Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Борьба с легализацией преступных доходов. Теоретические и практические аспекты
.pdf
1.1. Международно-правовое регулирование противодействия легализации
Каждое государство-участник осуществляет меры для обеспечения того, чтобы его финансовые учреждения сохраняли в течение
надлежащего срока должную отчетность о счетах и операциях, в которую должна включаться как минимум информация, касающаяся
личности клиента, а также, насколько это возможно, — собственникабенефициара.
С целью предупреждения и выявления переводов доходов от
преступлений каждое государство-участник принимает посредством
своих регулирующих и надзорных органов меры против учреждения банков, которые не имеют физического присутствия и которые
не аффилированы с какой-либо регулируемой финансовой группой.
Кроме того, государства-участники могут рассмотреть возможность
установления по отношению к своим финансовым учреждениям требования отказываться вступать в корреспондентские банковские отношения с такими учреждениями или продолжать такие отношения,
а также остерегаться устанавливать отношения с иностранными финансовыми учреждениями, разрешающими использование счетов в
них банками, которые не имеют физического присутствия или которые не аффилированы с какой-либо регулируемой финансовой группой.
Международное сотрудничество также может способствовать
предупреждению легализации преступных доходов, для чего странами в соответствии со ст. 48 Конвенции ООН против коррупции,
ст. 27 Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности принимаются меры, направленные на выявление
трансграничного перемещения доходов от преступлений.
Государства-участники стремятся к развитию и поощрению
F
глобального, регионального, субрегионального и двустороннего
сотрудничества между судебными и правоохранительными ор-
ганами, а также органами финансового регулирования в целях
борьбы с отмыванием денежных средств.
Указанные конвенции предусматривают также меры по подготовке кадров для правоохранительных органов, в том числе работников прокуратуры, следователей и сотрудников таможенных органов, отвечающих за предупреждение, выявление и пресечение
легализации преступных доходов. Для этого разрабатываются соответствующие программы, касающиеся выявления и наблюдения
за перемещением доходов от преступлений, методов, используемых
9
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
в борьбе с «отмыванием» денежных средств и другими финансовыми преступлениями.
Среди важных международных инициатив, направленных на совершенствование средств и процедур противодействия легализации
преступных доходов, следует отметить принятую 16 мая 2005 г. в
Варшаве Конвенцию Совета Европы об отмывании, выявлении,
изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности
и финансировании терроризма (Варшавская конвенция). Факти-
чески данная конвенция является расширенным вариантом Страсбургской конвенции Совета Европы, дополненным превентивными
мерами. Конвенция содержит определение подразделения финансовой разведки, предусматривает меры по аресту, выемке и конфискации доходов, полученных преступным путем.
В дополнение к специальным полномочиям и приемам расследования ст. 7 Варшавской конвенции предписывает каждой стороне принять законодательные и иные необходимые меры для того,
чтобы:
а) определять, является ли физическое или юридическое лицо
владельцем или бенефициарным собственником одного или
более счетов в любом банке на ее территории, и получать все
данные о выявленных счетах;
b) получать подробную информацию об определенных банков-
ских счетах и банковских операциях, которые осуществлялись в течение определенного периода через один или несколько определенных счетов, включая детали о счетах отправителей или получателей;
c) осуществлять в течение определенного времени мониторинг
банковских операций, осуществляемых через один или несколько определенных счетов;
d) обеспечить, чтобы банки не сообщали заинтересованным
клиентам или иным третьим лицам о том, что информация
была запрошена или получена в соответствии с подпунктами
«а», «b», «c», либо о том, что ведется расследование.
В п. 5 ст. 9 Конвенции разрешается спорный вопрос о необходимости приговора по предикатному преступлению для уголовного
преследования лица за легализацию преступных доходов. Согласно
Конвенции каждая сторона должна обеспечить, чтобы предшествующее или одновременное осуждение за основное преступление не
являлось предварительным условием для осуждения за отмывание
10
1.1. Международно-правовое регулирование противодействия легализации
денежных средств. Пункт 6 данной статьи предусматривает, что каждая сторона обеспечивает, чтобы осуждение за отмывание денежных
средств было возможно, если доказано, что источником происхождения имущества является основное преступление, без необходимости
установления, какое именно преступление, т.е. обвинителю в процессе не потребуется доказывать вновь все обстоятельства предикатного преступления.
