Наказание и его назначение. Учебное пособие

3.2. Общие начала назначения наказания

ступление или облегчить его совершение предусмотрено как обстоятельство, отягчающее наказание.

Когда преступление совершается из чувства мести, то есть посягательство связано с реакцией виновного на правомерные действия потерпевшего, именно тогда мотив мести признается отягчающим наказание обстоятельством.

Чтобы учесть это обстоятельство в качестве отягчающего наказание, необходимо установить, имели ли место правомерные действия определенных лиц (действия в рамках закона, например, вступление в права наследования или осуществление одним из родителей своего права воспитывать ребенка и т. п.). Следует также установить, что эти действия противоречили интересам виновного, что виновный совершил преступление именно в связи с правомерными действиями других лиц и что вред причинен непосредственно лицу, совершившему правомерные действия, или его близким.

Цель совершаемого деяния обусловлена стремлением виновного утаить факт уже совершенного преступления или устранить препятствия, мешающие осуществлению иного преступного замысла. По существу, совершаются два самостоятельных посягательства. При этом не имеет значения до, во время или после совершения основного преступления совершаются действия с целью скрыть или облегчить его совершение.

В пункте «ж» ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение преступления в отношении

лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга названо обстоя-

тельством, отягчающим наказание.

Назначение наказания усиленной строгости с учетом этого обстоятельства обусловлено стремлением лица, совершающего преступление, пресечь служебную деятельность лица или отомстить за его законные действия. На практике наиболее распространенным является совершение преступления по указанному мотиву в то время, когда лицо выполняет служебные обязанности или выполняет общественный долг.

Потерпевшими здесь признаются не только лица, исполняющие свои служебные обязанности или исполняющие общественный долг, но и их близкие. Таковыми могут быть как родственники, так и друзья или иные лица, в чьей судьбе заинтересованы граждане, осуществляющие служебную деятельность или общественные функции (лицо, которое находится в гражданском браке, невеста, друг и т. п.).

Исполнение служебной деятельности непосредственно связано с выполнением определенных обязанностей, обусловленных трудо-

111

Глава 3. Общие правила назначения наказания

вым договором в соответствующих государственных, муниципальных учреждениях, коммерческих и некоммерческих организациях. К осуществляющим такую деятельность лицам относятся: государственные и муниципальные служащие, лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и других организациях.

Под исполнением общественного долга следует понимать выполнение лицом возложенных на него общественных функций, обусловленных принадлежностью к какой-либо организации или в интересах общества.

В пункте «з» ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение преступления в отношении

женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного)

предусмотрено в качестве обстоятельства, отягчающего наказание. Признав совершение преступления в отношении лиц названных категорий отягчающим обстоятельством, законодатель тем самым усилил их уголовно-правовую защиту и повысил ответственность виновного.

Преступление, совершенное в отношении беременной женщины, свидетельствует о грубом пренебрежении лица моральными устоями общества, что увеличивает общественную опасность личности виновного и отягчает наказание. При этом срок беременности жертвы не имеет юридического значения. В то же время необходимо достоверное знание виновного лица о беременности женщины. Закон установил безусловное требование о заведомом для виновного состоянии беременности потерпевшей. Поэтому, представляется, трудно согласиться с иным суждением, высказанным по этому поводу. Так, по мнению профессора С. В. Бородина, «заведомость беременности женщины для виновного означает осведомленность о беременности. Однако том, что заведомость следует относить не к достоверности знания виновного о беременности женщины, а к тому, что он знал или предполагал

106

это»

. Подобная трактовка вряд ли соответствует смыслу обязательного условия о «заведомости», установленного законом. Если «заведомый» означает — «хорошо известный, несомненный», то «предположение» — это «догадка, предварительное соображение»

107

.

Согласно закону (ст. 28 ГК РФ) дети в возрасте до 14 лет признаны малолетними. К беспомощным или беззащитным относятся лица, которые в силу своего возраста, состояния здоровья, психики или других

106

Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред.

