Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к Федеральному закону от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»
.pdf
Комментарий к ст. 8
1. В комментируемой статье устанавливается правовой статус ипотечных агентов —
специализированных участников правоотношений с ипотечными ценными бумагами. По своему
правовому положению ипотечные агенты существенно отличаются от кредитных организаций, о
которых речь шла в комментарии к ст. 7.
Ипотечный агент всегда участвует в формировании ипотечного покрытия, по которому
впоследствии будут проводить эмиссию облигаций с ипотечным покрытием или размещать ипотечные
сертификаты участия. Вместе с тем ипотечный агент может и не проводить эмиссии облигаций с
ипотечным покрытием, тогда ипотечный агент участвует в правоотношениях, регламентируемых
настоящим Законом, только при формировании ипотечного покрытия. Ипотечный агент не вправе в
соответствии с рассматриваемым Законом проводить размещение ипотечных сертификатов участия,
этим может заниматься только доверительный управляющий согласно ст. 17 и 18 комментируемого
Закона. Таким образом, ипотечный агент в отличие от кредитной организации может иметь различный
правовой статус в правоотношениях с ипотечными ценными бумагами. Отсюда следует также и то, что
в правоотношениях по облигациям с ипотечным покрытием всегда участвует ипотечный агент, а
кредитная организация может и не участвовать.
Общий правовой статус, которым всегда обладает ипотечный агент, основан на том, что согласно
ч. 1 комментируемой статьи основным и единственным видом деятельности каждого ипотечного агента
является деятельность по приобретению обязательств займа и кредита, обеспеченных залогом
недвижимого имущества.
Обязательства займа и кредита, обеспеченные ипотекой, могут приобретаться ипотечным
агентом на основании положений ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование),
принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по
сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. С учетом требований ст.
387-389 ГК РФ ипотечный агент может приобрести обязательства займа кредита, обеспеченные
ипотекой, на основании совершения договора об уступке права требования (цессии). При этом уступка
требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме,
должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке,
требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для
регистрации этой сделки. Залог недвижимого имущества в обеспечение надлежащего исполнения по
любой другой сделке подлежит обязательной государственной регистрации согласно ФЗ «Об ипотеке
(залоге недвижимости)». Соответственно смена кредитора в обязательстве займа и кредита,
обеспеченного ипотекой, также подлежит обязательной государственной регистрации, поскольку
меняется одна из сторон договора ипотеки. Также абз. 2 ч. 1 комментируемой статьи позволяет
ипотечному агенту приобретать обязательства займа и кредита, обеспеченные ипотекой на основании
договоров купли-продажи, мены и иной сделки, предполагающей отчуждение имущественного права.
По какой бы сделке ни проводился переход прав требования от кредитора в обязательствах займа и
кредита к новому лицу (ипотечному агенту), они обязательно подлежат государственной регистрации.
Абзац 2 ч. 1 комментируемой статьи определяет и возможность передачи прав от кредитора к
ипотечному агенту по обязательствам займа и кредита, обеспеченным ипотекой, на основании
универсального правопреемства, в уплату доли в уставном капитале, оплате акций. Из п. 1 ст. 129 ГК
РФ следует, что под универсальным правопреемством понимается переход прав от одного лица к
31
другому в результате наследования прав или в результате реорганизации юридического лица. В нашем
случае возможность наследования ипотечным агентом прав по сделкам займа и кредита, обеспеченным
ипотекой, исключена, а универсальное правопреемство возможно только при реорганизации
юридического лица.
Ипотечный агент представляет собой самостоятельную организацию — юридическое лицо и,
следовательно, на основании ст. 48 ГК РФ обладает всеми правами и несет все обязанности
юридического лица. Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ, реорганизация юридического лица может проходить в
формах: слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. Реорганизация может быть
осуществлена по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица,
уполномоченного на то учредительными документами.
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь
возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении
юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности
присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При разделении
юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в
соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или
нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного
юридического лица в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании юридического
лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к
вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного
юридического лица в соответствии с передаточным актом. На основании передаточного акта или
разделительного баланса права по обязательствам займа и кредита, обеспеченным ипотекой, могут
переходить от одного юридического лица к созданному ипотечному агенту.
