Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основные направления деятельности Федеральной миграционной службы России. Вопросы теории и практики. Учебное пособие для студентов, обучающихся по спе
.pdf
сматривающих сотрудничество органов власти и других структур, которые представляют принимающую сторону, мигрантов и
страну происхождения.
Одним из основных документов в области защиты прав трудящихся-мигрантов выступает Хартия Европейского Союза «Об
основных правах»
1
. Статья 5 Хартии содержит несколько запретов, напрямую связанных с правом на человеческое достоинство, закрепленных ст. 1 Хартии. В частности, содержит запрет на
содержание в рабстве или подневольном состоянии, запрет на
привлечение к выполнению принудительного или обязательного
труда и запрет на торговлю людьми2.
Следует подчеркнуть, что официальное толкование понятия
«рабство» дано в ст. 1 Конвенции относительно рабства от
1927 г., где определено, что «рабство есть состояние или положение человека, над которым осуществляются атрибуты права
3
собственности или некоторые из них»
.
В связи с уже упоминавшейся выше нормой, содержащейся
в § 3 ст. 52 Хартии, § 1 и 2 ст. 5 Хартии должны пониматься с
учетом положений ст. 4 Конвенции Совета Европы о защите
прав человека и основных свобод 1950 г.
В частности, это означает, что введение каких-либо законных ограничений в отношении запрета на содержание в рабстве
или подневольном состоянии невозможно.
Как и все другие конституции демократичных государств,
Конституция РФ в ч. 2 ст. 37 также запрещает принудительный
труд.
Так, ст. 7 «Уважение частной и семейной жизни» определяет, что право на уважение частной и семейной жизни, жилья и
коммуникаций также относится к категории классических личных прав человека, в том числе иммигрантов, и закреплено в
конституционном праве практически всех государств — членов
ЕС. В качестве примера можно привести ст. 18 Конституции
Испании 1978 г., которая гарантирует «право на честь, личную и
семейную тайну и на собственное имя», «неприкосновенность
жилища и тайну сообщений».
Закреплено это право и в ст. 23 Конституции РФ, которая
предусматривает право за каждым «на неприкосновенность ча-
1
Хартия Европейского Союза «Об основных правах». М., 2001. С. 288.
2
Статья 1 Конвенции ООН против пыток и других бесчеловечных или уни-
жающих достоинств видов обращения и наказания. 1984.
3
Статья 1 Конвенции относительно рабства 1927 г. (с изм., внесенными Прото-
колом от 7 декабря 1953 г.: СССР присоединился к Конвенции в 1956 г.).
101
стной жизни, личную и семейную тайну, защиту чести и доброго имени», а также «на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений».
При уяснении ст. 7 Хартии необходимо учитывать текст соответствующих положений Конвенции Совета Европы о защите
прав человека и основных свобод 1950 г., а именно ст. 8, согласно которой каждый трудящийся-мигрант имеет право на
уважение его частной и семейной жизни, его жилища и корреспонденции, предоставление информации по делу в письменном виде и вмешательство публичной власти в осуществление данного права не допускается, за исключением случаев,
когда это предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, общественного порядка или экономического благосостояния
страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, охраны здоровья или нравственности или для защиты
прав и свободы других лиц.
Так, к примеру, в решении по делу Камасински против Австрии от 19 декабря 1988 г., Европейский суд отметил, что п. 3
Конвенции не предусматривает предоставления обвиняемому
трудящемуся-мигранту информации по делу в письменном виде
или в форме письменного перевода, однако указывает на необходимость уделить особое внимание уведомлению о предъявлении обвинения, о фактических обстоятельствах и правовых ос-
1
нованиях на понятном трудящемуся-мигранту языке
.
Очевидно, что в соответствии с п. 3 ст. 52 Хартии Европейский Союз не может накладывать какие-либо дополнительные
ограничения на права трудящегося-мигранта при уважении
частной и семейной жизни, жилья и коммуникаций, кроме тех,
которые содержатся в п. 2 ст. 8 Конвенции Совета Европы о
защите прав человека и основных свобод 1950 г.
Статья 15 Хартии закрепляет большой блок прав, связанных
с правом на труд и свободную профессиональную деятельность.
Право любого трудящегося-мигранта на труд и право заниматься деятельностью по свободно избранной или воспринятой
2
им профессии закреплены в целом ряде решений Суда ЕС
è â
ст. 4 Хартии Сообщества об основных социальных правах ра-
1
Eur. Court H.R. Kamasinski v. Austria Judgment of Desember 1989. Series A. 168.