А. В. Наумов (авт. комментария ст. 63 УК С. В. Бородин). М., 1996. С. 173.

107

Ожегов С. И. Словарь русского языка. М., 1990. С. 201, 579.

112

3.2. Общие начала назначения наказания

факторов не могут обеспечить адекватное сопротивление виновным (например, больные, престарелые, малолетние и т. п.).

В пункте «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение преступления с особой

жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего предусмотрено в качестве обстоятельства, отягчающего

наказание.

Под совершением преступления указанным способом понимается причинение лишних страданий, не вызванных необходимостью совершения преступления. Особой жестокостью может быть применение пыток к человеку, причинение ему невыносимой физической боли. Преступление будет считаться совершенным с особой жестокостью по отношению к потерпевшему, если совершается оно в присутствии его близких и виновный осознает причинение им особых страданий.

Садизм — очевидное проявление виновным получить в процессе совершения преступления удовлетворение от страданий других людей, когда жестокость является целью его поведения.

Издевательство — проявление виновным глумления над личностью, то есть совершение действий в отношении потерпевшего в особо оскорбительной циничной форме.

Мучительный способ — способ причинить потерпевшему особые физические или моральные страдания за счет длительного лишения пищи, воды, долгое время оставляя лицо в неудобном положении, совершая непристойные действия с родственниками жертвы перед его глазами .

В пункте «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение преступления с использова-

нием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения — предусмотрено в качестве обстоятельства, отягчающего наказа-

ние. Здесь отягчающим наказание обстоятельством является факт использования виновным особо опасных предметов, которые, с одной стороны, могут значительно облегчить осуществление преступления, а с другой — вызвать значительный, часто непредсказуемый ущерб.

113

Глава 3. Общие правила назначения наказания

Использование таких предметов и средств, которые объективно содержат в себе реальную возможность причинения тяжких последствий и представляет повышенную общественную опасность преступления.

Совершение преступления с применением физического принуждения — совершение преступления, если виновным используются различные формы воздействия на физическую неприкосновенность принуждаемого (наносит удары, причиняет боль, побои).

Психическое принуждение — совершение преступления без необходимости проявляется насилие, создается угроза уничтожения имущества, а также раскрытия нежелательной для человека информации.

В пункте «л» ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение преступления в условиях чрез-

вычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках предусмотрено в качестве обстоятельства, от-

ягчающего наказание.

Чрезвычайное положение — вводимый в соответствии с Конституцией РФ и ФКЗ «О чрезвычайном положении» на всей территории РФ или в ее отдельных местностях особый правовой режим деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, их должностных лиц, общественных объединений, допускающий установленные указанным Федеральным конституционным законом отдельные ограничения прав и свобод граждан РФ, иностранных граждан, лиц без гражданства, прав организаций и общественных объединений, а также возложение на них дополнительных обязанностей (ст. 1 указанного ФКЗ «О чрезвычайном положении»).

Основанием для введения чрезвычайного положения является «на-

личие обстоятельств, которые представляют собой непосредственную угрозу жизни и безопасности граждан или конституционному строю Российской Федерации и устранение которых невозможно без применения чрезвычайных мер» (ст. 3 ФКЗ «О чрезвычайном положении»).

К таким обстоятельствам относятся: «попытки насильственного изме-

нения конституционного строя Российской Федерации, захвата или присвоения власти, вооруженный мятеж, массовые беспорядки, террористические акты, блокирование или захват особо важных объектов или отдельных местностей,

114

3.2. Общие начала назначения наказания

подготовка и деятельность незаконных вооруженных формирований, межнациональные, межконфессиональные и региональные конфликты, сопровождающиеся насильственными действиями, создающие непосредственную угрозу жизни и безопасности граждан, нормальной деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера, чрезвычайные экологические ситуации, в том числе эпидемии и эпизоотии, возникшие в результате аварий, опасных природных явлений, катастроф, стихийных и иных бедствий, повлекшие (могущие повлечь) человеческие жертвы, нанесение ущерба здоровью людей и окружающей природной среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности населения и требующие проведения масштабных аварийно-спасательных и других неотложных работ» (п. «а» ст.3 ФКЗ «О чрезвычайном положении»).

ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» содержит понятие «чрезвычайная ситуация» .

Чрезвычайная ситуация — это обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей (ст. 1 ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера»).

В условиях чрезвычайного положения, стихийного бедствия или массовых беспорядков очевидно легче совершать преступления. При данных обстоятельствах, когда силы направлены на устранение причины введения такого положения, любые преступные проявления особенно нетерпимы. Рассматриваемое отягчающее наказание обстоятельство признается таковым тогда, когда обстановка явно свидетельствует, что преступление совершается именно при наличии указанных обстоятельств.

В пункте «м» ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение преступления с использова-

нием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора, предусмотрено в качестве обстоятельства, отягчающего наказа-

ние. Признание указанного обстоятельства таковым обусловлено тем, что увеличивает общественную опасность лица, злоупотребляющего оказанным ему доверием. В контексте определения рассматриваемого

115

Глава 3. Общие правила назначения наказания

обстоятельства доверие означает веру в честность, добропорядочность человека и отношение к такому человеку, основанное на этих качествах. Доверие должно быть связано со служебным положением виновного или следовать из договора.

Служебное положение — определенное социальное значение, придаваемое лицу в силу выполнения им служебных (трудовых) обязанностей.

В содержании определенного договора признается согласие физических лиц на установление, изменение либо прекращение прав или обязанностей. С использованием доверия лицом может быть получен незаконный кредит, совершены другие экономические преступления, нарушение авторских или смежных прав, и другое.

В пункте «н» ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение преступления с использова- нием форменной одежды или документов представителя власти предусмотрено в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.

Противоправное использование форменной одежды или документов представителя власти заведомо вводит в заблуждение потерпевших относительно правомерности совершаемых действий, в связи с чем реально значительно повышает общественную опасность преступления. В то же время в результате совершаемого при таких обстоятельствах преступления происходит дискредитация деятельности государственных органов. Виновные, используя атрибуты власти, способствуют своему облегчению в осуществлении преступления.

Данное обстоятельство признается в качестве отягчающего наказание в том случае, когда указанная одежда или документы используются неправомерно, именно в связи с совершением преступления.

В пункте «о» ч. 1 ст. 63 УК РФ совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел предусмотрено в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, введенным в соответствии с Федеральным законом от 22 июля 2010 г. №155-ФЗ.

Это нововведение стало частью проводимой реформы Министерства внутренних дел РФ, направленной на повышение эффективности деятельности органов внутренних дел, их авторитета и доверия общественности.

Введенная норма вызвала многочисленные дискуссии, на вопросы которых даны ответы в Определении Конституционного Суда РФ от 8 декабря 2011 г. №1623-0-0. В нем указано, что «введенная норма не противоречит Конституции РФ, поскольку совершение сотрудника-

116

3.2. Общие начала назначения наказания

ми органов внутренних дел, на которых возложена исключительная по своему объему и характеру ответственность, умышленного преступления свидетельствует об их осознанном противопоставлении себя целям и задачам деятельности полиции, что подрывает уважение к закону и необходимости его безусловного соблюдения».

В пункте «п» ч. 1 ст. 63 УК РФ — совершение преступления в отноше-

нии несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней) — пред-

усмотрено в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, введенным Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. №14-ФЗ (в ред. ФЗ от 2 июля 2013 г. №185-ФЗ).

Введение рассматриваемого обстоятельства законодателем в перечень обстоятельств, отягчающих наказание, обусловлено необходимостью повышения ответственности за преступления в образовательной и воспитательной среде, а также в сферах здравоохранения и образования. В этом случае указанное обстоятельство признается отягчающим наказание, совершившего преступление в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней), когда законодатель относит виновного к специальному субъекту, состояшему в определенных законом отношениях с потерпевшим (потерпевшей).