Исходя из системного толкования норм комментируемой статьи, можно сделать следующий
вывод относительно организационно-правовых форм, в которых может быть создана организация,
выполняющая функции ипотечного агента. Ипотечный агент создается в любой возможной
организационно-правовой форме, предусмотренной для коммерческих организаций. Абзацами 4 и 5 ч. 1
комментируемой статьи предусмотрена обязанность создания ипотечного агента в форме акционерного
общества только в том случае, когда ипотечный агент помимо общего правового статуса будет обладать
и дополнительным статусом в связи с возникновением у него прав по осуществлению эмиссии
облигаций с ипотечным покрытием и участием в других правоотношениях в связи с проведением
эмиссии. Согласно п. 2 ст. 50 ГК РФ, юридические лица, являющиеся коммерческими организациями,
могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов,
государственных и муниципальных унитарных предприятий. Такие организационно-правовые формы,
как производственный кооператив или государственное (муниципальное) унитарное предприятие,
хозяйственные товарищества, для деятельности ипотечного агента не подходят, а вот организационно-
правовая форма хозяйственных обществ вполне приемлема для создания и деятельности ипотечного
агента. Действующее в настоящее время гражданское законодательство страны предусматривает
возможность создания общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной
ответственностью и акционерного общества.
Комментируемая статья содержит дополнительные требования к уставу организации —
ипотечного агента:
32
в уставе ипотечного агента должны быть определены предмет и цель его деятельности в
соответствии с комментируемым Законом;
внесение в устав ипотечного агента изменений и (или) дополнений, связанных с
изменением и (или) дополнением предмета или цели его деятельности, не допускается;
в уставе ипотечного агента должно быть указано максимальное количество выпусков
облигаций с ипотечным покрытием, для эмиссии которых он создается. Изменение максимального
количества выпусков облигаций с ипотечным покрытием, для эмиссии которых создается ипотечный
агент, не допускается.
К примеру, в уставе закрытого акционерного общества «Ипотечный агент МБРР»
предусмотрено, что исключительным предметом деятельности Общества является приобретение
требований по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных. Целью деятельности
Общества является обеспечение финансирования и рефинансирования кредитов (займов), обеспеченных
ипотекой, путем выпуска облигаций с ипотечным покрытием. Основными видами деятельности
Общества являются:
1) приобретение и отчуждение требований по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, в
случаях, предусмотренных комментируемым Законом, и с соблюдением его требований;
2) приобретение и отчуждение закладных в случаях, предусмотренных комментируемым
Законом, и с соблюдением его требований;
3) приобретение и отчуждение государственных ценных бумаг в случаях, предусмотренных
комментируемым Законом, и с соблюдением его требований;
4) приобретение и отчуждение недвижимого имущества в случаях, предусмотренных
комментируемым Законом, и с соблюдением его требований (в том числе в рамках обращения
взыскания на недвижимое имущество в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
обеспеченных ипотекой обязательств);
5) приобретение и отчуждение иного имущества в случаях, предусмотренных комментируемым
Законом, и с соблюдением его требований, в том числе получение в качестве кредитора по
обеспеченным ипотекой обязательствам страховых выплат по заключенным в связи с такими
обязательствами договорам страхования;
6) эмиссия облигаций с ипотечным покрытием;
7) исполнение обязательств по облигациям с ипотечным покрытием, выпущенным Обществом;
8) обслуживание кредитов (займов), обеспеченных ипотекой, и (или) закладных;
9) привлечение кредитов (займов) в связи с приобретением требований по кредитам (займам),
обеспеченным ипотекой, и (или) закладных, фондированием резервов в рамках установленных
настоящим Уставом предмета и целей деятельности Общества, поддержанием ликвидности Общества в
рамках установленных настоящим Уставом предмета и целей деятельности Общества, исполнением
обязательств по облигациям с ипотечным покрытием и / или обеспечением деятельности Общества как
ипотечного агента;
10) заключение сделок по хеджированию валютных и процентных рисков, связанных с
исполнением обязательств по облигациям с ипотечным покрытием;
11) другие, не запрещенные законодательством РФ виды деятельности, необходимые для
осуществления Обществом деятельности ипотечного агента, включая заключение и исполнение
соглашений с брокерами, дилерами, сервисными агентами, расчетными агентами, платежными
33
агентами, договоров на оказание консультационных услуг, услуг по управлению, аудиту, ведению
бухгалтерского учета и других услуг
4
.