2
Case 4/73 Nold KG v. Commission (1974) ECR 941; Case 44/79 Harer v. Land
Rheinland — Pfal2 (1979) ECR 3727; Case 234/85 Keller (1986) ECR 2897.
102
ботников, сформулированы в § 1 ст. 15 Хартии. Отметим, что в
отличие от остальных прав, содержащихся в ст. 15 Хартии, указанные права распространяются на всех трудящихся-мигрантов
вне зависимости от их гражданства.
Важно отметить, что § 2 ст. 15 Хартии закрепляет три свободы общего рынка — свободу передвижения трудящихся-мигрантов, свободу учреждения и свободу предоставления услуг.
Однако эти права распространяются только на граждан Европейского Союза. Все перечисленные свободы подробно описаны
в Договоре об утверждении Европейского Сообщества и в многочисленных директивах и регламентах Европейского Сообщества. Кроме того, по всем статьям Договора об утверждении Европейского Сообщества, закрепляющих эти три свободы общего
рынка, существует значительное число прецедентов Суда ЕС. Не
останавливаясь на этих свободах подробно, кратко опишем их
содержание.
Свобода передвижения трудящихся-мигрантов регулируется
ст. 39—42 Договора об учреждении Европейского Сообщества
1
.
Согласно нормам этих статей граждане одного государства —
члена ЕС могут принимать реально сделанные предложения о
трудоустройстве в другом государстве — члене ЕС и свободно
передвигаться по территории принимающего государства. И даже после окончания такой трудовой деятельности они могут оставаться и снова искать работу на тех же правах, что и граждане
принимающего государства, либо просто оставаться на территории принимающего государства. Все вопросы, связанные и их
трудоустройством, включая величину заработной платы, социальное обеспечение, медицинское обслуживание, порядок приема на работу и т.д., должны решаться так же, как и с гражданами принимающего государства, т.е. без дискриминации. Здесь
право на труд подкрепляется принципом недискриминации, содержащимся в ст. 21 Хартии и ст. 12 и 13 Договора об утверждении Европейского Сообщества.
Отметим, что свободу передвижения трудящихся-мигрантов
Хартия сформулировала óже, чем это было закреплено в тексте
Договора об учреждении Европейского Сообщества. Дело в том,
что § 2 ст. 15 Хартии наделяет правом на свободу передвижения
трудящихся только граждан Европейского Союза. В этом Хартия
1
Деятельность органов внутренних дел по обеспечению прав трудовых мигран-
тов в Российской Федерации. С. 156—157.
103
следует обширному законодательству Европейского Сообщества
по данному вопросу. Однако сам Договор об утверждении Европейского Сообщества не специфицирует гражданство субъектов
свободы передвижения трудящихся, что позволяет трактовать
его положения как распространяющиеся и на граждан третьих
стран.
Основные положения, предусматривающие свободу передвижения для предпринимателей, или, если использовать терминологию Договора, «лиц, занимающихся самостоятельной
деятельностью», содержатся в ст. 43 Договора об учреждении
Европейского Сообщества. «В рамках положений, установленных ниже, ограничения на свободу передвижения трудящихсямигрантов государства-члена на территории другого государствачлена должны быть запрещены. Такой запрет должен также
применяться к ограничениям, налагаемые на создание агентств,
филиалов или дочерних компаний гражданами любого государства-члена, которые учреждены на территории любого государства-члена»
1
.
Свобода предоставления услуг определена в ст. 49 Договора
об учреждении Европейского Сообщества. «В рамках положений,
установленных ниже, ограничения на свободу предоставления
услуг на территории Сообщества гражданами государств-членов,
которые введены в государстве Сообщества, отличном от того, в
котором находится лицо, которому предназначаются услуги,
должны быть запрещены», — записано в указанной статье.
Как же в праве ЕС трактуется понятие «услуга»? Определение этого термина содержится в ст. 50 Договора об утверждении
Европейского Сообщества: «услуги должны считаться «услугами» в значении настоящего Договора там, где они обычно предоставляются за вознаграждение постольку, поскольку они не
подпадают под действие положений о свободе движения товаров, капитала или лиц. «Услуги» должны, в частности, включать
в себя: а) деятельность промышленного характера; б) деятельность коммерческого характера; в) деятельность ремесленников;
г) деятельность лиц свободных профессий».
