Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Борьба с легализацией преступных доходов. Теоретические и практические аспекты
.pdf
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
но и в практическом аспекте. США являются крупнейшим мировым
финансово-экономическим центром, но совместная работа с банковскими и иными финансовыми учреждениями этой страны невозможна без исполнения законодательства о противодействии «отмыванию». В связи с этим существенное значение приобретает знание положений законодательства США, регламентирующих данную сферу,
что позволяет развивать международно-правовое и экономическое
сотрудничество, принимать меры к сближению внутренних правовых режимов противодействия «отмыванию» с учетом специфики
правовой системы и международных стандартов.
В США законодательной базой противодействия легализации
преступных доходов служит совокупность нормативных правовых
актов, в число которых входят: Bank Secrecy Act — BSA (Закон о банковской тайне 1970 г.); RICO (Закон о коррумпированных и находящихся под влиянием рэкетиров организациях 1978 г.); The Money
Laundering Control Act (Закон о борьбе с отмыванием денег 1986 г.);
The Anti-Drug Abuse Act (Закон по борьбе со злоупотреблениями нар-
котиками 1988 г.); ст. 2532 акта Crime Control Act (Закон о борьбе с
преступностью 1990 г.); ст. 206 акта Federal Deposit Insurance Corpora-
tion Improvement Act (Закон об улучшении деятельности Федеральной
корпорации страхования депозитов 1991 г.); разд. XV Housing and
Community Development Act (Закон Аннунцио-Вайли 1992 г.); разд. 18
ст. 1956, 1957 Свода законов США.
Суммарный эффект внедрения данной законодательной системы можно определить следующим образом: все банки и прочие финансовые учреждения обязаны сохранять бухгалтерские записи,
предоставлять отчеты о подозрительных транзакциях, превышающих 10 тыс. долл. США в любой валюте, и проводить идентификацию новых клиентов. Главное требование заключается в предоставлении отчетности в тех случаях, когда клиент совершает операцию
на сумму более 10 тыс. долл. в виде наличности, банковских трат,
туристических чеков и почтовых денежных переводов. Эти законы
также распространяются на авиалинии, финансовые компании, гостиницы, ломбарды, рестораны и пункты оптовой торговли некоторыми вилами товаров
1
.
1
См.: Лили П. Грязные сделки. Ростов н/Д., 2005. С. 266.
39
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
Рассматривая развитие законодательства США о противо- F
действии легализации преступных доходов, необходимо отме-
тить его постоянное совершенствование, расширение сферы
правового регулирования и усиление ответственности за проти-
воправные действия, связанные с «отмыванием».
Так, первая часть Закона о банковской тайне (разд. 12 «The United
Stated Code» — USC (Объединенный кодекс) предусматривала только обязанность банков и других финансовых учреждений хранить
определенную документацию в течение 5 лет: кредитные договоры
и платежные поручения на сумму более 10 тыс. долл. с образцами
подписей, идентификационными номерами налогоплательщиков.
Вторая часть (разд. 31 USC) обязывает частных лиц, банки и другие
финансовые организации отчитываться о внутренних и международных операциях на сумму свыше 10 тыс. долл.
Перемещение через границу суммы, эквивалент которой превышает 10 тыс. долл., должен быть декларирован в таможне по форме «А Report оf International Transportation оf Currency or monetary in-
struments» — CMIR (Отчет о международном перемещении валюты
или денежных инструментов). Валютные операции декларируются
по форме «А Currency Transaction Report» — CTR (Отчет о валютных операциях). Обмен, снятие, вклад или перевод суммы, превышающей 10 тыс. долл., во внутренних банках других финансовых учреждениях должны быть декларированы в Internal Revenue
Service — IRS (Налоговое управление, или Служба внутренних доходов) по форме CTR.