Что касается права на осуществление эмиссии, то в уставе ЗАО «Ипотечный агент МБРР»
предусмотрено, что Общество может осуществить эмиссию трех выпусков облигаций с ипотечным
покрытием.
Кроме того, полное фирменное наименование ипотечного агента на русском языке должно
содержать слова «ипотечная специализированная организация» или «ипотечный агент». На практике
устав может содержать несколько равнозначных наименований одной и той же организации. Например,
в уставе закрытого акционерного общества «Ипотечный агент МБРР» содержатся четыре
наименования:
полное наименование на русском языке;
сокращенное наименование на русском языке (ЗАО «Ипотечный агент МБРР»);
полное наименование на английском языке (Closed Joint Stock Company «Mortgage Agent
of MBRD»);
сокращенное наименование на английском языке (CJSC «Mortgage Agent of MBRD»).
2. В ч. 2-4 комментируемой статьи для ипотечных агентов установлены существенные
ограничения:
ипотечный агент не может иметь штат сотрудников;
полномочия единоличного исполнительного органа ипотечного агента должны быть
переданы коммерческой организации;
ведение бухгалтерского учета ипотечного агента должно быть передано
специализированной организации (при этом коммерческая организация, которой переданы полномочия
единоличного исполнительного органа ипотечного агента, не может вести бухгалтерский учет этого
ипотечного агента, а специализированная организация, которой передано ведение бухгалтерского учета
ипотечного агента, не может осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа этого
ипотечного агента);
ипотечные агенты не вправе заключать возмездные договоры с физическими лицами и
осуществлять виды предпринимательской деятельности, не предусмотренные настоящим Законом.
Нарушение указанного требования является основанием для обращения Федеральной службы РФ по
финансовым рынкам в соответствующий арбитражный суд с требованием о ликвидации ипотечного
агента;
сделки, совершенные с несоблюдением указанного требования от имени ипотечного
агента коммерческой организацией, которой переданы полномочия единоличного исполнительного
органа ипотечного агента, создают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности для
коммерческой организации и не влекут за собой для ипотечного агента обязанностей ни в отношении
коммерческой организации, ни в отношении третьих лиц;
добровольная ликвидация ипотечного агента допускается только после погашения всех
размещенных или находящихся в обращении облигаций с ипотечным покрытием этого ипотечного
агента (последнее правило введено Федеральным законом от 29 декабря 2012 г. № 281-ФЗ и действует с
1 января 2013 г.).
4
URL: http://www.mtsbank.ru/files/Устав%20ЗАО%20Ипотечный%20агент%20МБРР.pdf
34
Как видно из названных выше особенностей правового статуса, ипотечный агент — это
уникальный пример организации со специальной правоспособностью, который более нигде в
российской правовой системе не встречается. Для зарубежной практики характерно то, что виды
деятельности и полномочия специального юридического лица обычно ограничиваются только теми,
которые необходимы для осуществления секьюритизации (т.е. финансирования или
рефинансирования каких-либо активов компании, приносящих доход, посредством преобразования
таких активов в торгуемую, ликвидную форму через выпуск облигаций или иных ценных бумаг). Целью
такого ограничения является снижение риска банкротства специального юридического лица,
вызванного неисполнением по обязательствам, возникшим в результате иной, не связанной с
секьюритизируемыми активами и выпуском ценных бумаг деятельности. Если деятельность
специального юридического лица ограничена, то, как следствие, ограничен и круг потенциальных
кредиторов, которые могут инициировать процедуру его банкротства.
