Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Борьба с легализацией преступных доходов. Теоретические и практические аспекты
.pdf
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
ствовании законодательства о регистрации компаний, в частности принятия с использованием российского опыта федерального
закона, направленного на усиление контроля создания юридических лиц. Таким образом, система противодействия легализации
преступных доходов США продолжает развиваться и совершенствоваться в соответствии с требованиями времени.
В.Н. Мельников, А.Г. Мовсесян отмечают, что принять быстрые
и кардинальные решения по существенной перестройке законодательной базы США в целях противодействия легализации преступных доходов помогла гибкость их институциональной базы,
основанной на системе общего права
1
. Представляется, что, помимо указанного обстоятельства, свою роль сыграло также осознание
правительством и деловыми кругами страны общественной опасности легализации преступных доходов и необходимости принятия
мер противодействия.
1.3.2. Опыт использования уголовно-правовых
и административных средств
противодействия легализации преступных доходов
в государствах Европы
Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии одним из первых среди европейских держав ратифицирова-
ло Конвенцию Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и
конфискации доходов от преступной деятельности 1990 г. В 1993 г. в
Великобритании был принят Закон об уголовной юстиции, заложивший основы уголовного преследования за действия по легализации
доходов, полученных в результате совершения преступления. В этом
же году Казначейство Ее Величества приняло Положение о противодействии отмыванию денег. В соответствии с Положением финансовые организации обязаны осуществлять процедуры внутреннего контроля, направленные на предупреждение и выявление легализации
преступных доходов. Данные процедуры включают в себя идентификацию клиентов, фиксацию сомнительных операций, информирование уполномоченных сотрудников учреждения о сомнительных операциях клиентов, обмен информацией в целях выявления и преду-
1
См.: Мельников В.Н., Мовсесян А.Г. Указ. соч. С. 227.
59
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
преждения отмывания денег. Основанием для применения процедур
внутреннего контроля является осуществление финансовой операции, вызывающей обоснованные подозрения в причастности к легализации преступных доходов; совершение клиентом искусственно
разрозненных финансовых операций, взаимосвязь между которыми
очевидна; осуществление или получение физическим лицом единовременного платежа на установленную пороговую сумму, зачисление
на счет подобной суммы.
Идентифицировать участников сделки, фиксировать ее данные
должны все служащие финансовой организации, передающие соответствующие сведения инспектору по заявлениям об отмывании
денег (money laundering compliance offi cer), который направляет ин-
формацию о подозрительных сделках в компетентные государственные органы. Обязанности инспектора могут исполнять старший
юрисконсульт, внутренний контролер-ревизор и иные лица, занимающие в административном аппарате финансового учреждения подобные должности. Инспектор финансового учреждения имеет право получать сведения о средствах клиента и осуществляет в пределах
своей компетенции проверку информации, поступающей от других
служащих.
Принятый в 2000 г. Закон о финансовых услугах и рынках
(Financial Services and Markets Act 2000) ввел понятие финансового
преступления. Согласно ст. 6 данного закона к числу финансовых
преступлений может быть отнесено любое преступление финансового характера (действие или бездействие, признаваемое преступлением в Великобритании), в том числе связанное с доходами, полученными от преступлений. Такое широкое определение финансового
преступления является одной из особенностей английского уголовного права и связано с тем, что законы, устанавливающие уголовную
ответственность за преступления, часто содержат лишь нормы общего характера; вопросы о возможности их распространения на деяния,
затрагивающие финансовую деятельность, решаются последующим
1
законодательством и соответствующей судебной практикой
.
1
См.: Голованова Н.А. Банковские преступления по законодательству зарубежных
государств. Великобритания // Журнал зарубежного законодательства и сравни-
тельного правоведения. 2005. № 1. С. 107.