Свобода профессиональной деятельности и право на труд закрепляются в ст. 5 Конституции Бразилии, ст. 4 Конституции
Италии, ч. 1 ст. 35 Конституции Испании, ст. 5 Конституции
1
Деятельность органов внутренних дел по обеспечению прав трудовых мигран-
тов в Российской Федерации. С. 158—159.
104
Мексики, ст. 27 Конституции Японии и т.д. Российская Конституция провозглашает свободу труда в ст. 37.
Статья 16 Хартии признает свободу экономической деятельности (т.е. свободу предпринимательства). Эта свобода является
производной от права частной собственности, и факты ее декларирования зафиксированы в конституционных актах XVIII в.
(например, ст. 16 и 17 Конституции Франции 1793 г.). Сегодня
указания на это право встречаются нечасто, тем не менее мы
можем встретить его в ряде конституций государств — членов
ЕС. Так, ст. 38 Конституции Испании 1978 г. гласит о том, что в
Испании «признается свобода предпринимательства в рамках
рыночного хозяйства». Закреплено оно и в ст. 34 Конституции
РФ, которая устанавливает, что «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для
предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности».
Отметим, что до принятия Хартии свобода предпринимательства закреплялась в праве ЕС целым рядом прецедентов Суда ЕС.
Формулировка ст. 16 Хартии позволяет сделать вывод о том,
что Хартия допускает ограничения на свободу предпринимательства в той степени, в которой они вводятся правом ЕС и
правом государств — членов ЕС.
Статья 21 устанавливает принцип недискриминации путем
перечисления признаков, наличие которых у трудящихсямигрантов не может служит основанием ущемления его в правах.
К таким признакам согласно § 1 ст. 21 Хартии относятся: пол;
раса, цвет кожи; этническое или социальное происхождение;
генетические черты; язык; религия или убеждения; политические и любые другие воззрения (взгляды); принадлежность к
национальному меньшинству; имущественное положение; рождение; инвалидность (наличие физических или психических недостатков); возраст; сексуальная ориентация. Исходя из смысла
§ 1 ст. 21 данный перечень не является исчерпывающим, так
как запрещается любая дискриминация.
Обращает на себя внимание и сам перечень недискриминационных признаков. Кроме признаков, являющихся своего рода
аксиомой (пол, раса, этнос, религия, социальное происхождение, политические взгляды и др.), § 1 ст. 21 перечисляет такие
признаки, как генетические черты, физические и психические
недостатки, сексуальная ориентация. Их включение связано с
распространением новых знаний в области генетики человека,
105
повышением внимания к людям, биологически, физически и
социально обделенным.
В заключение необходимо отметить, что рассмотренные
нормы международного права при самом полном перечислении
прав и свобод и закреплении юридического статуса трудящегося-мигранта признаны (кроме ограничений, указанных в законе), а значит, это признание можно рассматривать как естественное состояние свободы и юридической защиты прав и свобод трудящихся-мигрантов.
В рамках Содружества Независимых Государств правовое регулирование в сфере миграции и защиты прав трудящихсямигрантов осуществляется как на многосторонней, так и на двусторонней основе. Межпарламентская ассамблея государств —
участников СНГ в 1995 г. приняла региональную Конвенцию
1
«Миграция трудовых ресурсов в странах СНГ»
. В данном акте,
направленном на урегулирование процессов трудовой миграции
в странах Содружества, нашли отражение нормы международных конвенций в области миграции и защиты прав трудящихсямигрантов, принятые ООН и МОТ.
В Конвенции, базирующейся на положениях, включенных в
декларацию глав государств — участников СНГ о международных обязательствах в области прав человека и основных свобод
от 24 сентября 1993 г., закреплен практически весь перечень как
гражданских и политических, так и социально-экономических
прав, перечисленных во Всеобщей декларации прав человека.
При подготовке данного документа были учтены положения
Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах, Международного пакта о гражданских и политических правах и Факультативного протокола к нему, а также
международные обязательства по правам человека, принятые в
рамках ОБСЕ (СБСЕ).
К числу основных целей Конвенции можно отнести следующие:
(1) соблюдение международных стандартов в области прав
человека;
(2) развитие и поощрение уважения к правам человека и ос-
новным свободам для всех, без различия расы, пола, языка, политических убеждений, религии и социального
1
Основные документы Содружества, договоры России о дружбе и сотрудничестве
с государствами СНГ. М., 1999. С. 40—45; Международные договоры РФ по
вопросам миграции: Сб. док. Ч. 2. М., 2005. С. 21—26.