Статья 13 Варшавской конвенции содержит положения, предусматривающие необходимость установления требований об идентификации предпринимателями клиентов, сообщении о подозрительных сделках, хранении документов, организации внутреннего контроля.
Источником европейского законодательства о противодействии легализации преступных доходов являются также директи-
вы о борьбе с отмыванием денег. В 2005 г. Евросоюз принял третью Директиву о борьбе с отмыванием денег 2005/60/ЕС. Вступив
в силу согласно договоренности между членами ЕС по истечении 2
лет с момента публикации в Официальном журнале Европейского
союза, данная Директива заменила собой Директиву ЕЭС о предотвращении использования финансовой системы для целей отмывания
денег 91/308/ЕЕС 1991 г., действовавшую с учетом изменений и дополнений, внесенных в 2001 г.
В Директиве 1991 г. давалось определение отмывания денег,
предусматривалась обязанность идентификации клиентов, хранения документов, информирования властей о фактах отмывания денег, создании процедур внутреннего контроля. Следует отметить, что
сфера применения Директивы 1991 г. ограничивалась финансовыми
и кредитными учреждениями, хотя это понятие в ней трактовалось
максимально широко. Во второй Директиве о борьбе с отмыванием
денег круг учреждений был значительно расширен, включив в себя
целый ряд видов деятельности нефинансового характера. Директива также обязывала государства-члены бороться с отмыванием доходов от любых серьезных преступлений (включая мошенничество
и ущерб бюджету ЕС), в то время как в Директиве 1991 г. речь шла
только о поступлениях от незаконного оборота наркотиков.
Третья Директива о борьбе с отмыванием денег основывается на
существующем законодательстве ЕС и 40 рекомендациях ФАТФ. Помимо компаний и учреждений финансового сектора, действие третьей Директивы распространяется также на юристов, нотариусов,
11
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
бухгалтеров, агентов по торговле недвижимостью, казино, трастовые
компании и лиц, занимающихся предоставлением услуг предприятиям, поставщиков товаров в части сделок, платежи по которым производятся наличными в сумме, превышающей 15 тыс. евро. Данные
лица обязаны идентифицировать клиентов, выгодоприобретателей,
сообщать о подозрительных сделках в финансовые разведки, обучать персонал.
Международное сотрудничество в целях противодействия легализации преступных доходов осуществляется и на региональном
уровне. 5 октября 2007 г. в Душанбе в рамках заседания Совета глав
государств СНГ представителями Армении, Белоруссии, Казахстана,
Киргизии, России и Таджикистана подписан Договор государств —
участников Содружества Независимых Государств о противодействии легализации (отмыванию) преступных доходов и
финансированию терроризма. Целью договора является совер-
шенствование правовых основ противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма и сотрудничества в этой сфере.
Перечисленные в упомянутых конвенциях формы международного сотрудничества находят дальнейшее развитие в двусторонних
межправительственных соглашениях. Так, Соглашение между правительствами Российской Федерации и Республики Беларусь о сотрудничестве и взаимной помощи в области борьбы с незаконными
финансовыми операциями, а также финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем, заключенное 12 февраля 1999 г., предусматривает
конкретные виды предназначенной для обмена информации, способствующей предупреждению, выявлению, пресечению и раскрытию незаконных финансовых операций, а также финансовых операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
незаконным путем.
Эта информация может иметь правовой характер (например, о
национальном законодательстве в рассматриваемой сфере); также
это могут быть сведения о формах и методах противодействия преступлениям данной категории; о нарушениях порядка осуществления
финансовых операций и развитии форм и методов «отмывания»; о
финансовых операциях, связанных с получением доходов, которые,
по сведениям компетентных органов, возможно, получены противозаконным путем.