В 1986 г. положения Закона о банковской тайне получили развитие в Законе о банковских записях и отчетности по международным операциям (The Bank Records and Foreign Transaction Reporting
Act). С 1990 г. служащие финансовых учреждений и должностные
лица, проверяющие их работу, под угрозой уголовной ответственности должны предоставлять органам государственной власти информацию о подозрительных сделках. Закон предусматривал представление специального отчета «Reports of Cash Payments over $ 10,000
Received in а Trade or Business» — IRS, Form 8300 при получении наличных денег в размере более 10 тыс. долл. Руководители банка и его зарубежных филиалов должны представлять отчет «А Report оf Foreigп
Bank and Financial Account» — FBAR (Отчет о финансовых счетах в
иностранных банках) Казначейству до 30 июня каждого года. Харак-
40
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
терно, что в 1995 г. пороговое значение контролируемых сумм снижено с 10 тыс. до 5 тыс. долл.
В 1988 г. принят Закон об усилении обвинения в делах, связанных
с отмыванием денег (The Моnеу Lauпderiпg Prosecution Improvemeпt
Act — MLPIA), который расширил действие антилегализационного
законодательства на перевозку, перевод и отправление платежных
документов. В соответствии с этим законом банки обязаны сообщать
в правоохранительные органы обо всех подозрительных сделках на
сумму свыше 5 тыс. долл. (а по операциям с ценными бумагами —
более 3 тыс. долл.).
Обязательным требованием является наличие у каждого банковского учреждения специальной программы по борьбе с отмыванием денег. Раздел XV Housing and Community
Development Act от 1992 г. (известный
также как Annunzio-Wylie Моnеу
Launderiпg Suppression Act) расширил
данное в BSA определение финансовых деловых операций и запретил деятельность незаконных предприятий
П
США
по переводу денежных средств.
В соответствии с законом если банк
признается виновным в отмывании денег, то федеральный орган
контроля обязан начать процедуру прекращения действия устава
1
банка или аннулирования страхования его активов
.
Противодействие легализации преступных доходов рассматривается в США как одно из основных средств борьбы с организованной преступностью. В соответствии с Законом о коррумпированных
и находящихся под влиянием рэкетиров организациях (RICO) к преступлениям по федеральному уголовному праву относится отмывание денег. Законом расширены пределы конфискации в гражданскоправовом и уголовном порядке, установлены виды правонарушений,
в число которых входит вложение денег, полученных от совершения
организованных преступлений, в предприятие, осуществляющее сношения между штатами или с иностранными государствами2.
1
См.: Мельников В.Н., Мовсесян А.Г. Указ. соч. С. 228.
2
См.: Лунеев В.В. Указ. соч. С. 555.
41
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
В 2001 г. разд. 312 «Об объединении и укреплении Америки путем создания механизмов воспрещения и затруднения террористической деятельности» (Закон «Патриот США») (Uniting and
Strengthening America by Providing Appropriate Tools Required to Intercept
and Obstruct terrorism Act of 2001, USA Patriot Act of 2001) добавил но-
вый подразд. (i) к разд. 5318 ст. 31 Кодекса законов США, Закона о
1
банковской тайне
.
Конгресс США, определяя цель закона, отмечал, что деятельность по отмыванию денег, сумма которой оценивается Международным валютным фондом в размере 2–5% от глобального валового внутреннего продукта, что составляет не менее 600 млрд долл.
в год, представляет собой финансовые потоки, которые позволяют
транснациональным противозаконным организациям осуществлять
и расширять свою деятельность в ущерб безопасности американских
граждан.
Закон запрещает неучитываемое перемещение сумм в размере
более 10 тыс. долл. через границу США. В целях защиты целостности
финансовых институтов США закон требует от каждого финансового учреждения США, предоставляющего иностранным лицам услуги
по открытию, обслуживанию и управлению частными банковскими
или корреспондентскими счетами в США, принятия мер по борьбе с
легализацией преступных доходов. В частности, финансовые учреждения обязаны применять специальные и — в случае необходимости — усиленные системы контроля, правила и процедуры проверок, достаточные для выявления и сообщения о фактах отмывания
денежных средств, полученных преступным путем, через эти счета.
Разделы 5318(i)(2)(B)(i)–(iii) 5318(i)(2) закона требуют от финансовых учреждений США установить усиленные правила и процедуры проверок при открытии или обслуживании корреспондентского
счета в Соединенных Штатах Америки для иностранных банков с
высоким уровнем риска.