В то же время, если данное обстоятельство рассматривать при производстве по уголовному делу о преступлениях, предусмотренных ч. 2 ст. 150, ч. 2 ст. 151, ст. 156 УК РФ, оно само по себе учету не подлежит, поскольку является признаком преступления.

В пункте «р» ч. 1 ст. 63 УК РФ — совершение преступления в целях про- паганды, оправдания и поддержки терроризма — предусмотрено в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, введенным Федеральным законом от 5 мая 2014 г. №130-ФЗ.

Введение этого пункта связано со значительным всплеском террористических актов, расширением сфер террористической деятельности, ее крайними проявлениями не только как новой формы организованного насилия, но и создающей реальную угрозу для общества и государственного строя страны. Наряду с усилением ответственности непосредственно за терроризм как крайнее проявление экстремизма, оправдано и своевременно увеличение наказания за его пропаганду и поддержку.

117

Глава 3. Общие правила назначения наказания

Кроме приведенного выше исчерпывающего перечня обстоятельств, отягчающих наказание, Федеральным законом от 21 октября 2013 г. №270-ФЗ ст. 63 УК РФ дополнена ч. 1.1, согласно которой: «Судья (суд),

назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ».

Применение данной нормы суд (судья) при назначении наказания должен мотивировать, исходя из её диспозитивности. Особенности значения обстоятельства, отягчающего наказание, связанного с состоянием опьянения виновного, требует достаточной проверки достоверности данного обстоятельства и оценки наряду с другими доказательствами по уголовному делу

108

.

3.2.6. Влияние назначенного наказания на исправление осужденного

и на условия жизни его семьи

Согласно ч. 3 ст. 60 УК РФ: «в случае назначения наказания, помимо характера и степени общественной опасности преступления, личности виновного, обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, суд должен учитывать влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи».

В российском уголовном законодательстве впервые закреплен указанный уголовно-правовой фактор, определяющий индивидуализацию уголовного наказания. Как известно, различные неблагоприятные факторы, характеризующие семейное положение, не увеличивают или не уменьшают общественную опасность преступления или личности виновного, однако их следует учитывать, поскольку такой подход является результатом принципа гуманизма. Наказание, как показывает практика, как правило, затрагивает интересы не только осужденного, но и членов его семьи. Кроме того, наказание преследует цели не только общего, но и частного предупреждения совершения новых преступлений, а также прогнозирования опасности рецидива и определения программы исправительного воздействия в процессе исполнения наказания.

Исправление осужденного параллельно с восстановлением социальной справедливости и предупреждением совершения новых преступлений — это цель уголовного наказания. Кроме того, данный фактор призван «работать» на формирование уважительного отношения к правилам и традициям человеческого общества, стимулированию законопослушного поведения осужденных.

108

См. подробнее: гл. 4 настоящего учебного пособия.

118

3.2. Общие начала назначения наказания

Наряду с другими важнейшей целью наказания является исправление осужденных. Это, по мнению авторов А. А. Чувилева и А. Ан. Чувилева, «генеральная линия деятельности органов и учреждений, исполняющих наказания, она проходит красной строкой через все уголовно-исполнительное законодательство. Эта линия определена также требованиями международных актов и стандартов по обращению с осужденными, и ее осуществление является главной задачей органов и учреждений, исполняющих наказания»

109

.

Принимая во внимание, что наказание является средством исправления, суд выполняет прогностическую (предусмотрительную) функцию, сопоставляя избираемое наказание с его целями. Оно должно быть таким, чтобы имело возможность достижения своих целей. То есть суд, назначая наказание, должен решить, будет ли конкретный вид и размер наказания способствовать достижению цели исправления того осужденного, которому данное наказание назначено.