Процедура банкротства может повлечь неблагоприятные последствия для владельцев ценных
бумаг, такие, как, например, мораторий на выплаты основной суммы долга и процентов, приоритетное
удовлетворение требований иных кредиторов по сравнению с требованиями владельцев ценных бумаг.
Именно поэтому одним из требований, обычно предъявляемых к специальным юридическим лицам,
является наличие в учредительных документах специального юридического лица и (или) в его
договорах (сторонами которых являются владельцы ценных бумаг) положений об ограничении видов
его деятельности и полномочий только теми, которые необходимы или связаны с его ролью в сделке
секьюритизации. К распространенным ограничениям деятельности относятся, в частности, запрет на
наличие работников, на приобретение в собственность или на праве аренды каких-либо помещений.
Указанные ограничения преследует единственную, но важную цель — максимально снизить
потенциальные риски инвесторов (связанные как с рисками корпоративного характера, так и с
возможностью «увода» активов ипотечного агента, предназначенных для обеспечения ценных бумаг,
эмитированных ипотечным агентом).
В научно-практической литературе отмечается, что конструкция специального правового статуса
ипотечных агентов в настоящий момент весьма далека от совершенства. К примеру, ипотечный агент
создается только в форме акционерного общества, при этом тип АО (закрытое или открытое) для
ипотечного агента законом не определен. Учитывая установленные российским законодательством для
типов АО особенности, ипотечный агент, создаваемый в форме закрытого либо открытого АО, будет
обладать разными характеристиками. Поэтому сразу возникает вопрос: все ли характеристики ЗАО и
ОАО соотносятся с целями, которые преследуют участники выпуска облигаций с ипотечным
покрытием?
Прежде всего, ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и
осуществлять их свободную продажу, а также вправе проводить закрытую подписку на акции, за
исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена его уставом или
требованиями законодательства (п. 2 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах»). Акции ЗАО
распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. ЗАО не
вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для
приобретения неограниченному кругу лиц (п. 3 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах»). Как
справедливо отмечает А.С. Селивановский, положение о возможности проведения открытой подписки
«означает возможность участия в управлении ипотечным агентом любого лица, в том числе
использующего свое право на участие в своих интересах, не совпадающих с интересами инвесторов.
35
При таком конструировании ипотечный агент ничем не отличается от других акционерных обществ, что
не соответствует цели создания ипотечного агента как узкоспециализированной организации»
5
.
Во-вторых, серьезно ощутимым недостатком юридической конструкции ипотечного агента,
созданного в форме акционерного общества, являются требования к размеру собственных средств. Это
пороговое условие при создании любого юридического лица совершенно не адекватно профилю
деятельности такого специализированного финансового института, как ипотечный траст. В
соответствии с текстом ФЗ «Об акционерных обществах» минимальный уставный капитал вновь
создаваемого акционерного общества должен быть равен 100 МРОТ, по соотношению к среднему
обороту создаваемой организации — сумма явно ничтожная.
В-третьих, комментируемая статья не содержит запрета на участие ипотечного агента в других
юридических лицах. Однако риск такого участия очевиден — если ипотечный агент будет признан
основным обществом, то он может нести солидарную ответственность по сделкам или
субсидиарную ответственность по долгам дочернего общества (п. 2 ст. 105 ГК РФ), что несовместимо
со статусом ипотечного агента как специального юридического лица. Следовало бы предусмотреть
прямой запрет для ипотечных агентов принимать участие в юридических лицах.
Статья 9. Форма удостоверения прав, составляющих облигацию с ипотечным покрытием
1. Облигации с ипотечным покрытием могут быть выпущены в одной из форм, предусмотренных
Федеральным законом от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Федеральный закон «О
рынке ценных бумаг»).
2. При документарной форме облигаций с ипотечным покрытием обязательным реквизитом сертификата
облигации с ипотечным покрытием является указание о порядке и об условиях выплаты дохода владельцам
облигаций с ипотечным покрытием, а также о порядке и об условиях погашения таких облигаций.