В отношении корреспондентского счета, принадлежащего иностранному банку, ведущему свою деятельность по офшорной лицензии или лицензии, выданной в юрисдикции, которая признана пред-
1
2 марта 2006 г. в вышеуказанный закон внесены изменения законом «USA Patriot
Improvement and Reauthorization Act of 2005», который сделал постоянными неко-
торые положения с оговоренным сроком действия.
42
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
ставляющей опасность в отношении легализации преступных доходов, финансовое учреждение обязано идентифицировать владельцев
иностранного банка, провести усиленную проверку корреспондентского счета на предмет предоставления банком корреспондентских
счетов другим иностранным банкам. Для целей разд. 5318(i)(2)(B)(i)
владельцем считается любое лицо, напрямую или косвенно владеющее, контролирующее или имеющее право голоса более 5% в любом
классе ценных бумаг иностранного банка, акции которого не котируются на бирже.
Раздел 312 также устанавливает минимальные стандарты мер
предосторожности при открытии и обслуживании банковских счетов
для иностранных лиц. В частности,
финансовое учреждение в соответствии с разд. 5318(i)(1,3) закона
должно принимать разумные меры
для установления личности номинальных владельцев и владельцевбенефициаров, а также источника
средств, вносимых на частный банковский счет. Учреждение также обязано проводить усиленную проверку
частных банковских счетов, заявле-
Б США ,
ние на открытие которых или обслуживание которых осуществляется непосредственно крупными иностранными политическими деятелями, членами их семей или близко
связанными с ними лицами, а также от имени вышеуказанных лиц.
В рамках закона частный банковский счет — это счет (или любая
комбинация счетов), требующий минимальной суммы депозитов в
размере 1 млн долл., открытый для одного или более физических
лиц и полностью или частично находящийся в управлении или приписанный к должностному лицу, сотруднику или агенту финансового
учреждения, выступающего как посредник между финансовым учреждением и прямым владельцем или бенефициаром счета.
Банкам США запрещено сотрудничать с зарубежными офшорными банками, которые не имеют физического присутствия в юрисдикции и не являются частью регулируемой банковской системы.
Требования разд. 5318(i) ст. 31 применяются с 23 июля 2002 г. к
следующим финансовым учреждениям:
43
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
a) банкам с застрахованными депозитами (согласно определе-
нию разд. 3(h) Федерального закона о страховании вкладов
(КЗ США, ст. 12, раздел 1813(h)));
b) коммерческим банкам;
c) агентствам или филиалам иностранных банков в Соединен-
ных Штатах Америки;
d) кредитным союзам с застрахованными на федеральном уров-
не депозитами;
e) сберегательным учреждениям;
f) корпорациям, действующим в рамках разд. 25А Закона о Фе-
деральной резервной системе (ст. 12 разд. 611 и т.д. Кодекса
законов США).
Следует отметить, что данный закон не лишен недостатков, связанных со слишком широкими и трудными для применения определениями корреспондентского счета, финансового учреждения, подпадающего под действие постановления, и иностранного финансового учреждения, крупных иностранных политических деятелей.
Кроме того, закон не определяет многие важные термины в отношении финансовых учреждений, не являющихся банками.
В США значительная часть работы по сбору и анализу ин-
F
формации, а также проведению расследований в отношении по-
дозрительных сделок обеспечивается контролирующими финан-
совые институты организациями.
Центральное место среди них занимает Казначейство (Минфин)
США, структурными подразделениями которого являются Служба внутренних доходов (Internal Revenue Service — IRS), выполняющая функции контроля в налоговой сфере; Таможенная служба США
(U.S. Customs Service — USCS); Управление по контролю денежно-
го обращения (Offi ce оf the Controller оf the Currency — ОСС), кото-
рое регулирует банковскую деятельность; Управление контроля зарубежных активов (Offi ce оf Foreign Assets Control — OFАС), которое
применяет экономические санкций к иностранным государствам и
организациям; Управление по противодействию финансовым преступлениям (Financial Crimes Eпforcement Network — FinCEN), ведущее
аналитическую и координационную работу по противодействию легализации преступных доходов.