106
происхождения; углубление демократических преобразований, экономический и социальный рост, укрепление
законности и правопорядка;
(3) осуществление защиты прав человека и основных свобод;
(4) утверждение идеалов свободы и верховенства закона;
(5) укрепление гражданского мира и согласия.
15 апреля 1994 г. было заключено Межправительственное со-
глашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов, которое было подписано одиннадцатью странами СНГ. В России оно вступило в
силу 1 сентября 1995 г. Соглашение регулирует основные направления сотрудничества сторон в области трудовой деятельности и социальной защиты работников и членов их семей, определяя трудящегося-мигранта (или работника) как «лицо, постоянно проживающее на территории Стороны выезда, которое на
законном основании занимается оплачиваемой деятельностью в
Стороне трудоустройства» (ст. 2). Соглашение не применяется к
беженцам и вынужденным переселенцам, к въехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам, а также к
лицам, приезжающим в целях получения образования.
Помимо многосторонних соглашений в области внешней
трудовой миграции между странами СНГ заключено множество
двусторонних межправительственных соглашений. Российская
Федерация заключила соглашения о трудовой деятельности и
социальной защите трудящихся-мигрантов с Украиной, Беларусью, Молдовой, Арменией, Киргизией.
Для понимания основных направлений законодательной
деятельности государств — участников СНГ по вопросу регулирования трудовой миграции необходимо проанализировать основные нормативные правовые акты, регулирующие данную
сферу в отдельных государствах содружества.
В Украине внешние миграции Новейшего времени развива-
лись, с одной стороны, под влиянием традиционных миграционных связей, сформировавшихся в предшествующий период, а
с другой — в рамках абсолютно иных геополитических, экономических, правовых реалий. Основными партнерами в обмене
населением для Украины оставались страны СНГ, и прежде всего Россия. Однако объемы перемещений здесь значительно сократились.
Миграционный прирост в Украине в основном обеспечи-
вался путем возвращения выходцев из Украины с российского
107
Севера, Сибири, Дальнего Востока, Казахстана. Наиболее мощным был приток населения из России.
Первым из пакета нормативных актов, связанных с вопроса-
ми трудовой миграции и миграции вообще в Украине, стал Закон от 8 октября 1991 г. «О гражданстве Украины».
Данный Закон в соответствии с Конституцией Украины оп-
ределяет правовое содержание гражданства Украины, основания
и порядок его получения и прекращения, полномочия органов
государственной власти, которые принимают участие в решении
вопросов гражданства Украины, порядок обжалования решений
по вопросам гражданства, действий или бездеятельности органов государственной власти, их должностных лиц.
Согласно данному Закону иностранцем считается лицо, ко-
торое не находится в гражданстве Украины и является гражданином (подданным) другого государства или страны.
В ст. 4 Конституции Украины установлено, что в республике
существует единое гражданство
1
.
Согласно постановлению Кабинета министров Украины от
6 мая 2001 г. ¹ 426 «О порядке въезда в Украину граждан стран —
участниц Содружества Независимых Государств» граждане
стран — участниц Содружества Независимых Государств въезжают в Украину, выезжают из Украины и направляются транзитом через ее территорию без виз на основании паспортного документа для выезда за границу, если иное не установлено международными договорами Украины с данными государствами.
Закон «О правовом статусе иностранцев»
2
, расширяя нормы
Конституции, гласит о том, что иностранные трудящиесямигранты, которые мигрировали в Украину для трудоустройства
на определенный срок, могут заниматься трудовой деятельностью в соответствии с полученным в установленном порядке
разрешением на трудоустройство. Трудоустройство в Украине
иностранцев, нанятых инвестором в границах и по должностям
(специальностям), определенных соглашением о распределении
продукции, осуществляется без получения разрешения на трудоустройство.
Потоки трудовой миграции захватили Таджикистан, как и
все бывшие советские республики, только после распада СССР.