12
1.1. Международно-правовое регулирование противодействия легализации
Аналогичные соглашения заключены Российской Федерацией с
Казахстаном, Грузией, Узбекистаном и др.
В качестве одного из направлений международного сотруд-
F
ничества в области борьбы с легализацией (отмыванием) дохо-
дов, полученных преступным путем, указанные соглашения на-
зывают унификацию национального законодательства.
Основные международные стандарты противодействия легализации преступных доходов содержатся в 40 и 9 Рекомендациях
межправительственной Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ). Созданная в 1989 г. по инициативе стран «большой семерки», ФАТФ подготовила первую редакцию
40 рекомендаций в 1990 г., опубликовав их в качестве международной программы борьбы с использованием финансовой системы лицами, отмывающими «грязные» деньги. ФАТФ дважды пересматривала 40 рекомендаций (в 1996 и 2003 гг.).
40 Рекомендаций включают в себя положения, касающиеся
криминализации легализации преступных доходов, предварительных мер и конфискации легализованной собственности (рекомендации 1–3).
Имплементируя положения конвенций, направленных на противодействия легализации преступных доходов, и выполняя рекомендации ФАТФ, страны по-разному подошли к вопросу криминализации «отмывания». В ряде стран легализация преступных доходов
определяется широко — как деятельность по сокрытию незаконного происхождения имущества (ст. 305-бис УК Швейцарии); в других
странах описываются конкретные способы совершения преступлений (УК КНР). Как уголовно наказуемые рассматриваются не только
умышленные действия, но и преступная халатность при выполнении
требований закона о фиксации и сообщении сведении о подозрительных сделках. С целью избежать двойного наказания некоторые
страны отказались от криминализации «самоотмывания» (ст. 261
УК ФРГ).
В качестве предикатных преступлений в ряде стран предусмотрены отдельные вилы уголовно-наказуемых деяний: незаконный оборот наркотиков (Азербайджан), в других государствах число основных преступлений предельно велико (например, в США список таких преступлений за несколько десятилетий вырос до 164 пунктов);
в Киргизской Республике предусмотрена уголовная ответственность
13
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
за отмывание денег, полученных в результате совершения не только преступления, но и административного правонарушения
1
. Предмет преступления по-разному описывается в уголовном законодательстве стран: как деньги или более широко — как имущество или
собственность.
В ряде стран в качестве субъектов легализации преступных доходов наряду с физическими лицами стали рассматриваться и юридические лица, причем применяемые к ним меры финансовой ответственности могут быть более строгими по сравнению с ответственностью физических лиц. Так, в Канаде максимальный штраф за
«отмывание» для физических лиц составляет 2 млн долл., юридические лица могут быть оштрафованы на б льшую сумму.
Как показывает международная практика, к уголовной ответственности за «отмывание» привлекаются в основном профессиональные посредники, в результате число лиц, осужденных по данной категории преступлений, незначительно. Так, в Канаде с 2001 по
2007 г. за легализацию преступных доходов осужден 721 человек, в
ФРГ с 1992 по 1997 г. — 75 человек. Объясняется это трудностями
доказывания наличия у лица умысла именно на «отмывание».
Для преодоления подобной негативной практики многие страны
в соответствии с конвенциями ООН наряду с легализацией преступных доходов криминализировали незаконное владение средствами,
нажитыми преступным путем (Канада), а также скупку краденого
(Ирландия). Данные нормы уголовного закона позволяют более эффективно бороться с бытовым оборотом преступных доходов. Так,
в Канаде с 2001 по 2007 г. к уголовной ответственности за владение
преступными доходами привлечено 65 тыс. человек, конфисковано
230 млн долл.
Законодательство разных стран предусматривает арест и конфискацию доходов и собственности лиц и организаций, участвующих в
легализации преступных доходов. Более того, обвинение в «отмывании», как правило, облегчает и ускоряет процесс ареста имущества,
приостановления сделок, конфискации преступных доходов и имущества. Именно законы о борьбе с отмыванием денег в США ввели
конфискацию не только в уголовном, но и в гражданском процессе.