Комментарий к ст. 9
1. Комментируемая статья посвящена правовому регулированию формы облигаций с ипотечным
покрытием. Как известно, ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусмотрено (в ст. 18), что существуют две
формы удостоверения прав, составляющих эмиссионную ценную бумагу, — документарная и
бездокументарная. В последнем случае речь идет о ценных бумагах, которые не существуют на
бумажном носителе, а фиксируются в памяти компьютера, т.е. посредством электронно-
вычислительной техники. Об этом говорит ст. 142 ГК РФ, согласно которой в определенных случаях,
предусмотренных законом, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой,
достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).
В соответствии со ст. 149 ГК РФ, в случаях, определенных законом или в установленном им
порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых
именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств
электронно-вычислительной техники и т.п. ). К такой форме фиксации прав применяются правила,
установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Права,
удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей,
5
Селивановский А.С. Правовые риски ипотечного агента, URL: http://selivanovsky.ru/pages/riski_ipotechnogo_agenta
36
порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с
бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.
Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу,
которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны
официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных
записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях,
совершение официальных записей о проведенных операциях.
При этом под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг, согласно ст. 8 ФЗ «О
рынке ценных бумаг», понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и
(или) с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию
зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и
владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя,
позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев
ценных бумаг.
Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение в
течение установленных законодательством РФ сроков информации обо всех фактах и документах,
влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о
всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений. Реестр владельцев ценных бумаг — это
часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с
указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг,
составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих
владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.
2. При документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертификат и решение о выпуске
ценных бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой. При
бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг эту функцию выполняет решение о выпуске
ценных бумаг (ст. 18 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Эмиссионная ценная бумага закрепляет
имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных
бумаг, и в соответствии с законодательством РФ.
Сертификат эмиссионной ценной бумаги должен содержать следующие обязательные
реквизиты:
полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес;
вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг;
государственный регистрационный номер выпуска эмиссионных ценных бумаг и дату
государственной регистрации, а в случае, если в соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» выпуск
(дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, —
идентификационный номер и дату его присвоения;
права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой;
условия исполнения обязательств лицом, предоставившим обеспечение, и сведения об
этом лице в случае выпуска облигаций с обеспечением;
указание количества эмиссионных ценных бумаг, удостоверенных данным сертификатом;
указание общего количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске эмиссионных
ценных бумаг;
37
указание о том, подлежат ли эмиссионные ценные бумаги обязательному
централизованному хранению, и, если подлежат, — наименование депозитария, осуществляющего их
централизованное хранение;
указание на то, что эмиссионные ценные бумаги являются эмиссионными ценными
бумагами на предъявителя;
подпись лица, осуществляющего функции исполнительного органа эмитента, а в случае
выпуска (дополнительного выпуска) государственных или муниципальных ценных бумаг — подпись
руководителя или уполномоченного должностного лица исполнительного органа государственной
власти или органа местного самоуправления, печать эмитента;
другие реквизиты, предусмотренные законодательством РФ для конкретного вида
эмиссионных ценных бумаг.
В случае расхождений между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными,
приведенными в сертификате эмиссионной ценной бумаги, владелец имеет право требовать
осуществления прав, закрепленных этой ценной бумагой, в объеме, установленном сертификатом.
Эмитент несет ответственность за несовпадение данных, содержащихся в сертификате эмиссионной
ценной бумаги, с данными, содержащимися в решении о выпуске ценных бумаг, в соответствии с
законодательством РФ.