60
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
Закон о финансовых услугах учредил в качестве единого регулятора индустрии финансовых услуг (в которой по всей стране задействовано более 1 млн человек) новую публичную корпорацию —
Управление финансовых услуг — и создал Трибунал по финансовым услугам и рынкам. Действие закона распространяется на банки,
жилищно-строительные общества, страховые компании, общества
взаимного доверия, кредитные союзы, сеть торговых и страховых
компаний Ллойде, а также на советников по вопросам инвестиций и
пенсий, биржевых брокеров, профессиональные фирмы, предлагающие определенные виды инвестиционных услуг.
Одной из задач Управления финансовых услуг является сбор информации о признаках преступлений, в том числе легализации преступных доходов. В Управление поступает информация о выявленных подозрительных сделках, возможно связанных с легализацией
преступных доходов. По результатам их анализа Управление, соблюдая требования конфиденциальности, направляет сведения о таких сделках в подразделение финансовых расследований в составе
Национальной службы криминальной разведки (National Criminal
Intelligence Service — NCIS) по защищенным каналам связи.
В функции Управления финансовых услуг входит и предупреждение финансовых преступлений, направленное на их снижение. Это
достигается посредством оказания
помощи обществу в понимании функционирования финансовой системы,
выгоды и риска, связанного с инвестированием, защиты прав потребителей финансовых услуг.
Контрольным полномочиями в
рассматриваемой сфере обладает и
Банк Англии, который Законом о
Банке Англии (1998 г.) наделен полномочием запрашивать в письменной
С
Б А , ,
форме у любой компании, упомянутой в данном законе, информацию
и требовать представления соответствующих документов о ее финансовой деятельности, получение
которых, по мнению Банка Англии, необходимо или целесообразно для его функционирования. Согласно установленным правилам
только Банк Англии определяет, в какой форме, в какое время и в
61
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
отношении какого периода времени компания обязана предоставить
необходимую информацию.
Важным этапом в организации противодействия легализации
преступных доходов в Великобритании стало принятие в 2002 г. Закона «О криминальных доходах» (Proceeds of Crime Act 2002). Закон
устраняет все различия между преступными доходами, полученными
от совершения общеуголовных преступлений и незаконного оборота наркотиков, предусматривает создание специального Агентства по
изъятию активов — ARA для применения конфискации криминальных доходов в стране и за рубежом вне зависимости от вида судопроизводства. Основными функциями Агентства являются: ведение
расследования с правом отслеживать финансовые операции с полномочиями налогового органа, участие в производстве по делам о конфискации в Королевском суде (обращение с исками об изъятии доходов, полученных преступным путем или от преступного поведения, участие в качестве государственного обвинителя), исполнение
постановлений о наложении ареста на имущество, конфискации. Тем
не менее главные задачи службы состоят не в выявлении преступлений, а в установлении и возврате криминального имущества.
В своей деятельности Агентство руководствуется новыми правовыми институтами, закрепленными в указанном законе: обратное доказывание вины, обязательное предположение о том, что виновный
получил доход от совершения преступления (презумпция виновности), концепция преступного поведения, гражданско-правовая процедура возврата собственности без доказательства совершения преступления.
Часть вторая закона переносит назначение меры пресечения в
виде заключения под стражу и процедуру исполнения судебных постановлений посредством применения гражданско-правовой конфискации от Высшего суда Королевскому суду. Данное производство
включает в себя ходатайства об изменении, отмене меры пресечения и исполнительных листов, заявления об обжаловании действий
судебного исполнителя, процесс расходования конфискованных
средств, иски о компенсации, ходатайства о проведении дополнительных следственных действий
1
. Решение о конфискации может
1
См.: Ольгинская И.Г., Коломытцева О.Н. Противодействие легализации преступ-
ных доходов: опыт Великобритании // Пути повышения эффективности взаи-
62
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
быть принято только в тех случаях, когда размер подлежащих изъятию активов составляет не менее 10 тыс. фунтов
1
. Закон предусматривает широкое вовлечение общественности в процесс поиска преступника, вплоть до получения служащими сведений друг о друге и
сообщения компрометирующей информации руководству.