1
См.: Денисюк М. Семинар по борьбе с отмыванием денег и финансированием тер-
роризма // Законность и правопорядок. 2008. № 4 (8). С. 49.
14
1.1. Международно-правовое регулирование противодействия легализации
Положения об ускорении и упрощении процедур ареста имущества и
конфискации преступных доходов специально включены в законодательство многих стран по борьбе с отмыванием денег. Это связано
с тем, что своевременные арест и конфискация позволяют остановить преступную деятельность по отмыванию преступных доходов,
повышают шансы потерпевших на возвращение их имущества и денег. Причем законодательство ряда стран предусматривает возможность замещения имущества в случае, если первоначальные денежные средства или имущество в процессе преступной деятельности изменили свою форму.
Тем не менее некоторые страны вводят ограничения на арест и
конфискацию имущества. Так, в Республике Молдова не допускается
наложение ареста на имущество юридического лица, за исключением случаев, когда подобное имущество может быть выделено. Большинство
юрисдикций в соответствии с международными стандартами предусматривают арест и конфискацию только
тех денежных средств и имущества,
которые получены преступным путем, и доходов от их использования.
Подобная позиция связана с необходимостью обеспечения прав добросовестных собственников.
Следует отметить, что в ряде
стран успешная реализация норм закона об аресте преступных доходов
создала проблемы, связанные с хра-
Б
,
,
. П
нением арестованных и конфискованных активов. Правоохранительные органы не могут позволить себе
тратить значительные средства на хранение имущества на складах,
управление конфискованным бизнесом в течение нескольких лет,
пока идет расследование и суд. При аресте скота возникают проблемы с обеспечением его жизнедеятельности. Не стоит забывать и о
риске утери или хищения вещественных доказательств.
Для разрешения указанных проблем странами принимаются
нормативные акты, регламентирующие обращение с арестованны-
15
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
ми, замороженными и конфискованными преступными доходами.
Так, в Канаде принят закон об управлении арестованными активами,
в соответствии с которыми в Министерстве общественных работ и
государственных услуг создан отдел, осуществляющий данную функцию. Министерство нанимает специального менеджера для управления арестованным имуществом. После решения суда о конфискации
данного имущества управляющий должен его продать, а полученные деньги внести на счет казначейства Канады. Если полиция провинции участвовала в расследовании, то часть суммы перечисляется
правительству данной провинции. В противном случае все денежные
средства поступают в бюджет Канады или передаются по международному соглашению другому государству.
В Рекомендациях 4–12 ФАТФ рассматриваются меры, принимаемые финансовыми организациями в целях противодействия «отмыванию». Финансовые учреждения должны идентифицировать клиентов, не открывать анонимные счета, осторожно подходить к установлению корреспондентских отношений, хранить документы по
операциям не менее 5 лет.
Одним из основных международных стандартов, закрепленных в
рекомендациях ФАТФ, является принцип «знай своего клиента», что
означает жесткие правила идентификации клиентов. Обычно требование идентификации распространяется не только на физических и
юридических лиц, осуществляющих крупные или подозрительные
операции, но и на определенный круг операций, определяемых по
сумме и характеру. Законы многих стран в связи с требованием обязательной идентификации запрещают открывать анонимные счета
или счета на предъявителя. В отдельных случаях законодательство
специально оговаривает, в каких случаях не требуется проведение
идентификации. В частности, законодательство Швейцарии предусматривает такую возможность для пенсионных фондов, имеющих
государственное страхование.
Особую проблему составляет идентификация лиц, по поручению
которых действует какое-либо лицо или фирма, либо являющихся
бенефициаром по сделкам или операциям. В Рекомендациях ФАТФ
настаивает, чтобы в этих случаях осуществлялась идентификация
всех лиц, стоящих за спиной клиентов. В тех случаях, когда факт наличия поручения или бенефициара является установленным, от лиц,
совершающих операции, требуется предоставить сведения об их клиентах или бенефициарах. В тех случаях, когда этот вопрос находится
16
1.1. Международно-правовое регулирование противодействия легализации
под сомнением, от финансового учреждения или иной фирмы, подпадающей под требование законодательства о сборе и передаче информации в рамках борьбы с отмыванием денег, требуется предпринять все усилия для проведения расследования об истинном клиенте
или бенефициаре.
