М., 2002. С. 21.
2
См.: Беккин Р.И. Мусульманское право как отражение специфики по-
литико-правовой культуры мусульманского мира // Политические системы
и культура Востока. М., 2006. С. 191–192.
— 148 —
Мусульманское право
и Сунне, а фикх — это совокупность норм, выведенных на основе
шариата применительно к конкретным ситуациям, непосредственная трактовка которых в шариате отсутствует. Шариат является
раз и навсегда установленным и неизменным, а фикх изменяется
соответственно обстоятельствам, к которым он применяется.
Предписания шариата большей частью имеют общий харак-
тер: они закладывают основополагающие принципы
. Нормы же
фикха имеют конкретную направленность: они показывают, как
применяются основополагающие принципы шариата в конкретных обстоятельствах».1 Иными словами, шариат формулирует
неизменные нормы-принципы, а фикх рождается в результате их
толкования и изменяется с течением времени. Р.И. Беккин обобщает существующие мнения:
«1) В шариат входят как общие, так и конкретные предписания, содержащиеся в Коране и Сунне и касающиеся религиозной
догматики, этики, вопросов культа и правил взаимоотношения
людей. Причем доля конкретных предписаний несравнимо мала
по сравнению с долей общих. В фикх же входят конкретные,
ясно выраженные положения Корана и Сунны, касающиеся вопросов культа и отношений между людьми и не нуждающиеся
в дополнительном толковании правоведов. Однако большую
часть корпуса фикха составляют собственно правовые нормы,
выведенные мусульманскими
юристами на основе общих поло-
жений Корана и Сунны.
2) Шариат совершенен, вечен и неизменен, в то время как
фикх, будучи творением людей, обладает недостатками и поэтому может быть изменен согласно потребностям общества и велениям времени.
3) Источником шариата являются Коран и Сунна, а источником фикха — Коран, Сунна, а
также специальные источники,
разработанные мусульманскими правоведами.
4) Шариат, существуя вне времени и пространства, обязателен для всех мусульман. Нормы же фикха, выведенные му-
1
Абу Амина Биляль Филипс. Указ . соч. С. 23.
— 149 —
Очерк 7
сульманскими правоведами путем толкования Корана и Сунны,
связывают только его самого, и то до тех пор, пока он с помощью
иджтихада не разработает другое правило поведения по аналогичному вопросу, отличающегося от ранее сформулированно-
1
го».
Таким образом, собственно правом можно считать фикх,
а не шариат, тем более, что правовед по-арабски — факих (слово
того же корня).
Фикх распадается на усуль аль-фикх (корни фикха), т. е. теоретическую часть и фуру аль-фикх (ветви фикха), т. е. практическую часть, занимающуюся разработкой конкретных норм.
Кроме того, как уже указывалось, фикх объединяет две группы норм: ибадат — нормы, регулирующие отношения между
Аллахом и человеком, они устанавливают порядок проведения
молитвы, поста, пожертвований и т. д.; муамалат — нормы, регулирующие отношения между людьми. К ним Абу Амина Биляль
Филипс относит, например, законы, гарантирующие и защищающие распространение ислама — джихад; законы о семейной жизни: брак, развод, наследство, законы о торговле: коммерческие
2
операции, договоры и т. д.; уголовные законы.
Бесспорно то,
что обе группы норм существуют в единстве, и дает основания
называть мусульманское право религиозным. Однако это не означает, что мы не можем анализировать их самостоятельно. Так,
Л.Р. Сюкияйнен полагает: «Разделение норм фикха на чисто культовые правила и нормы, регулирующие поведение людей друг
к другу, оправдано
не только в целях познания и квалификации.
Они коренятся в реальной жизни, поскольку у обеих указанных
категорий норм — несовпадающие закономерности исторического развития и разные сферы применения, каждая из них отличается своей спецификой регулирующего воздействия на поведение,
наконец. Они имеют разный статус в исламе и могут существовать относительно самостоятельно
друг от друга».3 На это трудно
1
Там же. С. 196.
2
Там же. С. 39.
3
Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. М., 1986. С. 17.
— 150 —
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]