Министерство финансов и FinСЕН обладают полномочиями интерпретации общих законодательных положений в форме специаль-
44
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
ных регулирующих директив для применения финансовыми учреждениями (например, постановлений), где определяются сферы применения, обязанности и обязательства подконтрольных организаций.
В инструкции Казначейства (Минфина) США подробно описываются признаки «подозрительности» сделки и процедура действий банковского служащего в рассматриваемых случаях. Наказания за нарушения указанных правил — крупные штрафы, увольнение с работы
либо (в случае умышленных действий) привлечение к уголовной ответственности за соучастие в отмывании денег.
Регламентируя деятельность финансовых организаций в рамках разд. 5318(i)(1) Кодекса законов США, Министерство финансов
США отмечает, что программа необходимых предосторожностей будет целесообразна, если она направлена на корреспондентские счета, связанные с высокой степенью риска легализации преступных
доходов иностранными учреждениями-корреспондентами. Министерство финансов ожидает, что банк будет уделять особое внимание
корреспондентским счетам, используемым для предоставления услуг
третьим сторонам или принадлежащим иностранным небанковским
финансовым учреждениям (например, компаниям, занимающимся
денежными переводами). Усиленная программа мер предосторожности в рамках положения 5318(i)(2)(B) будет считаться по мнению
Министерства финансов целесообразной, если она соответствует существующим стандартам передовой практики для банков, обслужи-
1
вающих корреспондентские счета иностранных банков
.
Министерством финансов США совместно с FinCEN, Управлению по контролю денежного обращения, Советом управляющих
Федеральной резервной системы, Федеральной корпорацией страхования вкладов, Управлением надзора за сберегательными учреждениями и Национальной администрацией кредитных союзов во исполнение разд. 326 Закона «Патриот США» разработано Положение
о Программах идентификации клиентов (ПИК), 31 CFR 103.121.
Положение действует в отношении регулируемых федеральными
органами банков и сберегательных ассоциаций (включая корпорации, образованные в соответствии с законом и соглашением об американских внешнеэкономических корпорациях, а также филиалы и
1
Учетный код 4810-02 Министерства финансов США / сб. федеральных норм и
правил. 31. Ч. 103. 1506-АА29.
45
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
представительства иностранных банков в США), кредитных союзов и не управляемых федеральными органами частных банков, трастовых компаний и кредитных союзов по всем счетам, открытым на
1 октября 2003 г. или после этой даты.
Программа идентификации клиента должна включаться в программу выполнения банком требований законодательства о борьбе
с отмыванием денег, которая подлежит утверждению советом директоров банка. Ею устанавливается порядок открытия счетов, процедуры проверки личности каждого клиента. При реализации программы учитываются виды и способы открытия счетов, виды доступной
идентифицирующей информации, величина банка, его местонахождение и клиентская база. При этом в качестве счета рассматривается официальное банковское отношение, устанавливаемое с целью
предоставления услуг, сделок или иных финансовых операций или
обеспечения ими, которое включает депозитный счет, счет операций
или активов, кредитный счет или другой вид предоставления кредита, предоставление клиентского сейфа, услуг по хранению ценностей,
управлению наличностью, ответственному и доверительному хранению. В понятие счета не включаются продукты или услуги, если с лицом не устанавливается официальное банковское отношение (инкассирование чеков, телеграфные переводы или продажа чекового или
платежного поручения); приобретаемый банком счет (например,
счет, открываемый в результате приобретения активов, поглощения, слияния компаний или принятия обязательств); счета, открытые с целью участия в Плане доходности для работников, созданном
в соответствии с Законом о пенсионном обеспечении 1974 г.
Правило ПИК применяется к клиенту, которым является лицо
(физическое лицо, корпорация, товарищество или траст), открывающее счет, физическое лицо, которое открывает счет для другого физического лица, не обладающего правоспособностью, и физическое
лицо, которое открывает счет для хозяйственной единицы, не являющейся юридическим лицом (например, общественный клуб). Понятие «клиент» не включает лиц, которые не получают банковских
услуг (например, лицо, заявление которого на получение ссуды отклонено). Кроме того, из определения клиента исключаются регулируемые федеральными органами финансовые учреждения, банки,
регулируемые в штате банковским регулирующим органом, государственные хозяйственные единицы и котируемые на бирже компании
(в соответствии с 31CFR 103.22(d)(2)(ii)—(iv).
