Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Борьба с легализацией преступных доходов. Теоретические и практические аспекты
.pdf
2.4. Способы легализации преступных доходов
же время эти средства активно используются фондами для покупки
ценных бумаг, валюты, недвижимости, инвестирования1.
F
Инвестиционные фонды также представляют значительный
интерес для легализаторов, предоставляя возможность аккумулировать на банковских счетах денежные средства, скрывая личность выгодоприобретателя.
Инвестиционный фонд оформляет поступление денежных
средств и использует их для приобретения недвижимости, ценных
бумаг, размещения денежных средств на банковских счетах в интересах пайщика-легализатора.
1
См.: Макаревич Л. Тропы нечистых денег // Российская газета. 2004. 14 сент.
169
Глава 3
Правовые и организационные основы
противодействия легализации
преступных доходов в России
3.1. Правовые и организационные основы
деятельности организаций и специалистов,
осуществляющих операции
с денежными средствами или иным имуществом,
в сфере противодействия легализации
преступных доходов
Противодействие легализации преступных доходов, в том числе ее предупреждение, оказалось бы практически невозможным
без участия организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, и адвокатов, нотариусов, индивидуальных предпринимателей, предоставляющих юридические и бухгалтерские услуги. На данных лиц Федеральным законом
«О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» возлагается реализация обязательных процедур внутреннего контроля;
организации, кроме того, участвуют в реализации обязательного контроля. Подобные меры способствуют ограничению доступа
криминальных капиталов на рынок финансовых услуг, получению
информации об операциях, связанных с отмыванием доходов, полученных в результате совершения преступления. Неисполнение
170
3.1. Правовые и организационные основы деятельности организаций и специалистов
закона может привести к вовлечению в сомнительные операции,
что связано с рисками не только финансовых, но и репутационных
потерь, применения юридических санкций.
Следует отметить, что первоначально финансовые организации
без восторга встретили введение в российскую практику международных стандартов противодействия легализации преступных доходов, воспринимая это как излишнюю нагрузку и препятствие для работы с клиентами.
F
В настоящее время меры противодействия легализации преступных доходов встречают все большее понимание со стороны
банков и иных финансовых организаций, что связано с развитием законной предпринимательской сферы, привлечением иностранных инвестиций.
В качестве положительного примера можно привести инициа-
тиву Ассоциации российских банков по созданию комитета по противодействию отмыванию преступных доходов и финансированию
терроризма.
Понятие внутреннего контроля раскрывается в ст. 3 Федераль-
ного закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финасированию терроризма»:
это деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций,
подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
В соответствии со ст. 7 указанного закона организации, осущест-
вляющие операции с денежными средствами или иным имуществом,
обязаны:
1) идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании;
2) предпринимать меры по установлению и идентификации вы-
годоприобретателей;
3) систематически обновлять информацию о клиентах, выгодо-
приобретателях;
4) документально фиксировать и представлять в Росфин-
мониторинг не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательно-
171
Глава 3. Правовые основы противодействия легализации преступных доходов в России
му контролю операциям с денежными средствами или иным
имуществом.
Обязательная идентификации клиента, предусмотренная
п. 1 ст. 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» включает в себя установление сведений о физическом и юридическом лице, что особенно важно при установлении
отношений с новым клиентом. В качестве такового рассматривается
юридическое или физическое лицо, участвующее в правоотношениях с субъектом внутреннего контроля в рамках сделки, профессионального посредника, и любое лицо, связанное с операцией. В целях
идентификации организация собирает сведения о клиенте, документы, являющиеся основанием совершения банковских операций и
иных сделок, а также иную необходимую информацию.
Действенная идентификация должна включать в себя не только
сбор и фиксирование предоставляемой клиентами информации, но и
ее анализ, проверку и хранение. В целях обеспечения полноты проводимой проверки организации вправе получить у органов исполнительной власти сведения, содержащиеся в едином государственном
реестре юридических лиц, сводном государственном реестре аккредитованных на территории Российской Федерации представительств
иностранных компаний, данные об утерянных, недействительных
паспортах, о паспортах умерших лиц. В случае необходимости организации могут использовать иные дополнительные источники информации, доступные на законных основаниях.
Отметим, что на практике такие возможности не всегда ре-
F
ализуются из-за высокой стоимости услуги или закрытости баз
данных, что требует создания механизма информационного обмена между государственными органами и организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом, в электронном виде, желательно на безвозмездной
основе.
Установление платы за использование организациями государ-
ственных информационных ресурсов, как показывает практика, повлечет в дальнейшем ее повышение, что будет способствовать недостаткам исполнения закона в части выявления операций, связанных
с легализацией преступных доходов.
172
3.1. Правовые и организационные основы деятельности организаций и специалистов
Все документы представляются клиентами в подлиннике или
надлежащим образом заверенной копии. Если к идентификации
клиента, выгодоприобретателя имеет отношение только часть документа, может быть представлена заверенная выписка из него.
В случае представления копий документов организация вправе потребовать от клиента представления подлинников документов для
ознакомления.