Рекомендации 13–16 содержат требования сообщения о подозрительных операциях, по разработке программ противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Рекомендации 17–20 предусматривают меры по противодействию созданию
банков-оболочек, контролю за оборотом наличности.
F
Система сбора и предоставления регулирующим органам информации о подозрительных сделках складывалась на протяжении последних десятилетий. Это — центральное звено, обеспечивающее эффективность различных способов борьбы с легализацией преступных доходов.
Первоначально такая система во многих странах была крайне
слабой, а требование о сборе и предоставлении информации было
не обязательным. Организации предоставляли информацию не систематически и на добровольной основе. В настоящее время такая
система стала обязательной в вопросах, касающихся финансовых
учреждений и курирующих их органов, а во многих странах — и для
других организаций. В США эта система получила название системы
обязательной отчетности.
Изначально требования о сборе и передаче информации ком-
петентным органам адресовались в основном к чисто финансовым
предприятиям, контролируемым государственными надзорными органами. В дальнейшем подобные требования стали предъявляться к
более широкому кругу учреждений и лиц. Это было обусловлено тем,
что с финансами нередко работают организации и лица, не подпадающие в полной мере под принципы сложившихся систем государственного надзора (например, терминалы или обменные пункты).
Кроме того, в процесс легализации преступных доходов нередко втягиваются не только лица и организации, работающие с финансами,
но и обеспечивающие некоторые аспекты корпоративной деятельности — учреждение и регистрация компаний, оказание юридических
или аудиторских услуг.
Жесткие правила соблюдения банковской тайны являются од-
ним из основных препятствий для эффективного функционирова-
17
Глава 1. Международный опыт противодействия легализации преступных доходов
ния системы сбора и передачи информации о подозрительных сделках. В соответствии с рекомендациями ФАТФ законодательство различных стран по борьбе с отмыванием денег снимает с организаций,
осуществляющих идентификацию и предоставляющих компетентным органам сведения о подозрительных сделках, требование профессиональной секретности (даже если подозрения оказались ложными). Одновременно законодательство обязывает организации,
предоставляющие информацию, строго хранить тайну относительно направления информации в компетентные органы. В то же время за разглашение подобных сведений сотрудниками органов надзора обычно предусматривается суровое наказание, поскольку преступники могут воспользоваться такой информацией в своих целях.
Тем не менее в ряде стран режим банковской тайны остается достаточно жестким. Так, в Республике Македония банковская информация в отношении физического лица выдается не финансовой разведке, следователю или прокурору, а только суду.
Рекомендации 21, 22 содержат требования об особом внимании к
финансовым учреждениям стран, которые не выполняют рекомендации ФАТФ. До настоящего времени существуют страны, которые не
принимают достаточные законодательные и организационные меры
по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма. К таким странам, например, относились Узбекистан и Туркменистан.
Рекомендации 23–25 описывают меры по государственному ре-
гулированию и надзору за деятельностью финансовых учреждений, Рекомендации 26–34 посвящены институциональным мерам по
борьбе с легализацией преступных доходов и финансированием терроризма — создание органа финансовой разведки, наделение его соответствующими полномочиями. Важнейшее значение имеет четкое
законодательное определение организаций, выполняющих роль финансовых разведок, их функций и полномочий. Законы стран в соответствии с рекомендациями ФАТФ устанавливают цели, в которых
может использоваться передаваемая компетентным органам информация, например, ее использование для расследования «отмывания»,
передача компетентным органам иностранных государств.
Рекомендации 25–40 рассматривают формы международного со-
трудничества в целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма. 9 специальных Рекомендаций
предусматривают меры по борьбе с финансированием терроризма.
18
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]