Исправление осужденных осуществляется с помощью основных средств исправления. Как указано в ч. 2 ст. 9 УИК РФ, таковыми являются: «установленный порядок исполнения и отбывания наказания (режим),

воспитательная работа, общественно полезный труд, получение общего образования, профессиональная подготовка и общественное воздействие»

110

.

В доктрине уголовного права существует общепризнанное мнение о том, что о достижении цели исправления можно судить главным образом по снижению уровня рецидива преступлений.

Принимая во внимание указанные факторы и предполагая прогностическую судебную деятельность, суд обязан соотнести избираемый к назначению вид наказания, а также его размер с семейным положением осужденного. Например, при осуждении к лишению свободы дети осужденного могут оставаться без присмотра, без средств к существованию или их финансовое положение существенно ухудшится.

Обстоятельства, отражающие условия жизни семьи осужденного, неразрывно связаны с процессом его исправления и в основном в нравственном отношении, поэтому, чтобы выбрать правильный вид и размер наказания, необходимо выяснить, по возможности, в полном объеме состояние и условия жизни семьи подсудимого, а также характер отношений с его членами.

109

Чувилев А. А.,Чувилев Ан. А. Правоохранительные органы: Учебное пособие. М.: Юриспруденция, 2000. С. 76. URL: https://zinref.ru/000_uchebniki/05500_ ugolovnoe_pravo/176/001.htm.

110

См.: Комментарий к Уголовно-исполнительному кодексу Российской Федерации / Под. ред. зам. министра ВД РФ П. Г. Мищенкова. М., 1997. С. 31.

119

Глава 3. Общие правила назначения наказания

3.2.7. Соотношение общих начал назначения наказания, правосознания и судейского усмотрения

Уголовный кодекс РФ, в отличие от предыдущего УК РСФСР,

не содержит таких, например, формулировок как то, что «суд назнача-

ет наказание, руководствуясь социалистическим правосознанием» (ст. 37 УК РСФСР. 1960). Это вовсе не значит, что в своей деятельности суд не ру-

ководствуется вообще никаким правосознанием.

Формирование институтов правосознания и судейского усмотрения в России происходит по мере развития уголовного законодательства. Так, о необходимости учета положений Общей части УК упоминалось в уголовных кодексах РСФСР (1922 и 1926 гг.). УК РСФСР 1960 г., как отмечалось выше, в ст. 37 уже содержит ссылку на «социалистическое правосознание», добавив указание на учет обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание.

В ст. 60 действующего УК РФ не упоминается «социалистическое правосознание», но в ней впервые говорится, что необходимо учитывать такие факторы, как «влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи». Кроме того, в УК РФ содержатся не предусмотренные ранее случаи обязательного смягчения (за неоконченное преступление, при явке с повинной, сотрудничество со следствием, возмещение вреда), а также, наоборот, случаи обязательного усиления, т. е. более строгого, наказания (рецидив преступлений и соучастие). В судебной практике эти нормы стали активно применяться при индивидуализации наказания.

В последнее время система уголовных наказаний претерпела значительные изменения, в том числе в сторону расширения пределов судейского усмотрения. Так, Федеральный закон от 27 декабря 2009 г. №377-ФЗ существенно изменил содержание такого вида наказания, как ограничение свободы в сторону его смягчения, а также значительно увеличил количество статей, санкции которых содержат этот вид наказания.

Федеральным законом от 7 марта 2011 г. №26-ФЗ в целях гуманизации из уголовного закона были исключены нижние пределы наказания в виде лишения свободы. Новелла коснулась 62 статей УК РФ, в 37 из которых предусмотрена ответственность за тяжкие и особо тяжкие преступления. Федеральным законом от 4 мая 2011 г. №97-ФЗ внесены изменения, установившие возможность назначения штрафа за коррупционные преступления, что на практике, к сожалению, приводит к неисполнимости такого вида наказаний. Федеральным законом от 3 июля 2016 г. №323-ФЗ в УК РФ введена ст. 76.2, предусматриваю-

120