Комментируемая статья устанавливает в ч. 2 дополнительное требование: обязательным
реквизитом сертификата облигации с ипотечным покрытием является указание о порядке и об условиях
выплаты дохода владельцам облигаций с ипотечным покрытием, а также о порядке и об условиях
погашения таких облигаций. Так, например, в разделе 9 Сертификата неконвертируемых процентных
документарных жилищных облигаций с ипотечным покрытием на предъявителя класса «А» с
обязательным централизованным хранением (эмитент — ЗАО «Ипотечный агент Европа 2012-1»)
установлено, что погашение облигаций осуществляется денежными средствами в валюте РФ в
безналичном порядке в пользу владельцев облигаций и доверительных управляющих. Возможность
выбора иных форм погашения (частичного погашения) облигаций не предусмотрена. Погашение
номинальной стоимости облигаций класса «А» осуществляется частями, 20 (двадцатого) числа каждого
месяца — марта, июня, сентября и декабря — каждого года. (каждая из таких дат — дата выплаты),
начиная с даты выплаты, приходящейся на тот месяц из перечисленных выше, который наступит
первым после окончания первого расчетного периода, как он определен в решении о выпуске
ипотечных ценных бумаг. Если дата выплаты приходится на нерабочий праздничный или выходной
день — независимо от того, будет ли это государственный выходной день или выходной день для
расчетных операций в рублях, — то выплата надлежащей суммы производится в первый рабочий день,
следующий за нерабочим праздничным или выходным днем (далее — «Фактическая дата выплаты»).
Владелец Облигации класса «А» не имеет права требовать начисления процентов или какой-либо иной
компенсации за такую задержку в платеже.
Эмитент, не позднее чем за 4 (четыре) рабочих дня до даты окончания каждого купонного
периода, уведомляет Национального Расчетного Депозитария о размере подлежащей погашению в дату
окончания данного купонного периода части номинальной стоимости для каждой Облигации класса
«А». Эмитент не позднее чем за 4 (четыре) рабочих дня до даты окончания каждого купонного периода
уведомляет Закрытое акционерное общество «Фондовая биржа ММВБ» о размере подлежащей
погашению в дату окончания данного купонного периода части номинальной стоимости для каждой
Облигации класса «А» и об оставшейся в результате такого погашения непогашенной номинальной
38
стоимости каждой Облигации класса «А». Возможность досрочного погашения Облигаций выпуска по
требованию владельцев Облигаций и по усмотрению Эмитента установлена в п. 9.5 Решения о выпуске
Облигаций
6
.
Важно отметить, что в соответствии со ст. 144 ГК РФ, отсутствие обязательных реквизитов
ценной бумаги или несоответствие ценной бумаге установленной для нее форме влечет ее ничтожность.
Статья 10. Проценты по облигациям с ипотечным покрытием
1. Облигации с ипотечным покрытием должны закреплять право их владельцев на получение процента,
размер которого определен решением о выпуске облигаций с ипотечным покрытием.
2. Выплата процентов по облигациям с ипотечным покрытием должна осуществляться не реже чем раз в
год, за исключением случая, указанного в части 3 настоящей статьи.
3. В случае эмиссии облигаций с одним ипотечным покрытием двух и более выпусков, в отношении
которых установлена различная очередность исполнения обязательств, срок выплаты процентов по облигациям с
ипотечным покрытием, исполнение обязательств по которым осуществляется не в первую очередь, может
превышать один год.
Комментарий к ст. 10
1. Комментируемая статья устанавливает, что доход по облигациям с ипотечным покрытием
возможен исключительно в форме процента. Последний обязан быть фиксированным, т.е. его
необходимо определить в решении о выпуске облигаций. Процент рассчитывается от номинальной
стоимости облигаций. Номинальная стоимость — это нарицательная стоимость, указанная на ценных
бумагах, которая обычно отличается от рыночной стоимости (рыночный курс складывается под
влиянием спроса и предложения, т.е. номинальная стоимость ценной бумаги не является важнейшим
фактором, определяющим ее рыночный курс).
Расчет процентов по облигациям с ипотечным покрытием является довольно сложным, как
правило, механизм расчета предусматривается в решении о выпуске облигаций. Так, например, в
Проспекте ценных бумаг ЗАО «Ипотечный агент ВТБ 001» от 30 апреля 2009 г. определено, что
выплата процентного (купонного) дохода по облигациям класса «А» осуществляется по следующей
схеме. Вначале определяется купонный период. По первому купону облигации датой начала купонного
периода является дата начала размещения облигаций, датой окончания — 26 число календарного
месяца, следующего за месяцем, на который приходится дата начала размещения облигаций.