Использование гражданского судопроизводства и полномочий
по отслеживанию финансовых потоков позволяет более эффективно
обнаруживать и конфисковать доходы от преступлений или преступной деятельности. В то же время в практике Агентства имеется тенденция к выявлению не наиболее крупных сумм замаскированных
преступных доходов, а более простых для установления и изъятия.
F
Рожденные англо-американской системой права принципы
системы противодействия легализации преступных доходов внедряются в законодательство стран по всему миру.
В ряде случаев их имплементация усложнялась необходимостью
увязывать новые нормы права с существующими законами. Уголовные кодексы европейских стран на момент криминализации легализации преступных доходов, как правило, содержали нормы, предусматривающие уголовную ответственность за оборот имущества,
полученного преступным путем. Рассматривая «отмывание» как
сокрытие имущества, полученного преступным путем, законодатели создавали конкуренцию с нормами о скупке краденого. Например, в УК Германии ст. 261 «Отмывание денег» находится в разд. 21
«Укрывательство преступника и укрывательство имущества», где
есть ст. 259 «Укрывательство имущества» — скупка краденого и помощь преступнику в совершении оборота с похищенным имуществом.
В результате понятия «отмывания», укрывательства и скупки
краденого зачастую смешиваются не только правоприменителями,
но и международными экспертами. Так, эксперты ФАТФ в своем от-
модействия подразделений МВД РФ с другими государственными органами в
области противодействия легализации преступных доходов. Н. Новгород, 2005.
С. 197.
1
См.: Глухова А.А. Проблемы предупреждения легализации преступных доходов:
российский и зарубежный опыт // Пути повышения эффективности взаимодействия подразделений МВД РФ с другими государственными органами в области
противодействия легализации преступных доходов. С. 180.
63
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
чете о мерах борьбы с легализацией преступных доходов отмечают,
что Россия законодательно закрепила отмывание преступных доходов в качестве уголовно наказуемого деяния в ст. 174 «Легализация
(отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем», 174.1 «Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных
лицом в результате совершения им преступления» и 175 «Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем»
УК РФ.
Несмотря на некоторые трудности, большинство стран удачно
решили вопрос создания правового и институционального базиса
системы противодействия легализации преступных доходов. В качестве примера системы противодействия легализации преступных доходов, созданной в стране с развитым финансово-кредитным сектором экономики можно привести Швейцарию.
Определение отмывания денег как уголовного преступления
в УК Швейцарии вступило в силу 1 августа 1990 г. Статья 305-2
УК Швейцарии предусматривает, что любое лицо, осуществляющее
любое действие, направленное на препятствование идентификации
происхождения, отслеживанию и конфискации имущества, в отношении которого указанному лицу известно или существуют разумные
основания предполагать о происхождении имущества в результате
уголовного преступления, подлежит лишению свободы или штрафу.
В особых случаях определяется наказание в виде лишения свобо-
ды или тюремного заключения сроком до 5 лет. Любое наказание в
виде лишения свободы должно сопровождаться штрафом в размере
до 1 млн швейцарских франков.
Особым случаем, в частности, признается случай, в котором пра-
вонарушитель:
а) действует как участник преступной организации;
b) действует как участник группы, которая создается с целью
отмывания денег на постоянной основе;
c) получает значительные доходы или прибыль в результате от-
мывания денег на коммерческой основе.
Вышеуказанные виды наказания также должны применяться в
отношении правонарушителя, если основное преступление совершено за пределами Швейцарии, а также если указанное действие квалифицируется как таковое в месте совершения.
64
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
Субъектами данного преступления могут быть как физические,
так и юридические лица в соответствии со ст. 100.4 УК Швейцарии.
Следует отметить, что правоохранительные органы Швейцарии вменяют данную статью также в случае легализации доходов, полученных лицом от совершения им предикатного преступления. Такой
подход не является характерным для европейских стран. В частности, в соответствии с п. 9 ст. 261 УК ФРГ за совершение «отмывания»
не наказывается тот, кто наказуем за участие в предшествующем деянии. Указанные положения приняты с целью устранения возможности двойного наказания на совершение предикатного преступления.