46
1.3. Опыт использования иностранными государствами уголовно-правовых средств
При выполнении программы идентификации банк обязан получать следующие основные виды информации от клиента до открытия счета: фамилия (название); дата рождения для физических лиц;
адрес; идентификационный номер. На основании оценки риска банк
может по некоторым клиентам или видам производственной специализации затребовать дополнительную идентифицирующую информацию.
Банками применяются документарные и недокументарные способы подтверждения личности клиента. При документарной проверке банку с учетом возможности подделки или получения документов
обманным путем рекомендуется получать более одного документа.
В отношении юридического лица (например, корпорации, товарищества или траста) банк обязан получить документы, доказывающие
факт существования хозяйственной единицы (например, заверенный
устав, непросроченную выданную правительственным органом лицензию на занятие деятельностью, соглашение об образовании товарищества или документ об учреждении траста).
Недокументарные способы включают установление контакта с
клиентом; независимую проверку личности клиента путем сравнения предоставленной клиентом информации со сведениями, полученными от агентства по приему претензий от потребителей, из общедоступной базы данных или из иного источника; проверку ссылок
у других финансовых учреждений; получение финансового отчета. Указанные процедуры должны применяться в ситуациях, когда
какое-либо физическое лицо не имеет возможности представить непросроченный выданный правительственным органом идентификационный документ с фотографией; когда представляются незнакомые документы; когда счет открывается без получения документов
(например, банк получает необходимую информацию от клиента с
намерением впоследствии проверить ее); когда клиент открывает
счет, не являясь лично в банк; когда банк каким-либо иным образом сталкивается с обстоятельствами, увеличивающими риск того,
что банк не сможет установить подлинную личность клиента при помощи документов.
F
В случае невозможности установить документарными или
недокументарными способами данные юридического лица при
открытии счета банк должен принять меры к получению инфор-
47
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
мации о физических лицах, обладающих полномочиями или контролем над счетами, включая лиц с правом подписи.
Например, банку может потребоваться получить информацию о
единоличном собственнике или о главных партнерах товарищества и
подтвердить их личности.
Для реализации программы идентификации клиента банк может
обратиться в другое финансовое учреждение, обслуживающее данного клиента и выполняющее аналогичные программы под надзором
государственного учреждения. Возможна также помощь третьих сторон (брокеров по ипотеке, торговцев автомобилями, выступающих
агентами по ссуде и т.п.).
В ПИК должны быть предусмотрены обстоятельства, при кото-
рых банк не должен открывать счет; условия, когда клиент может
пользоваться счетом, пока банк пытается проверить его личность;
основания закрытия счета после неудачных попыток подтвердить
личность клиента; основания для представления сообщения о подозрительной деятельности.
Положение регламентирует государственный контроль исполне-
ния законодательства о противодействии легализации преступных
доходов. При проведении проверки контролеры производят оценку
программы идентификации клиентов банка на предмет соответствия
требованиям регулирующих органов. При этом определяется, провел ли банк анализ риска с учетом видов и методов открытия счетов,
а также величины, местонахождения и клиентской базы, устанавливается, разработана ли банком соответствующая программа. Проверяются также обоснованность политики банка по открытию новых
счетов для существующих клиентов, одобрение ПИК правлением
банка, соответствие требованиям закона программы банка по проведению аудита и обучения.
В процессе проверки контролеры запрашивают и изучают сле-
дующие документы: копия ПИК банка с указанием всех продуктов
и услуг и всех требований, изложенных в положении; письменное
описание причины, по которой банк освобождает существующих
клиентов от необходимости выполнения требований ПИК; копия
протокола правления об утверждении ПИК (или об утверждении
программы по выполнению Закона о банковской тайне, включающей ПИК); копия перечня процедур банка по проведению аудита и копии отчетов аудитора, касающихся ПИК банка; копия учеб-
48
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]