В 1994—1995 гг. развитие этого вида миграции носило взрывной
1
Конституция Украины от 28 июня 1996 г. (с изм. и доп., внес. Законом Украи-
ны от 8 декабря 2004 г. ¹ 2222-iv) // www. president, gov. ua
2
Закон «О правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства» http://-
soderkoping.org.ua / page 11412. html
108
характер и было вызвано тяжелой экономической ситуацией после Гражданской войны и развалом прежней сферы занятости в
процессе перехода к новым формам хозяйствования. В настоящее время это самый большой и динамичный миграционный
поток из Таджикистана
1
.
Трудовая миграция из Таджикистана включает в себя следующие потоки:
• выезд неквалифицированной рабочей силы на определен-
ное время;
• выезд высококвалифицированных специалистов;
• торговая, челночная миграция;
• замещающая миграция, когда мигранты из Таджикистана
выступают как «замещающая» рабочая сила, заменяя россиян, мигрирующих на Запад.
Законодательство Республики Таджикистан, регулирующее
трудовую миграцию, состоит из Конституции Республики Таджикистан, Закона «О миграции», Закона «О правовом положении иностранных граждан».
В ст. 10 Конституции Республики Таджикистан
2
установлено, что она обладает высшей юридической силой, ее нормы
имеют прямое действие; законы, принимаемые в республике, не
должны противоречить Конституции.
Правовые, экономические и социальные основы миграцион-
ных процессов определены в Законе Республики Таджикистан
3
от 11 декабря 1999 г. ¹ 881
«О миграции». Данный Закон определяет внешнюю трудовую миграцию как добровольный выезд
на законном основании граждан, постоянно проживающих на
территории Республики Таджикистан, за границу, а также въезд
иностранных граждан, лиц без гражданства, постоянно проживающих вне пределов Республики Таджикистан, на ее территорию для оплачиваемой работы по трудовому договору (контракту). Трудящийся-мигрант в республике — лицо, которое занималось, занимается или будет заниматься оплачиваемой трудовой деятельностью в государстве, в котором не проживает постоянно и гражданином которого не является.
Обеспечение лицензирования хозяйственной деятельности
независимо от форм собственности, а также лиц, занимающихся
трудоустройством граждан Республики Таджикистан за грани-
1
Трудовая миграция из Таджикистана // www. legal-club.tj
2
www. tajikistan. tajnet/com/state/law.htm
3
http://reflaw. naod.ru/HTMLs/lows/tadjik/print/migrjpr.htm
109
цей, а также привлекающих в республику иностранных работников, и осуществление контроля за соблюдением условий лицензий осуществляет Государственная миграционная служба
при Министерстве труда и занятости населения Республики
1
Таджикистан
.
Трудящиеся-мигранты въезжают для трудоустройства в Республику Таджикистан по визе, выданной дипломатическими
представительствами или консульскими учреждениями Министерства иностранных дел Республики Таджикистан за границей.
Пребывание в Республике Таджикистан трудящихся-мигрантов подлежит регистрации в органах внутренних дел по месту их
временного проживания на основании письменного ходатайства
уполномоченного органа.
Из Республики Таджикистан трудящиеся-мигранты выезжают по действительным заграничным паспортам или заменяющим их документам при наличии выездных виз, выданных компетентными органами Республики Таджикистан в лице Министерства иностранных дел.
Общественные отношения в области трудовой миграции
населения в Республике Казахстан регулируются Законом от
2
13 декабря 1997 г.
«О миграции», указом Президента РК от
19 июня 1995 г. ¹ 2337 «О правовом положении иностранных
3
граждан в Республике Казахстан»
.
Согласно ст. 1 Закона «О миграции» мигрантами признаются
лица, осуществляющие пространственное перемещение вне зависимости от причин перемещений, их длительности и пространственных границ. Трудовая миграция — миграция в целях
найма на работу физических лиц из одной страны в другую. Она
применяется ко всякому лицу, законно допущенному в качестве
мигранта.
На внешних трудящихся-мигрантов, осуществляющих трудовую деятельность в Республике Казахстан, распространяется
действие основного нормативного правого акта в области труда
в Казахстане — Закона Республики Казахстан «О труде в Республике Казахстан», если иное не предусмотрено Конституцией,
1
Положение о Государственной миграционной службе при Министерстве труда
и занятости населения Республики Таджикистан, утвержденное постановлением
Правительства Республики Таджикистан 26 июля 2000 г. ¹ 322 // http://zakon.tj/
index.cgi? lid=395
2
http://antropotok. arhipelag.ru/index.htm
3
http://www. Zakon.kz/law/pravsys/doc/inostr.htm
110
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]