С целью предотвратить ситуацию, когда элементы отмывания
денег как уголовного преступления могут быть определены как халатность, в 1990 г. введено определение ненадлежащей осмотрительности при осуществлении финансовых операций, к которому впоследствии добавлено право сообщать сведения. Статья 305.3
УК Швейцарии содержит следующие положения:
1) ненадлежащая осмотрительность при осуществлении финан-
совых операций со стороны любого лица, которое в рамках
осуществления профессиональной деятельности принимает,
управляет или оказывает содействие в инвестировании или
передаче внешних активов или не идентифицирует собственника (бенефициара имущества) с должной осмотрительностью сообразно обстоятельствам, подлежит наказанию в виде
тюремного заключения сроком до 5 лет, содержания под арестом или штрафа;
2) лица, упоминаемые в п. 1, имеют право сообщать внутренним
органам уголовного преследования или федеральным органам, уполномоченным на основании закона, о любых подозрениях о том, что имущество получено в результате совершения уголовного преступления.
Субъектами преступления являются банки, финансовые инсти-
туты, доверительные управляющие, инвестиционные консультанты,
обменные пункты и юристы по финансовым вопросам.
В уголовном праве Швейцарии данная статья рассматривает-
ся как абстрактное угрожающее преступление, ее применение обеспечивает надлежащее исполнение обязанностей по идентификации
собственников и выгодоприобретателей независимо от того, является ли имущество доходом от преступления. Таким образом, ст. 305.3
65
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
УК Швейцарии способствует предупреждению легализации преступных доходов.
Нормы УК Швейцарии о противодействии «отмыванию» в
F
первую очередь защищают отправление правосудия, в частности
порядок конфискации преступных доходов.
Таким образом, в практике применения уголовного законо-
дательства возможно совокупное вменение ст. 305.2 и 160 УК Швейцарии (принятие незаконных товаров).
Следует отметить, что налоговые правонарушения не являются в
Швейцарии уголовными преступлениями, поэтому не могут быть источником доходов для «отмывания». В качестве объяснения подобного подхода приводятся доводы об отсутствии у банков возможности выполнять функцию надзорных органов в отношении налоговых
преступлений, совершаемых в любой стране мира. Скорее всего, власти Швейцарии опасаются, что признание налоговых правонарушений преступлениями лишит страну возможности привлекать иностранные капиталы в качестве «налоговой гавани».
Ряд противозаконных деяний в Швейцарии не являются преди-
катным для отмывания денег, так как они относятся не к преступлениям, а к другим, менее тяжким, правонарушениям. Подобное разграничение характерно для швейцарского уголовного права, хотя
практически не реализуется — наказание в виде лишения свободы
предусмотрено для обоих видов правонарушений и исполняется в
одних исправительных учреждениях.
Понятие «имущество», которое является предметом отмывания
денег, определяется Федеральным судом Швейцарии как прибыль,
которая должна иметь денежную стоимость, выражающуюся в форме увеличения суммы активов, уменьшения суммы обязательств или
сохранения суммы обязательств или суммы активов.
В целях противодействия легализации преступных доходов не
только в банковской, но и во всей финансовой сфере в Швейцарии
принят Закон о борьбе с отмыванием денег, в ст. 9 которого предусматривает дополнительную обязанность финансовых посредников,
которая не оговаривается в УК Швейцарии, сообщать о любых операциях, вызывающих подозрение в причастности к отмыванию денег. Даже нарушение обязанности сообщать такие сведения в результате халатности рассматривается как преступление и наказывается
штрафом в размере до 200 тыс. швейцарских франков.
66
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
К финансовым посредникам относятся банки, управляющие фон-
дами и имуществом, страховые компании, фондовые дилеры. Основными требованиями, которые предъявляются к финансовым посредникам, являются идентификация клиентов (ст. 3 Закона о борьбе с
отмыванием денег), обязанности идентифицировать собственника
(выгодоприобретателя) (ст. 4), вести документацию (ст. 7 закона).