Для идентификации юридических лиц необходим больший
объем документов, характеризующих организацию и ее деятельность: учредительные документы, финансовая отчетность, реестры
бухгалтерского и финансового учетов. Недобросовестная компания
может представить ложные сведения о создании юридического лица,
учредителях, органах управления, руководстве фирмы, величине зарегистрированного и фактически оплаченного уставного капитала.
Финансовый служащий, оформляющий сделку с инвестиционным
фондом, в ходе процедуры идентификации должен удостовериться в
том, что данная организация проводит аналогичные процедуры для
своих клиентов и может дать законность происхождения средств.
О причастности лица к «отмыванию» может свидетельствовать сообщение им ложных сведений. Идентификация физического лица
зачастую вызывает затруднения в части проверки миграционной
карты, что финансовыми учреждениями может неверно расценивается как выполнение функций миграционных служб.
Как показывает практика, режимы идентификации клиентов,
например, банками, могут быть различными: стандартными, специальными (предусматривающими исключения и послабления) и
1
углубленными (с тщательной проверкой клиента)
. Требования к
идентификации могут различаться в зависимости от степени риска
совершения клиентом операций в целях легализации преступных доходов.
Необходимо обращать внимание на характер совершаемой
F
сделки, отношение лица к процедуре проверки его данных, местонахождение юридического лица, происхождение физического
лица, наличие посредника.
1
См.: Козлов И.В. Инструменты банковского противодействия легализации пре-
ступных доходов: автореф. дис. … канд. экон. наук. М., 2008. С. 19.
173
Глава 3. Правовые основы противодействия легализации преступных доходов в России
При идентификации выгодоприобретателя необходимо учи-
тывать, что в качестве такового рассматривается лицо, к выгоде которого действует клиент: на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при прове-
1
дении банковских операций и иных сделок
.
Зачастую в расчетных документах, представленных клиентом,
указания на выгодоприобретателя нет, так как отсутствуют нормативные требования для внесения в расчетный документ подобных данных. Наличие выгодоприобретателя может быть выявлено
в других документах, которые клиенты представляют в финансовые
организации. Это касается внешнеторговых контрактов, в которых
получателем товаров, работ и услуг является сторона, не участвующая в переводе денежных средств через кредитную организацию,
при использовании аккредитивной формы расчетов, при операциях с векселями.
Сведения о клиенте, выгодоприобретателе фиксируются в ан-
кете (досье) клиента. Интенсивность бизнеса требует постоянно обновлять информацию о клиентах, фиксировать изменения в
учредительных документах, составе и структуре органов управления, финансово-хозяйственной деятельности. Финансовой организации необходимо проводить повторную идентификацию клиента,
вы годоприобретателя при наличии сомнений в достоверности сведений, полученных ранее.
Оптимизировать оценку риска осуществления клиентом операций,
связанных с отмыванием преступных доходов, в кредитной организации возможно посредством проверки руководителем подразделения,
принимающего или осуществляющего обслуживание соответствующего клиента, выводов исполнителей в целях устранения возможных
ошибок, а также путем внесения сведений об обновлении оценки ри-
2
ска в анкету клиента без удаления ранее внесенных данных
.
В организации, осуществляющей операции с денежными средствами и иным имуществом, должна быть разработана и утвержде-
1
См.: Положение Банка России от 19 августа 2004 г. № 262-П «Об идентификации
кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противо-
действия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма» // Вестник Банка России. 2004. № 54.
2
См.: Козлов И.В. Указ. соч. С. 21.
174
3.1. Правовые и организационные основы деятельности организаций и специалистов
на руководителем программа идентификации клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей. Подобная программа
должна предусматривать порядок идентификации, в том числе оценку уровня риска совершения клиентом операций в целях легализации преступных доходов и основания оценки такого риска. Программа идентификации также может содержать иные положения, включаемые по усмотрению организации.
При идентификации коммерческих банков следует учиты-
вать, что любой банк работает с уже
обезличенными средствами, и проверить их законность другому кредитному учреждению невозможно.
Кредитные организации обязаны
принимать меры, направленные на
предотвращение установления отношений с банками-нерезидентами, в
отношении которых имеется информация о том, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они
зарегистрированы, постоянно действующих органов управления. В этих
В ,
,
,
целях при установлении корреспондентских отношений с банком-нерезидентом кредитная организация обязана потребовать предоставления сведений для идентификации контрагента и информации о
принимаемых банком-нерезидентом мерах по противодействию отмыванию доходов, полученных преступным путем.
Решение об установлении корреспондентских отношений с
банком-нерезидентом принимается при наличии согласия руководителя кредитной организации или уполномоченного им сотрудника кредитной организации. Банки представляют в Банк
России информацию об открытых корреспондентских счетах ностро в банках-нерезидентах и счетах лоро, открытых банкамнерезидентам.
В целях предупреждения легализации преступных доходов кредитным организациям запрещается:
открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, т.е. без •
предоставления открывающим счет (вклад) физическим или
175
Глава 3. Правовые основы противодействия легализации преступных доходов в России
юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации;
открывать счета (вклады) физическим лицам без лично-•
го присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его
представителя;
устанавливать и поддерживать отношения с банками-•
нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в
которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления.