Процентный доход по первому купону выплачивается в дату окончания первого купонного периода.
Исполнение эмитентом обязательств по выплате дохода по облигациям производится на основании
перечня владельцев облигаций, предоставленного Национальным Депозитарным Центром Эмитенту и /
или Платежному агенту не позднее Даты расчета и составленного по состоянию на конец рабочего дня
соответствующей отчетной даты. Если дата выплаты приходится на выходной или нерабочий
праздничный день, то выплата надлежащей суммы производится в первый следующий за ним рабочий
день. Владелец облигации не имеет права требовать начисления процентов или какой-либо иной
6
URL: http://data.cbonds.info/emissions/33355/Decision_A_pril_IA-Europe.pdf
39
компенсации за такую задержку в платеже. Аналогичные требования действуют для второго и
последующих купонных периодов
7
.
Размер купонного дохода определяется как дробь, где в числителе стоит произведение
номинальной стоимости одной облигации (она составляет 1000 рублей) на расчетную процентную
ставку по первому купону и на период, прошедший от дня размещения облигаций (в днях), а в
знаменателе — число дней в году, т.е. 365. Величина накопленного купонного дохода рассчитывается с
точностью до одной копейки (округление производится по правилам математического округления до
ближайшего целого числа).
2. В комментируемой статье установлено общее правило о периодичности выплаты процентов
владельцам облигаций. Как следует из ч. 2, выплата должна производиться не реже, чем раз в год (при
этом не запрещено устанавливать более короткий срок; в реальности выплаты производятся чаще —
приводимый нами выше пример служит тому подтверждением). В качестве исключения ч. 3
предусматривает, что доходы по облигациям, чья эмиссия произведена в два и более выпуска, могут
выплачиваться реже общего срока, но только если речь идет о тех обязательствах, исполнение которых
осуществляется не в первую очередь.
Статья 11. Обеспечение исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием
1. Исполнение обязательств по облигациям с ипотечным покрытием обеспечивается залогом ипотечного
покрытия с момента возникновения прав на такие облигации у их первого владельца.
Облигация с ипотечным покрытием предоставляет ее владельцу все права, возникающие из залога
ипотечного покрытия. С переходом прав на облигацию с ипотечным покрытием к новому владельцу
(приобретателю) переходят все права, возникшие из залога ипотечного покрытия. Передача прав, возникших из
залога ипотечного покрытия, без передачи прав на облигацию с ипотечным покрытием является
недействительной.
Каждый владелец облигации с ипотечным покрытием одного выпуска имеет равные с другими
владельцами облигаций с ипотечным покрытием этого же выпуска права в отношении требований и иного
имущества, составляющих ипотечное покрытие, а в случае изъятия посредством выкупа заложенного имущества
для государственных или муниципальных нужд, его реквизиции или национализации - в отношении также
страхового возмещения, сумм возмещения, причитающихся залогодателю, или имущества, предоставляемого
залогодателю взамен.
2. Ипотечное покрытие может быть заложено в обеспечение исполнения обязательств по облигациям двух
и более выпусков. Требования, предусмотренные настоящим Федеральным законом для ипотечного покрытия,
обеспечивающего исполнение обязательств по облигациям одного выпуска, применяются к ипотечному
покрытию, обеспечивающему исполнение обязательств по облигациям двух и более выпусков, с учетом
особенностей, установленных частью 2 статьи 13 настоящего Федерального закона.
В случае эмиссии облигаций с одним ипотечным покрытием двух и более выпусков их эмитент вправе
установить очередность исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием различных выпусков. В
этом случае исполнение обязательств по облигациям с ипотечным покрытием каждой очереди допускается
только после надлежащего исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием предыдущей
очереди. При этом облигации с ипотечным покрытием считаются погашенными, а проценты по ним
выплаченными в случае перечисления денежных средств на банковский счет, указанный владельцем таких
7
URL: http://www.vtb24.ru/about/info/securitization/Documents/vtb24_niavtb001_prospect.pdf
40
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]