Закон формирует систему надзора в финансовом секторе с ис-
пользованием методов саморегулирования и прямого надзора со стороны государства. Финансовые посредники, деятельность которых
подлежит особому надзору (банки, инвестиционные фонды, частные
страховые компании), остаются под прямым надзором Федерального бюро частного страхования и ФКБД (п. 2 ст. 2 и ст. 12 Закона о
борьбе с отмыванием денег). Иные финансовые посредники могут
объединяться в саморегулируемые организации (СРО), которые будут нести ответственность за осуществление надзора (п. 3 ст. 2, п. «а»
ст. 13 Закона). Финансовые посредники, которые не вступают в СРО,
подлежат надзору со стороны Контрольного управления по борьбе с
отмыванием денег, подотчетного Федеральному финансовому управлению, и должны получить лицензию на деятельность.
Саморегулируемая организация должна быть одобрена Кон-
трольным управлением по борьбе с отмыванием денег, которое
утверждает внутреннее постановление СРО о мерах по противодействию легализации преступных доходов. Организация должна представлять в управление список членов, в том числе исключенных за
нарушение требований о противодействии «отмыванию». В случае
выявления нарушений закона в деятельности саморегулируемой организации Контрольное управление после первого предупреждения
отзывает у нее разрешение на деятельность.
С целью предоставить финансовым институтам поддержку в
определении того, какие действия они должны предпринимать и какие организационные меры принимать в связи с фактами отмывания
денег, ФКБД Швейцарии приняла постановление о борьбе с отмыванием денег от 18 декабря 2002 г., которое предусматривает следующие обязанности банков:
не принимать имущество, которое получено в результате со-•
вершения преступления;
предусматривать внутренние организационные процедуры: •
принятие инструкций, проведение обучения, создание системы контроля, выделение подразделения для контроля;
67
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
соблюдать принцип должной осмотрительности (идентифи-•
кация сторон договора и собственника);
соблюдать требования к отчетности;•
сообщать сведения о подозрительных сделках;•
избегать нежелательных операций.•
ФКБД участвует в международном сотрудничестве в целях проти-
;
водействия легализации преступных доходов. Например, ФКБД
провела расследование деятельности нескольких банков в отношении вкладов бывшего лидера Нигерии Абача, которое показало,
что более половины денежных средств, обнаруженных в Швейцарии, получено из Великобритании. Управление финансовых услуг
Великобритании сообщило, что банки в Лондоне провели операции на сумму 1,3 млрд долл. от имени членов семьи Абача и его
друзей, а также о том, что обнаружены существенные недостатки
систем борьбы с отмыванием денег в 15 банках.
Помимо вышеуказанных нормативных актов, в Швейцарии при-
нято постановление Контрольного управления по борьбе с отмыванием денег от 20 августа 2002 г. в отношении профессиональной
практики финансовых посредников в небанковском секторе, устанавливающее требования к таким лицам. В другом постановлении
Контрольного управления (от 10 октября 2003 г.) об обязанностях
непосредственно ему подчиненных финансовых посредников дается
определение офшорных компаний.
Под давлением международного сообщества многие стра- F
ны — «налоговые гавани» — вынуждены принимать меры к противодействию легализации преступных доходов.
22 июня 2000 г. ФАТФ включила Лихтенштейн в «черный спи-
сок» стран, не сотрудничающих в деле противодействия легализации
преступных доходов. В отчете ФАТФ говорилось, что существующая
в Лихтенштейне система оповещения о подозрительных сделках не
соответствует общим требованиям, отсутствует необходимое законодательство, регламентирующее обмен информации о расследовании «отмывания» и сотрудничество с органами власти зарубежных
стран.
С момента публикации «черного списка» Лихтенштейн прило-
жил значительные усилия к изменению своего законодательства в
части борьбы с легализацией преступных доходов. В частности, из-
68
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]