В настоящее время активно используются технологии дистанционного доступа к банковскому счету (включая интернет-банкинг),
которые создают для уполномоченного лица клиента возможность
распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете, используя аналог собственноручной подписи, коды, пароли и иные
средства. Банк России рекомендует включать в договоры, предусматривающие использование таких технологий, право кредитной организации отказывать клиенту в приеме от него распоряжения на
проведение операции по банковскому счету (вкладу), подписанному аналогом собственноручной подписи, в случае выявления сомнительных операций клиентов. В этом случае кредитным организациям рекомендуется принимать от таких клиентов только надлежащим образом оформленные расчетные документы на бумажном
1
носителе
.
К числу факторов, затрудняющих идентификацию клиен-
тов, можно отнести недостаточный уровень прозрачности собственности кредитных организаций и юридических лиц, имеющих счета
в банках, возможность беспрепятственно создавать фирмы и открывать любое количество счетов в банках, значительный объем расчетов наличными деньгами, отсутствие единой базы данных о лицах,
причастных к экономическим преступлениям, неконтролируемое использование средств на благотворительность2.
1
Письмо Банка России от 27 апреля 2007 г. № 60-Т «Об особенностях обслужива-
ния кредитными организациями клиентов с использованием технологии дистан-
ционного доступа к банковскому счету клиента (включая Интернет-банкинг)» //
Вестник Банка России. 2007. № 25.
2
См.: Красавина Л.Н., Валенцева Н.И. Научные подходы к оценке масштабов тене-
вой экономики в финансово-кредитной сфере и меры по их снижению // Деньги
и кредит. 2005. № 6. С. 62–68.
176
3.1. Правовые и организационные основы деятельности организаций и специалистов
Идентификация клиента — достаточно затратная по прилагаемым усилиям и времени процедура. Повышению эффективности
идентификации может способствовать совмещение обязательного идентификационного интервью при приеме на обслуживание отдельных групп клиентов с опциональными маркетинговыми процедурами, изучением потребности клиента в банковских услугах
1
.
В целях противодействия легализации преступных доходов F
организации, осуществляющие операции с денежными средства-
ми или иным имуществом, разрабатывают правила внутреннего
контроля и программы его осуществления, назначают специаль-
ных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных
правил и реализацию программ.
Правила внутреннего контроля включают порядок документального фиксирования информации, обеспечения ее конфиденциальности, квалификационные требования к подготовке и обучению
кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок
с учетом особенностей деятельности организации. Следует отметить,
что содержание нормативно-правовых актов, регламентирующих
2
разработку таких правил
, ограничивается рекомендациями. В определенной мере такой подход связан с разнообразием экономической
деятельности, в которой участвуют субъекты внутреннего контроля,
а также с тем, что организации должны сами осознавать необходимость противодействия легализации преступных доходов и сотрудничать в этом с государственными органами.
1
См.: Козлов И.В. Указ. соч. С. 12.
2
Рекомендации Банка России по разработке кредитными организациями правил
внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма // Прил. к
письму Банка России от 13 июля 2005 г. № 99-Т «О методических рекомендациях
по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма» // Вестник Банка России. 2005. № 37.
Для других организаций принято распоряжение Правительства РФ от 17 июля
2002 г. № 983-р «Об утверждении рекомендаций по разработке организациями,
совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» //
СЗ РФ. 2002. № 29. Ст. 2995.
177
Глава 3. Правовые основы противодействия легализации преступных доходов в России
Для банков организация внутреннего контроля наиболее актуальна, что связано со спецификой их деятельности. В кредитной организации формируется или определяется структурное подразделение по противодействию легализации преступных доходов под руководством назначенного ответственного сотрудника. Банки, исходя
из своих возможностей и особенностей (размер банка, направления
деятельности, величина клиентской базы, количество операций),
создают собственные системы внутреннего контроля, с помощью которых реализуются требования законодательства и надзорных органов о противодействии легализации преступных доходов.
В некоторых случаях внутренний контроль осуществляется самостоятельной структурной единицей, деятельность которой курируется непосредственно высшим руководством. Данная модель типична для системы корпоративного управления западных банков и
российских банков западной ориентации. Представляется, что данная модель наиболее соответствует требованиям законодательства о
противодействии легализации преступных доходов.
В других случаях внутренний контроль организуется и осуществляется в одном из действующих подразделений и курируется руководителем этого подразделения, который может быть одновременно
ответственным сотрудником по противодействию легализации преступных доходов.
Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, в соответствии с правилами внутреннего контроля обязаны документально фиксировать информацию,
полученную в результате их применения и реализации программ
осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный характер.
Основаниями документального фиксирования информации являются:
запутанный или необычный характер сделки, не имеющей •
очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;
несоответствие сделки целям деятельности организации, уста-•
новленным учредительными документами этой организации;
выявление неоднократного совершения операций или сде-•
лок, характер которых дает основание полагать, что целью
их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля.
178
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]